發(fā)布時間:2023-03-13 11:15:31
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涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定
304.當事人一方或雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織,或者當事人之間民事法律關(guān)系的設立、變更、終止的法律事實發(fā)生在外國,或者訴訟標的物在外國的民事案件,為涉外民事案件。
305.依照民事訴訟法第三十四條和第二百四十六條規(guī)定,屬于中華人民共和國人民法院專屬管轄的案件,當事人不得用書面協(xié)議選擇其他國家法院管轄。但協(xié)議選擇仲裁裁決的除外。
306.中華人民共和國人民法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件,一方當事人向外國法院,而另一方當事人向中華人民共和國人民法院的,人民法院可予受理。判決后,外國法院申請或者當事人請求人民法院承認和執(zhí)行外國法院對本案作出的判決、裁定的,不予準許;但雙方共同參加或者簽訂的國際條約另有規(guī)定的除外。
307.對不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的被告,經(jīng)用公告方式送達訴狀或傳喚,公告期滿不應訴,人民法院缺席判決后,仍應將裁判文書依照民事訴訟法第二百四十七條第(七)項的規(guī)定公告送達。自公告送達裁判文書滿6個月的次日起,經(jīng)過30日的上訴期當事人沒有上訴的,一審判決即發(fā)生法律效力。
308.涉外民事訴訟中的外籍當事人,可以委托本國人為訴訟人,也可以委托本國律師以非律師身份擔任訴訟人;外國駐華使、領(lǐng)館官員,受本國公民的委托,可以以個人名義擔任訴訟人,但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。
309.涉外民事訴訟中,外國駐華使、領(lǐng)館授權(quán)其本館官員,在作為當事人的本國國民不在我國領(lǐng)域內(nèi)的情況下,可以以外交代表身份為其本國國民在我國聘請中國律師或中國公民民事訴訟。
310.涉外民事訴訟中,經(jīng)調(diào)解雙方達成協(xié)議,應當制發(fā)調(diào)解書。當事人要求發(fā)給判決書的,可以依協(xié)議的內(nèi)容制作判決書送達當事人。
311.當事人雙方分別居住在我國領(lǐng)域內(nèi)和領(lǐng)域外,對第一審人民法院判決、裁定的上訴期,居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的為民事訴訟法第一百四十七條所規(guī)定的期限;居住在我國領(lǐng)域外的為30日。雙方的上訴期均已屆滿沒有上訴的,第一審人民法院的判決、裁定即發(fā)生法律效力。
312.本意見第145條至第148條、第277條、第278條的規(guī)定適用于涉外民事訴訟程序。
313.我國涉外仲裁機構(gòu)作出的仲裁裁決,一方當事人不履行,對方當事人向人民法院申請執(zhí)行的,應依照民事訴訟法第二十八章的有關(guān)規(guī)定辦理。
314.申請人向人民法院申請執(zhí)行我國涉外仲裁機構(gòu)裁決,須提出書面申請書,并附裁決書正本。如申請人為外國一方當事人,其申請書須用中文本提出。
315.人民法院強制執(zhí)行涉外仲裁機構(gòu)的仲裁裁決時,如被執(zhí)行人申辯有民事訴訟法第二百六十條第一款規(guī)定的情形之一的,在其提供了財產(chǎn)擔保后,可以中止執(zhí)行。人民法院應當對被執(zhí)行人的申辯進行審查,并根據(jù)審查結(jié)果裁定不予執(zhí)行或駁回申辯。
316.涉外經(jīng)濟合同的解除或者終止,不影響合同中仲裁條款的效力。當事人一方因訂有仲裁條款的涉外經(jīng)濟合同被解除或者終止向人民法院的,不予受理。
317.依照民事訴訟法第二百五十八條的規(guī)定,我國涉外仲裁機構(gòu)將當事人的財產(chǎn)保全申請?zhí)峤蝗嗣穹ㄔ翰枚ǖ模嗣穹ㄔ嚎梢赃M行審查,決定是否進行保全。裁定采取保全的,應當責令申請人提供擔保,申請人不提供
擔保的,裁定駁回申請。
318.當事人向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認和執(zhí)行外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定的,如果該法院所在國與中華人民共和國沒有締結(jié)或者共同參加國際條約,也沒有互惠關(guān)系的,當事人可以向人民法院,由有管轄權(quán)的人民法院作出判決,予以執(zhí)行。
緊急請求事項
2011年11月5日,石鼓區(qū)人民法院受理的原告江**被告衡陽市雁海實業(yè)開發(fā)有限公司、廖**、第三人吳**、第三人蔡**商品房銷售合同糾紛一案中,依據(jù)《民事訴訟法》第五十六條追加申請人為被告,查封了申請人所有的位于人民路49號一層29.6㎡房產(chǎn),損害了申請人的合法權(quán)益。特請求立即依法撤銷(2011)石民一初字第53-7號、53-8號民事裁定書,解除對申請人所有的石鼓區(qū)人民路49號一層29.1平方米門面(房屋所有權(quán)證號:衡房權(quán)證石鼓區(qū)字第08053455)的違法查封。
事實及理由
一、裁定查封的房產(chǎn)系申請人合法取得,并辦理了房屋所有權(quán)證。
2011年2月,珠暉區(qū)人民法院在執(zhí)行楊政林與廖**民間借貸糾紛一案時,申請人與楊政林、廖**及衡陽市商業(yè)銀行(抵押權(quán)人)協(xié)商并達成協(xié)議,由申請人代衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司(廖**)償還銀行債務以解除抵押,衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司(廖**)所有的石鼓區(qū)人民路49號一層門面311.445平方米即歸申請人所有。[見珠暉區(qū)人民法院(2011)珠執(zhí)第105-5號民事裁定書]。
根據(jù)達成的協(xié)議,申請人代位衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司(廖**)償還商業(yè)銀行貸款以解除抵押,代位衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司(廖**)補償楊政林損失70萬元,后執(zhí)105-5裁定書在房地部門辦理了房屋產(chǎn)權(quán)(證號:衡房權(quán)證石鼓區(qū)字第08043306號,現(xiàn)變更為衡房權(quán)證石鼓區(qū)字第08053455、08053456、08053457號,稅費均由申請人支付,)。
因此,申請人是在衡陽市人民政府和法院主持下經(jīng)相關(guān)當事人同意且支付了全部對價后,取得人民路49號門面的,是善意第三人。
二、追加申請人為被告適應法律錯誤。追加申請人為被告的行為有惡意亂作為的嫌疑。
貴院適應《民事訴訟法》第五十六條追加申請人為被告,該條規(guī)定的具體內(nèi)容是“對當事人雙方的訴訟標的,第三人認為有獨立請求權(quán)的,有權(quán)提訟。對當事人雙方的訴訟標的,第三人雖然沒有獨立請求權(quán),但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的,可以申請參加訴訟,或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔民事責任的第三人,有當事人的訴訟權(quán)利義務?!?/p>
法律規(guī)定只是追加無獨立請求權(quán)第三人和有獨立請求權(quán)第三人申請參加訴訟,貴院卻追加申請人為被告。請問原告向申請人主張權(quán)利的同時是否想過,自己有沒有向申請人履行過義務_原告與申請人的權(quán)利和義務是什么_原告與申請人之間的法律關(guān)系是什么_故申請人不是該案中適格的被告。
根據(jù)《關(guān)于在經(jīng)濟審判工作中嚴格執(zhí)行的若干規(guī)定》第11條“人民法院對已經(jīng)履行了義務,或者依法取得了一方當事人的財產(chǎn),并支付了相應對價的原被告之間法律關(guān)系以外的人,不得作為無獨立請求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。”的規(guī)定,也不能追加申請人為無獨立請求權(quán)第三人。
根據(jù)《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第57條“必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的,人民法院應當依照民事訴訟法第一百一十九條的規(guī)定,通知其參加;當事人也可以向人民法院申請追加。人民法院對當事人提出的申請,應當進行審查,申請無理的,裁定駁回;申請有理的,書面通知被追加的當事人參加訴訟?!敝?guī)定,追加當事人人民法院應該盡審查義務,3月份該案中止審理的理由就是申請人已經(jīng)取得房屋所有權(quán)并提供了所有權(quán)證復印件,石鼓區(qū)人民法院卻明知道申請人在該案中為被告的主體并不適格,依然追加申請人為被告的行為有惡意亂作為的嫌疑。
三、不符合立案受理條件,應立即駁回。
申請人是依據(jù)珠暉區(qū)人民法院2011年2月24日作出的(2011)珠執(zhí)第105-5號裁定書取得房屋所有權(quán),根據(jù)《民事訴訟法》第111條第5款“對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件,當事人又的,告知原告按照申訴處理,但人民法院準許撤訴的裁定除外”和《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第139條“不符合受理條件的,人民法院應當裁定不予受理。立案后發(fā)現(xiàn)不符合受理條件的,裁定駁回。不予受理的裁定書由負責審查立案的審判員、書記員署名;駁回的裁定書由負責審理該案的審判員、書記員署名?!钡囊?guī)定,應該立即駁回。
2011年12月23日,衡陽市中級人民法院作出(2011)衡中法督字第1號案件受理通知書,決定受理江紅對衡陽市珠暉區(qū)人民法院作出的(2011)珠執(zhí)字第105號楊政林與廖**民間借貸糾紛(執(zhí)行)一案民事裁定不服的復議。申請人的權(quán)利和義務在復議決定結(jié)果里就會認定,難道還需要石鼓區(qū)法院在該判決里面重復判決一次嗎_
四、裁定查封申請人房產(chǎn)適應法律錯誤,石鼓區(qū)人民法院對申請人采取財產(chǎn)保全措施已經(jīng)超出原告的訴訟請求。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第92條第一項“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件,可以根據(jù)對方當事人的申請,作出財產(chǎn)保全的裁定;當事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施&rd
quo;、第94條第一項“財產(chǎn)保全限于請求的范圍,或者與本案有關(guān)的財物”的規(guī)定,財產(chǎn)保全的必要條件之一就是提出訴訟保全的案件必須是給付之訴,或者包含給付之訴的合并,即提起的訴訟請求必須具有給付內(nèi)容。原告訴訟只是單純的確認合同無效之訴,確認合同無效不需要申請執(zhí)行,不存在有使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行;財產(chǎn)保全限于“請求的范圍”是指“訴訟請求的范圍”,而不是財產(chǎn)保全申請書的請求,故裁定采取訴訟保全措施已經(jīng)超出原告的訴訟請求,違背了民法“不告不理”的原則。 “當事人申請財產(chǎn)保全,法院可以作出財產(chǎn)保全的裁定”。這里法律的用語是“可以”。也就是說,法院是否作出財產(chǎn)保全的裁定,是需要經(jīng)過司法審查的。故石鼓區(qū)人民法院已經(jīng)認定是本案是確認之訴,裁定將申請人房產(chǎn)查封錯誤,就應該本著“錯案必改必究”的司法基本理念予以撤銷。
五、法律明確規(guī)定對第三人合法所有財產(chǎn)法院不得查封
《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第二十五條規(guī)定:人民法院不得對登記機關(guān)已經(jīng)核準登記的被執(zhí)行人已轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)實施查封、扣押、凍結(jié)措施。第三十一條第(一)項規(guī)定,查封、扣押、凍結(jié)案外人財產(chǎn)的,人民法院應當作出解除查封、扣押、凍結(jié)裁定,并送達申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人或者案外人。
原人民路49號房產(chǎn)是衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司所有,而原告簽訂的《衡陽市商品房購銷合同》的相對人是衡陽市雁海實業(yè)開發(fā)有限公司,石鼓區(qū)人民法院卻張冠李戴查封了申請人購買衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司房產(chǎn)。
申請人是按照珠暉區(qū)人民法院的民事裁定書辦理房屋產(chǎn)權(quán)的,且支付了貳佰多萬元的對價。申請人付款及房產(chǎn)過戶前后才幾個月,石鼓區(qū)人民法院又作出裁定,查封申請人取得的房產(chǎn),使申請人不能行使《物權(quán)法》所規(guī)定的權(quán)利人正當?shù)臋?quán)利。石鼓區(qū)人民法院此舉既損害了法律的嚴肅性和法院的公信力,也嚴重侵犯了申請人的合法權(quán)益。
綜上,本案是一起典型的濫用訴權(quán)、惡意訴訟案件,原告明知申請人負有高額高息債務,故意使用惡意訴訟的手段。惡意訴訟離不開法官濫用自由裁量權(quán)的支持,法官自由裁量權(quán)也應該受法律原則的指導,并不是毫無阻礙,任自由裁量者為所欲為。申請人希望執(zhí)法者能基本執(zhí)法,不求公平公正,只求不要碗底朝天,不要刻意給社會制造很大的安全隱患,與中央__屆六中全會提出的“構(gòu)建和諧法制社會的決定”相違背。人民法院法官應尊重法律事實,依法辦案,而不是依個人好惡,憑一些很牽強的“道理”來裁判。如果依照本案追加被告的辦法,全中國十幾億人口,看不順眼的我就將他列為被告,急需貸款的我就申請財產(chǎn)保全將該抵押物查封。
人民法院必須認認真真地執(zhí)行《憲法》、法律規(guī)定的“以事實為根據(jù),以法律為準繩”,和“在法律面前人人平等”的辦案原則,人民法官必須忠實于法律,在對案件的審理中,做出公正合理的裁決,依法維護每個當事人的合法權(quán)利。
此致
衡陽市石鼓區(qū)人民法院
申請人: