發(fā)布時間：2023-04-03 09:50:24
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的職稱制度論文樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
關(guān)鍵詞：要約、承諾、電子合同
一、對三大法系要約、承諾制度特點評析（側(cè)重于從要約約束力角度評析）
在要約對要約人約束力的強(qiáng)弱問題上，要約人在德國法系中受約束最多，在羅馬法系中受約束次之，而在英美法系中受約束最少。
在英美法中，要約原則上對要約人無約束力，雖然要約一旦為相對人接受即構(gòu)成合同，而且，從要約到達(dá)受要約人之時起，直到因要約人確定的或根據(jù)環(huán)境決定的一段時間逾期時止，要約都處于能被承諾的狀態(tài)，但直到要約被接受，要約人保留在任何時候予以撤銷的自由，甚至在他已宣布在某一確定的期間準(zhǔn)備受其要約的約束的情況下，在那一段確定的期間內(nèi)，他在法律上仍有撤銷要約的自由。
這種不對要約人強(qiáng)加義務(wù)的狀況，及這種寬松的制度仍能適應(yīng)交易安全的需要，大體來自三個方面的原因。
一是英美法的基本原則對價理論：即除了包含在“簽封”文件中的允諾外，允諾不是具有法律意義的意思表示，它只有在受要約人已經(jīng)作出回應(yīng)或承諾一個對應(yīng)的履行的情況下，才產(chǎn)生一個有約束力的義務(wù)。要約在被接受以前，通常沒有相對人的任何對應(yīng)履行，也未采用莊重的形式，因此要約人有撤銷要約的自由。
二是英美法承諾生效的時間采用“發(fā)信主義”，減少了受要約人承受要約人撤銷要約所產(chǎn)生的風(fēng)險。
三是英美法屬判例法制度，法官手中有相當(dāng)大的衡平權(quán)，能根據(jù)現(xiàn)實的需要及公平正義的觀念對有關(guān)制度進(jìn)行矯正，使制度具有相當(dāng)大的伸縮性。在英美法系，司法實踐中有加強(qiáng)要約約束力的傾向，因為法官會認(rèn)為撤銷要約在法律上是允許的，但被認(rèn)為是不公平的，從而在某些情形下，法院會不顧對價理論而堅持要約不能撤銷。比如，美國在立法與司法上基本形成了要約不可撤銷的四種情形：[1]（1）由對價支持的要約的不可撤銷性（該對價可以是一個很小的數(shù)目）；（2）由對價中約定的禁止翻供所支持的要約的不可撤銷性；（3）由法律（主要是州立法）規(guī)定的要約的不可撤銷性；（4）單邊合同中要約的不可撤銷性。
羅馬法系中要約有較強(qiáng)的約束力，當(dāng)然這一約束力的加強(qiáng)也有一個過程。如法國，早期合同法的傳統(tǒng)理論認(rèn)為：不存在意思表示一致即不存在義務(wù)，這是其要約可自由撤銷的理論基礎(chǔ)，鑒于它在實踐中所導(dǎo)致的對受要約人的不公平，法院對此進(jìn)行了修正，使得在要約有確定期限或者根據(jù)個案確定有期限，而要約人提前撤銷要約時，由要約人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
在德國法系中，要約對要約人的約束力最強(qiáng)。每個要約都是不可撤銷的，撤銷要約的聲明不是引起損害賠償?shù)姆闪x務(wù)，而是沒有任何法律效果，在承諾人承諾后，合同強(qiáng)制成立，除非要約人已排除了他的建議的法律效力。
比較而言，德國的做法具有更大的優(yōu)越性，表現(xiàn)在以下幾個方面：
1.理論邏輯性強(qiáng)。
德國人一向以其邏輯思維的縝密性而著稱，這點也充分體現(xiàn)于其法律中。相較于英美法承諾生效的“發(fā)信主義”，德國的承諾生效“到達(dá)主義”顯然更符合合同作為協(xié)議一致的產(chǎn)物這一本質(zhì)。因為依“發(fā)信主義”，當(dāng)一個合同已經(jīng)成立時，要約人尚不知道，即使承諾的意思表示在郵局中丟失了，合同也可成立生效，這不符合邏輯，而“到達(dá)主義”就避免了這一缺陷。
2.理論更加清晰統(tǒng)一。
羅馬法系要約的約束力是通過令要約人承擔(dān)提前撤銷要約所導(dǎo)致的損害賠償責(zé)任來實現(xiàn)的，而要約人承擔(dān)損害賠償責(zé)任的法律基礎(chǔ)一直是一個有爭議的問題。對此的解釋有侵權(quán)論和前合同說，但前合同說純粹構(gòu)建在想象的基礎(chǔ)上，侵權(quán)論又缺乏充足的理論支持，這種不確定的理論帶來了司法實踐中法官權(quán)力的擴(kuò)大及判決結(jié)果的不統(tǒng)一。而德國法系則沒有這一問題。
3.公平正義性。
任何一項法律制度都要兼顧各方的利益，做到所謂的利益均衡，否則就顯失公平，導(dǎo)致不正義。在要約約束力的問題上也要兼顧要約方、承諾方二者的利益，關(guān)鍵就是要把風(fēng)險在雙方之間公平分擔(dān)。由于要約人在合同成立中處于主動地位，同時他可以通過排除其要約約束力的方式來規(guī)避風(fēng)險，所以在其未對要約的約束力進(jìn)行限制的情形下，應(yīng)承擔(dān)因供應(yīng)和價格方面變動而引起的風(fēng)險，而受要約人的行為則因其知道承諾將成立一個合同而得到保證。同時，依《德國民法典》第130條的規(guī)定，要約在到達(dá)受要約人之前，要約人可以撤回要約，這種要約生效的到達(dá)主義，在一定程度上限制了要約人的風(fēng)險，維持了雙方的利益平衡。
4.有助于迅速安全地促進(jìn)民商事交往。
通過維護(hù)要約的約束力，有利于防止要約人隨意撤銷要約給受要約人造成的損害，讓作為主動方的要約人在發(fā)出要約時能三思而行，使處于被動地位的受要約人對自己的行為能有確定的預(yù)期，產(chǎn)生更大的安全感，從而提高合同訂立的效率和質(zhì)量，達(dá)到交易安全與交易效率的統(tǒng)一。
當(dāng)然，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，市場中不確定的因素越來越多，要約人在要約到達(dá)受要約人之后，如市場上出現(xiàn)不可抗力、行情變化等情形，此時若不給要約人一個補(bǔ)救的機(jī)會，則不利于保護(hù)要約人的利益，且會造成不必要的損失和浪費。針對這一在實踐中逐漸凸顯的問題，德國《債法現(xiàn)代化法》吸收了情勢變更原則，第313條規(guī)定交易基礎(chǔ)受干擾時，當(dāng)事人可以要求對原合同進(jìn)行調(diào)整，一定情況下，甚至可以要求解除合同[2]，從而進(jìn)一步克服了原有要約承諾制度的缺陷。
小結(jié)：
1.盡管開始時三大法系在要約約束力問題上有很大分歧，但隨著實踐的發(fā)展卻越來越趨近，都賦予了要約一定的約束力。從這一點上，可以明確看出法律制度產(chǎn)生于實踐的需要，并隨著實踐的開展而進(jìn)一步得到修正，正是各國民商事交往對安全與效率的共同需要推動了要約約束力的趨同。當(dāng)然，從理論的科學(xué)嚴(yán)密性與實踐的效用性來講，德國法更勝一籌。
2.由于每個制度的存亡也要經(jīng)歷實踐中優(yōu)勝劣汰的考驗，一個制度能長期存在下去必然具有其合理性，與每一國的特定國情、傳統(tǒng)、文化及其他配套制度密切相關(guān)。我們不能就制度談制度。比如英美法系法官具有很大的衡平權(quán)，可以使要約制度具有極大的伸縮性和適應(yīng)性。我們假設(shè)具有成文法傳統(tǒng)的德國采用要約撤銷自由主義，在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展對交易安全與效率的呼喚下，肯定不得不進(jìn)行立法上規(guī)則的修改。再看，英美法盡管允許自由撤銷要約，但其承諾生效采發(fā)信主義，又減少了受要約人承擔(dān)風(fēng)險的時間。德國法盡管不允許撤銷要約，但由于要約生效采到達(dá)主義，則要約人在要約到達(dá)受要約人之前享有撤回權(quán)，同時，合同成立后的“情勢變更”原則也賦予要約人在一定情形下通過變更、解除合同維護(hù)自己的利益。由于一系列輔助制度，不論哪一個法系的要約約束力規(guī)定都不會在實踐中導(dǎo)致顯失公平的結(jié)果。
我國《合同法》對要約承諾的生效與德國法相同采“到達(dá)主義”原則，承認(rèn)了要約的撤回權(quán)、撤銷權(quán)，但對要約撤銷權(quán)生效期間采取了發(fā)信主義原則，承諾一經(jīng)發(fā)出，即產(chǎn)生阻遏要約人撤銷要約的效力，同時，又嚴(yán)格界定了要約撤銷權(quán)的行使條件及要約不得撤銷的情形。這一系列規(guī)定，吸收了英美法和大陸法要約承諾制度的合理成分，是較符合法公平正義、交易安全高效的要求的。
二、現(xiàn)代要約承諾制度仍有存在意義
合同是雙方或多方的民事行為，以各方當(dāng)事人意思表示的一致為成立要件，訂立合同的過程即是當(dāng)事人雙方使其意思表示趨于一致的過程。當(dāng)事人雙方的協(xié)商過程，在法律上一般分為要約和承諾?，F(xiàn)代社會隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展的日益復(fù)雜化，合同訂立的時空都在擴(kuò)大，以要約承諾制度的有關(guān)規(guī)定為基礎(chǔ)判斷合同成立與否、進(jìn)而分清當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)與責(zé)任就愈顯必要。可以說，現(xiàn)代要約承諾制度存在的價值越來越大，具體表現(xiàn)在以下兩方面：
1.使合同成立過程清晰，易于判斷。
由于合同是當(dāng)事人意思表示一致的產(chǎn)物，經(jīng)過要約承諾，當(dāng)事人意思表示趨于一致，合同就成立了。這一判定過程主要涉及要約承諾制度中的要約的概念、要約的要件、要約的效力、要約的撤回與撤銷、要約的失效、承諾的概念、承諾的要件、承諾的效力、承諾的遲到和遲延、承諾的撤回，這些內(nèi)容基本囊括了要約承諾制度的全部。
2.有助于分清在曲折復(fù)雜的合同訂立過程中雙方的權(quán)利義務(wù)與責(zé)任。
一方面，當(dāng)要約人主動發(fā)出訂立合同的要約之后，雙方當(dāng)事人就從一般關(guān)系進(jìn)入到特殊關(guān)系，受要約人會對要約產(chǎn)生信賴，從而進(jìn)行一定的行為，而要約人應(yīng)為維護(hù)受要約人的信賴?yán)娑?fù)一定義務(wù)；另一方面，隨著市場經(jīng)濟(jì)的復(fù)雜化、多變化，當(dāng)事人對自己的意思表示應(yīng)擁有一定的修正權(quán)。這主要涉及要約的撤回、撤銷及承諾的撤回制度。只有建立完善的要約承諾制度，才能通過賦予雙方一定權(quán)利義務(wù)的方法處理好當(dāng)事人之間及當(dāng)事人與社會之間的關(guān)系。同時，在訂立合同過程中，締約過失責(zé)任的適用前提是合同不成立、無效，而這主要涉及要約承諾生效與否的判定及當(dāng)事人在意思表示過程中是否存在過錯與瑕疵的判定。
三、電子商務(wù)的興起對要約承諾制度提出的要求
當(dāng)然，現(xiàn)代要約承諾制度也需要隨經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而進(jìn)行一定改進(jìn)。要約承諾制度需要改進(jìn)的最主要原因是經(jīng)濟(jì)發(fā)展中出現(xiàn)的新因素-電子合同。
所謂電子合同，是通過電子計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)訂立的，以數(shù)據(jù)電文的方式來生成、儲存和傳遞商業(yè)貿(mào)易信息的一種現(xiàn)代貿(mào)易方式，主要有電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)（EDI）、電子郵件（E-mail）和計算機(jī)傳真等形式。[3]
電子合同有許多不同于傳統(tǒng)合同的特殊性，表現(xiàn)在以下幾方面：
1.電子合同從傳統(tǒng)的物理方式轉(zhuǎn)移到網(wǎng)絡(luò)空間，這就需要界定要約承諾的形式。
2.電子合同完全在虛擬空間中進(jìn)行，當(dāng)事人往往并不見面，這就涉及有關(guān)要約承諾效力中的當(dāng)事人身份的確認(rèn)。
3.合同應(yīng)是當(dāng)事人意思表示一致的產(chǎn)物，而電子合同的要約承諾有時是在無人工介入的計算機(jī)自動回應(yīng)系統(tǒng)控制下進(jìn)行的，這種要約承諾是否可歸屬為當(dāng)事人的意思表示。
4.合同的要約承諾在網(wǎng)絡(luò)信息傳遞過程中易受到影響、破壞，易被篡改或因其他原因而失真，這使電子合同的要約、承諾可信度降低，為此出現(xiàn)了一系列技術(shù)保障制度，最突出的是電子簽名的出現(xiàn)及認(rèn)證。
5.由于技術(shù)故障的客觀可能性，一旦要約承諾在網(wǎng)絡(luò)信息傳遞過程中由于計算機(jī)故障受到了影響、破壞，這種風(fēng)險應(yīng)如何在雙方當(dāng)事人之間進(jìn)行合理分擔(dān)？
6.信息傳遞能夠以光速在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行，從而使得傳統(tǒng)合同訂立所需要的時間、空間被大大壓縮，甚至被取消了，也就是信息傳遞地點的距離差異并不會產(chǎn)生信息傳遞的時間差異，因而電子合同要約和承諾的有效期大大縮短，使得對電子合同成立的時間、地點的確定與傳統(tǒng)合同大相徑庭，也使得電子合同在要約的撤回、撤銷以及承諾的撤回問題上很特殊，需要具體規(guī)制。以上的特殊性都是由于合同訂立媒介-網(wǎng)絡(luò)空間的技術(shù)特殊性所導(dǎo)致的，它對傳統(tǒng)要約承諾制度提出了新的要求，這種源于實踐的要求將促進(jìn)要約承諾制度的進(jìn)一步發(fā)展。這種發(fā)展在法律規(guī)范層面上意味著法律對電子合同進(jìn)行一種專門的規(guī)范，但這種專門規(guī)范不應(yīng)脫離原有要約承諾制度的總體框架，因為電子要約、承諾本質(zhì)上仍屬于當(dāng)事人為訂立合同而進(jìn)行的一系列意思表示。
這種專門規(guī)范有兩個層面，一是制定專門法對其進(jìn)行規(guī)范，如聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會制定的《電子商務(wù)示范法》、新加坡《電子交易法》、香港《電子交易條例》、中國大陸《中華人民共和國電子簽章條例（草案）》；二是對原有法律進(jìn)行解釋或在原有法律修訂過程中對相應(yīng)內(nèi)容進(jìn)行修正、補(bǔ)充，如我國新《合同法》即屬此類。
下面針對電子要約、承諾不同于傳統(tǒng)合同的幾方面特殊性介紹一下對電子合同進(jìn)行專門規(guī)制的主要內(nèi)容。
1.關(guān)于電子合同的形式問題。各國主要有兩種做法：
（1）將電子合同擬制為書面形式的一種。比如我國新《合同法》的第11條。再比如新加坡《電子交易法》也承認(rèn)數(shù)據(jù)電文形式屬于書面形式的范疇，但這種承認(rèn)不適用于某些材料，如遺囑、流通票據(jù)、所有權(quán)文據(jù)、不動產(chǎn)買賣合同。不過部長有權(quán)對所列這些材料的名目進(jìn)行調(diào)整，因而仍有一定的靈活性。[4]
（2）承認(rèn)電子合同在一定情況下的效力，但不將其納入書面形式的范疇。如香港《電子交易條例》原則上確認(rèn)電子合同的有效性，但未將其作為書面形式的一種。該條例規(guī)定，某些文件類別仍必須以書面作出，不可用數(shù)據(jù)電文的形式，包括遺囑、信托、授權(quán)書、不動產(chǎn)契據(jù)、誓章、法庭文件及可流傳票據(jù)等，這是考慮到電子商務(wù)在香港始終是一個新生事物。[5]
香港、新加坡的規(guī)定盡管表面上不同，但實際效果大致相同，都限制了電子合同在某些領(lǐng)域的適用，都是出于電子商務(wù)還不夠成熟的考慮而規(guī)定的。而我國大陸地區(qū)的電子商務(wù)實踐遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如香港、新加坡成熟，卻對電子合同的適用范圍不加限制，其合理性值得商榷。
2.在當(dāng)事人互不見面的電子合同訂立過程中，要合同雙方當(dāng)事人自己去認(rèn)定對方的合法性（對方是個人，涉及到其是否具有相應(yīng)的民事行為能力，是企業(yè)，涉及其是否具有法人資格，合同標(biāo)的是否在訂立的經(jīng)營范圍內(nèi)）幾乎是不可能的。因此，針對當(dāng)事人身份確認(rèn)問題，各國發(fā)展出幾套規(guī)則。
個人身份認(rèn)證，按信息發(fā)達(dá)國家的做法，在網(wǎng)絡(luò)上通過電子簽名的方式確定交易身份。關(guān)于電子簽名，以下將會具體論述，在此不贅。
企業(yè)主體資格認(rèn)證上，目前，我國外經(jīng)貿(mào)部按照國家統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)制定了具有唯一性、規(guī)范性的企業(yè)電子商務(wù)身份認(rèn)證。在企業(yè)進(jìn)行進(jìn)出口許可證的申領(lǐng)、報關(guān)、商檢、結(jié)匯、出口退稅等電子貿(mào)易過程中，企業(yè)代碼即可作為唯一身份認(rèn)證，從而形成全國外經(jīng)貿(mào)領(lǐng)域的企業(yè)代碼庫。
另外，不論個人主體還是企業(yè)主體，都可以通過簽定確認(rèn)書的方式確定當(dāng)事人主體身份。
3.在合同訂立過程自動化的情況下，“雖然由計算機(jī)進(jìn)行著合同訂立的過程，但計算機(jī)程序是按照人的意思運(yùn)行的，仍然執(zhí)行的是人的意思。在這一自動化過程中，可能要約與承諾并不反映當(dāng)事人的真實意思，或者自動化過程可能出現(xiàn)錯誤，但不可否認(rèn)這一過程實質(zhì)上對當(dāng)事人而言，其主動性是可以隨時介入程序運(yùn)行過程。[6]”因此，電子要約承諾是可歸屬于當(dāng)事人的意思表示。
4.電子簽名問題。由于網(wǎng)絡(luò)的特性，傳統(tǒng)意義上的“紙面簽字”方式對電子商務(wù)而言就很難適用。為了防止郵件在中途被他人截獲并篡改，使合同文本失去真實性，同時也為了規(guī)避簽名被人模仿等風(fēng)險，出現(xiàn)了以電子簽名（由符號及代碼組成）的機(jī)制來證明自己身份的新的認(rèn)證方式。所謂“電子簽名”是指“某人或該人的電子人出于簽署合同協(xié)議或記錄的意圖，由該人或其電子人簽署或采用的，以電子形式附于或與一份電子記錄邏輯相關(guān)的電子聲音、符號或者程序。[7]”
由于電子簽名與傳統(tǒng)簽名在內(nèi)容和形式上具有巨大差異，而電子簽名是否具有傳統(tǒng)簽名的同等效力決定著電子商務(wù)的發(fā)展與終結(jié)。國際社會一般通過“擴(kuò)大解釋”的法律途徑承認(rèn)符合一定條件的電子簽名為具有法律效力的簽名。應(yīng)符合的條件一般有三方面：第一，簽名者事后不能否認(rèn)自己簽署的事實；第二，任何其他人均不能偽造、篡改該簽名；第三，如果當(dāng)事人雙方關(guān)于簽名的真?zhèn)伟l(fā)生爭執(zhí)，能夠由公正的第三方仲裁者通過驗證簽名來確認(rèn)其真?zhèn)巍?/p>
可見電子簽名是否能符合以上三個條件，很大程度上與技術(shù)發(fā)展密切相關(guān)，只要技術(shù)能保證電子簽名的真實性和再現(xiàn)性，法律就能認(rèn)可該簽名的效力。目前較成熟的技術(shù)包括生物測量法、數(shù)字簽名。數(shù)字簽名是通過密碼算法對數(shù)據(jù)進(jìn)行加密、解密變換實現(xiàn)的。常見的是采用公共密鑰技術(shù)的數(shù)字簽名。比較合理的技術(shù)方案是建立起類似印鑒管理和登記制度的電子商務(wù)認(rèn)證中心，來識別和鑒定電子文書的真實性。
在規(guī)制電子簽名的問題上，美國于2000年10月1日生效的《在全球和國際貿(mào)易中的電
子簽名法案》，必將推動電子商務(wù)的進(jìn)一步發(fā)展。我國最近也制定了《中華人民共和國電子簽章條例（草案）》。
可見，對電子簽名的規(guī)范化管理，不但要有技術(shù)上的支持，法律上的承認(rèn)調(diào)整也是很必要的。
5.關(guān)于計算機(jī)故障引起的風(fēng)險如何在當(dāng)事人間進(jìn)行分擔(dān)的問題，通說認(rèn)為應(yīng)依網(wǎng)絡(luò)開放程度的不同而進(jìn)行具體分析。在封閉型的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，因用戶都事先簽有協(xié)議才能進(jìn)入該網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，協(xié)議規(guī)則中對此已作出了規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按協(xié)議進(jìn)行。如果協(xié)議中沒有規(guī)定，或者當(dāng)事人違反事先約定的協(xié)議規(guī)定，任何一方的意思表示都是無效的，合同也無法成立。在開放型的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，任何人都可以進(jìn)入該網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)。因此，如果商家或者廠家的計算機(jī)系統(tǒng)發(fā)生故障，理應(yīng)由商家或者廠家自己承擔(dān)責(zé)任；如果是客戶的計算機(jī)系統(tǒng)出現(xiàn)故障，則應(yīng)由客戶自己承擔(dān)責(zé)任。這是符合現(xiàn)代合同法基本原理的。[8]
6.關(guān)于要約承諾生效的時間、地點及其撤回撤銷問題。
新《合同法》對要約承諾的生效時間規(guī)定如下：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。”
有人認(rèn)為，在電子商務(wù)中，到達(dá)主義與發(fā)信主義無區(qū)分必要[9].我認(rèn)為還是有區(qū)分必要的，當(dāng)網(wǎng)絡(luò)出現(xiàn)技術(shù)故障導(dǎo)致信息發(fā)出卻被堵在途中時，依到達(dá)主義，意思表示未生效，而依發(fā)信主義，則意思表示生效。
應(yīng)該承認(rèn)，這種到達(dá)主義的做法能使意思表示的傳達(dá)風(fēng)險在雙方之間公平分擔(dān)，各方對其控制范圍內(nèi)發(fā)生的風(fēng)險承擔(dān)責(zé)任。但我國《合同法》的規(guī)定仍存在以下缺漏：
（1）有學(xué)者認(rèn)為，僅以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入特定或任何系統(tǒng)的首次時間作為到達(dá)時間，對收件人顯失公平。應(yīng)在不違背“到達(dá)主義”的前提下，將數(shù)據(jù)電文進(jìn)入指定的特定系統(tǒng)或未指定的任何系統(tǒng)的時間再加上一段合理的“等待閱讀”時間作為電文的“最后到達(dá)”時間，即若收件方在電文進(jìn)入系統(tǒng)那一刻起至“等待閱讀”時間過去的那一刻止的時間段內(nèi)的任意時間看到電文，則就以該時間作為電文的“到達(dá)”時間；電文的到達(dá)時間最遲不晚于“等待閱讀”時間全部用完的那一刻；若在合理的“等待閱讀”時間過去之后，接收方仍未看到電文內(nèi)容，則是接收方自身的疏忽，不應(yīng)再予以遷就。[10]
（2）有人認(rèn)為，確定要約承諾生效的到達(dá)主義只能是任意性規(guī)范，應(yīng)允許當(dāng)事人根據(jù)自己的特殊需要通過約定的方式，提前或推遲要約承諾生效時間。[11]
（3）規(guī)定不夠全面，未規(guī)定“已指定了特定系統(tǒng)接受，但對方卻沒有將信息發(fā)入到此信息系統(tǒng)時”，要約承諾的生效時間。有人認(rèn)為可參考《電子商務(wù)示范法》第15條的規(guī)定，該規(guī)定為“如果收件人為接收數(shù)據(jù)信息之目的制定了一個信息系統(tǒng)，收到的時間為：如果該數(shù)據(jù)信息發(fā)往一個屬于收件人的但不是其指定的信息系統(tǒng)時，在該數(shù)據(jù)信息被收件人取回之時?！边@值得借鑒。
（4）法條中所稱的特定系統(tǒng)和收件人的系統(tǒng)究竟指的是什么系統(tǒng)？是用戶所在的ISP系統(tǒng)還是用戶本人所控制的計算機(jī)系統(tǒng)？這一點需要在法律上進(jìn)一步明確。[12]
針對電子合同成立的地點，聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會《電子商務(wù)示范法》第15條作了如下規(guī)定：“除來源者和收件人另有約定外，一件數(shù)據(jù)信息視為在來源者的營業(yè)地發(fā)送，并視為在收件人的營業(yè)地收到。為本段之目的：（a）如果來源者或收件人有一個以上營業(yè)地，營業(yè)地為與正在進(jìn)行的業(yè)務(wù)有最密切聯(lián)系的營業(yè)地點，或者如果沒有正在進(jìn)行的業(yè)務(wù)，指主要的營業(yè)地點；（b）如果來源者或收件人沒有營業(yè)地點，指他們的慣常居住地?！倍覈隆逗贤ā返?4條規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定?！?/p>
可見我國新《合同法》關(guān)于合同成立地點的規(guī)定與《電子商務(wù)示范法》基本保持一致，但《電子商務(wù)示范法》的規(guī)定更加細(xì)致，在主營業(yè)地之前還有與業(yè)務(wù)最密切聯(lián)系的營業(yè)地點的規(guī)定。
針對我國《合同法》允許當(dāng)事人自行約定合同成立地點的規(guī)定，有人提出反對意見。認(rèn)為合同成立地點可以自行約定，尊重了當(dāng)事人的意思自由，而且可能會更便利于合同的履行。但由于大型電子商務(wù)活動往往是跨國的，而各國的法律規(guī)定不同，這可能會導(dǎo)致一種法律規(guī)避現(xiàn)象。在我國目前電子商務(wù)還不規(guī)范，電子商務(wù)法既要鼓勵交易，又要保證交易在正常秩序中進(jìn)行，而且后者更重要，這不僅能避免規(guī)避法律的投機(jī)行為，保證交易秩序，而且對于電子商務(wù)在今后的發(fā)展中形成良好的交易習(xí)慣，有深遠(yuǎn)意義。因而，應(yīng)對合同成立地點的自由選擇有所限制。[13]
關(guān)于電子要約可否撤銷的問題，主要有三種看法：
一種認(rèn)為可以采納《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定的基本原則，即如果撤銷要約的通知能在受要約人發(fā)出承諾通知之前送達(dá)受要約人，則要約得以撤銷。
第二種意見認(rèn)為將要約撤銷的規(guī)則應(yīng)用于電子商務(wù)的特殊環(huán)境可能是不現(xiàn)實的，因為電子商務(wù)的方式如EDI傳輸速度極快，如要約人的計算機(jī)一旦收到電文，就可以自動發(fā)出承諾，從而使撤銷要約的機(jī)會幾乎不存在。
第三種意見認(rèn)為電子要約能否撤銷應(yīng)視采用的電子通訊方式而定。具體說來，通過EDI等計算機(jī)自動處理信息，在收到要約的同時能自動發(fā)出承諾者，要約的撤銷是不可能的。而通過其他電子通訊方式傳遞信息時，如通過電報、電傳、傳真、電子郵件等方式，由于這類方式需人工的介入，是否接受要約是由受要約人或其人決定后再通過電子通訊方式傳遞承諾通知的。電子要約送達(dá)受要約人后，到受要約人發(fā)出承諾通知前，存在一段受要約人處理信息的時間。這階段，要約人有時間和機(jī)會撤銷要約。在此情況下，要約得以撤銷。因此，法律上仍應(yīng)允許要約人有撤銷要約的權(quán)利。[14]我贊成第三種觀點。
關(guān)于電子要約、承諾可否撤回的問題。有學(xué)者認(rèn)為由于網(wǎng)絡(luò)文本的傳輸速度極快，在要約人發(fā)出要約指令的幾秒鐘內(nèi)，該要約即可到達(dá)接收地點；并且由于缺乏必要的交易環(huán)節(jié)，使撤回要約在現(xiàn)實中成為不可能，因為從要約人訂立合同的目的來說，撤回要約的通知不可能與要約同時發(fā)出或先于要約發(fā)出。同時在電子合同中，承諾一經(jīng)發(fā)出，即刻通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)入要約人的計算機(jī)系統(tǒng)，到達(dá)要約人，因此，在電子合同中，承諾的撤回與要約的撤回同樣困難。[15]
另有學(xué)者認(rèn)為在電子商務(wù)環(huán)境下仍存在撤回要約承諾的可能性，應(yīng)賦予相對人合理的撤回權(quán)。[16]
相較而言，第二種觀點比較科學(xué)，也符合我國《合同法》的法條規(guī)定。
注釋：
[1]李先波：《論要約的約束力》，《法商研究》2002年第2期，第61、62頁。
[2]邵建東等譯：《德國債法現(xiàn)代化法》，中國政法大學(xué)出版社2002年版，第56頁。
[3]《電子合同：網(wǎng)上商務(wù)游戲規(guī)則》，《法制日報》1999年10月11日。
[4]朱宏文：《新加坡〈電子交易法〉述評》，《河北法學(xué)》2000年第4期。
[5]胡惠生：《淺析香港的〈電子交易條例〉》，《北京郵電大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版）》2001年第2期。
[6][8]艾奇：《我國電子商務(wù)中的若干特殊法律問題》，《廣播電視大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版）》2001年第2期。
[7]韋燕：《美國全球和國家貿(mào)易中的電子簽名法案》，《經(jīng)濟(jì)與法》2001年第3期。
[9][11][13]薩沙：《關(guān)于電子商務(wù)合同成立相關(guān)問題的思考》，《錦州師范學(xué)院學(xué)報》2001年第3期。
[10][16]王國金、賀小年：《電子商務(wù)合同成立的若干法律問題探析》，《華東船舶工業(yè)學(xué)院學(xué)報》2001年第3期。
[12]幸紅：《電子商務(wù)合同糾紛適用法律的幾個主要問題》，《井岡山師范學(xué)院學(xué)報》2001年第4期。
關(guān)鍵詞：工程進(jìn)度控制
一、進(jìn)度控制概述
業(yè)主作為建設(shè)工程的主體，擁有建筑產(chǎn)品的使用權(quán)和經(jīng)營權(quán)。業(yè)主參于建設(shè)項目管理的全過程，在建設(shè)項目的施工階段除控制工程質(zhì)量和造價以外，為了使工程早日投入使用，產(chǎn)生效益，還必需對施工進(jìn)度進(jìn)行控制。
工程建設(shè)的進(jìn)度控制是指對工程項目各建設(shè)階段的工作內(nèi)容、工作程序、持續(xù)時間和銜接關(guān)系編制計劃，將該計劃付諸實施，在實施的過程中經(jīng)常檢查實際進(jìn)度是否按計劃要求進(jìn)行，對出現(xiàn)的偏差分析原因，采取補(bǔ)救措施或調(diào)整、修改原計劃，直至工程竣工，交付使用。進(jìn)度控制的最終目的是確定項目進(jìn)度目標(biāo)的實現(xiàn)，建設(shè)項目進(jìn)度控制的總目標(biāo)是建設(shè)工期。
項目進(jìn)度控制，與投資控制和質(zhì)量控制一樣，是項目施工的重點控制內(nèi)容之一。它是保證項目按期完成、合理安排資源供應(yīng)、節(jié)約工程成本的重要措施。
為了控制施工進(jìn)度首先要明確進(jìn)度控制的總目標(biāo)，施工進(jìn)度總目標(biāo)的確定既受到工程施工條件的制約，也受到工程合同或指令性計劃工期的限制，同時還要結(jié)合不同的施工企業(yè)的管理水平和效益要求，確定進(jìn)度控制的總目標(biāo)可以從以下幾個方面考慮：
1、以正常工期為施工進(jìn)度控制總目標(biāo)。
正常工期根據(jù)正常施工速度來確定的。
2、以最優(yōu)工期為施工進(jìn)度控制總目標(biāo)。
最優(yōu)工期是工程總成本最低的工期，它可采用以正常工期為基準(zhǔn)，應(yīng)用工期成本優(yōu)化的方法來確定。
3、以合同工期或指令工期為施工進(jìn)度控制總目標(biāo)。
以合同工期或指令工期為施工進(jìn)度控制總目標(biāo)需要施工企業(yè)結(jié)合自身的施工能力和資源條件，并且充分估計各種可能以進(jìn)度有影響的因素，要適當(dāng)留有余地，保持一定的提前量。
施工進(jìn)度控制總目標(biāo)確定后，還要對總目標(biāo)進(jìn)行分解，可以按單位工程分解為交工分目標(biāo)，也可按不同的專業(yè)分解，或者按施工階段分解。
業(yè)主進(jìn)行施工進(jìn)度控制的主要任務(wù)是：
1、審查施工單位編制的施工總進(jìn)度計劃并控制其執(zhí)行。
2、督促和審查施工單位編制年度、季度、月度和周作業(yè)計劃并控制其執(zhí)行。
3、依據(jù)合同按期、按質(zhì)、按量履行合同規(guī)定的義務(wù)，為施工單位順利實現(xiàn)預(yù)定工期目標(biāo)提供良好的條件。
二、介紹各種施工進(jìn)度計劃：
1、施工總進(jìn)度計劃：
施工總進(jìn)度計劃用于確定各單位工程、準(zhǔn)備工程和全工地性工程的施工期限及開竣工日期，確定各項工程施工的銜接關(guān)系。施工總進(jìn)度計劃的基本要求是：保證建設(shè)工程在規(guī)定的期限內(nèi)完成，迅速發(fā)揮投資效果；保持施工的連續(xù)性和均衡性。如果施工總進(jìn)度計劃編制得不合理，將導(dǎo)致人力、物力的運(yùn)用不均衡或延誤工期，甚至還會影響工程質(zhì)量和施工安全。因此，施工總進(jìn)度計劃編制得正確與否是保證各項工程以及整個建設(shè)項目按期交付使用、充分發(fā)揮投資效果、降低工程成本的重要條件。
2、單位工程施工進(jìn)度計劃
單位工程施工進(jìn)度計劃是在已經(jīng)確定的施工方案的基礎(chǔ)上，根據(jù)規(guī)定的工期和技術(shù)資源供應(yīng)條件，遵循正確的施工順序，對工程各分部分項工程的持續(xù)施工時間以及相互搭接關(guān)系作出安排并用一定的形式表示出來。在其基礎(chǔ)上可以編制施工準(zhǔn)備工作計劃和各項資源需用量計劃，同時也是編制各分部分頂工程施工進(jìn)度和編制季、月計劃的基礎(chǔ)。
單位工程施工進(jìn)度計劃可以用橫道圖和網(wǎng)絡(luò)圖來表達(dá)。
3、分部分項工程施工進(jìn)度計劃
分部工程是單位工程的組成部分，是單位工程的進(jìn)一步分解。按照不同的施工方法、構(gòu)造與規(guī)格，可以把分部工程進(jìn)一步劃分為分項工程。
分項分部工程施工進(jìn)度計劃是在既定的施工方案的基礎(chǔ)上，根據(jù)規(guī)定的工期和各種資源供應(yīng)條件，對單位工程中的各分部分項工程的施工順序、施工起止時間及銜接關(guān)系進(jìn)行合理的安排。
分項分部工程施工進(jìn)度計劃應(yīng)將凡是一工程對象施工直接有關(guān)的內(nèi)容列入計劃。
4、年、月、旬、周施工進(jìn)度計劃
相對于施工總進(jìn)度計劃，年度計劃屬于實施計劃，它一年內(nèi)工程施工的目標(biāo)。
施工總進(jìn)度計劃、單位工程施工進(jìn)度計劃、分部分項工程施工進(jìn)度計劃是按整個項目或單位工程編制的，帶有一定的控制性，但還不能滿足施工作業(yè)的要求，實際作業(yè)時是按月（旬、周）作業(yè)計劃和施工任務(wù)書執(zhí)行的。另外，施工進(jìn)度計劃是施工前編制的，其內(nèi)容還比較粗，而且現(xiàn)場情況又是在不斷變化的，因此執(zhí)行中還必需編制短期的、更為具體的執(zhí)行計劃，月（旬、周）施工進(jìn)度作業(yè)計劃。
月（旬、周）施工進(jìn)度作業(yè)計劃要明確本月（旬、周）應(yīng)完成的各項施工任務(wù)，完成計劃所需要和各種資源量，提高勞動生產(chǎn)率和增產(chǎn)節(jié)約的措施。作業(yè)計劃的編制還應(yīng)該進(jìn)行不同的施工項目之間同時施工的平衡協(xié)調(diào)；符合施工項目進(jìn)度計劃的期限；施工項目的分解必須滿足指導(dǎo)施工作業(yè)的要求、細(xì)分到工序、明確進(jìn)度日程。
5、分包工程施工進(jìn)度計劃
分包有兩種形式：一是由業(yè)主指定分包商，該分包合同條款及價款由業(yè)主確定，并與業(yè)主直接簽定合同，直接對業(yè)主負(fù)責(zé)，但這種分包商在現(xiàn)場的活動由總包統(tǒng)籌安排。也有由業(yè)主確定分包合同條款和價款，分包與總包簽約。二是總包商自已選擇分包商，該分包商與總包簽定合同，對總包負(fù)責(zé)。
當(dāng)一個工程由多個承包單位參加施工時，應(yīng)按承包單位將單項工程的進(jìn)度目標(biāo)分解，確定各分包單位的進(jìn)度目標(biāo)，列入分包合同，以便落實分包責(zé)任，并且要根據(jù)各專業(yè)工程交叉施工方案和前后銜接順序，明確不同承包單位工作面交接的條件和時間。分包工程施工進(jìn)度計劃的編制務(wù)實施要和總包編制的施工進(jìn)度計劃匹配，總的原則都是為了實現(xiàn)工程項目總目標(biāo)。
三、施工進(jìn)度計劃的審核要點
（1）總進(jìn)度計劃是否符合施工合同中開、竣工日期的規(guī)定。
（2）總進(jìn)度計劃中的項目是否有遺漏，分期施工是否滿足分期使用的要求。
（3）總進(jìn)度計劃中施工順序的安排是否合理：如盡量提前建設(shè)可供施工使用的永久必工程；急需和關(guān)鍵的工程先施工。
（4）單位工程施工進(jìn)度計劃是否符合總進(jìn)度計劃中的總目標(biāo)和分目標(biāo)的要求。
（5）單位工程施工進(jìn)度計劃施工項目的劃分的粗細(xì)程度，一般應(yīng)細(xì)到分項工程或更具體。
（6）各分部分項工程之間的施工順序、施工的時間以及搭接關(guān)系是否合理。
（7）主導(dǎo)工程是否連續(xù)施工。
（8）施工平面各空間的安排是否合理。
（9）勞動力、材料、機(jī)械需要量是否均衡。
四、進(jìn)度控制的工作內(nèi)容
1、在開工之前業(yè)主要切實做好自已應(yīng)做的各項施工準(zhǔn)備工作，為開工后的施工創(chuàng)造有利的條件，保證施工活動得以順利進(jìn)行。如進(jìn)行場地平整，完成施工用水、用電及場外道道路等外部條件，盡快辦理各種施工手續(xù)，請城市規(guī)劃部門現(xiàn)場實測定位、測放建筑界線、街道控制樁和水準(zhǔn)點交給施工單位進(jìn)行測量放線，準(zhǔn)備開工。
2、為了控的的制施工進(jìn)度，首先必需掌握情況，可以通過實地檢查、統(tǒng)計資料和調(diào)度會議等了解實際情況，掌握盡可能多的信息，并將它們與計劃進(jìn)度進(jìn)行對比，以發(fā)現(xiàn)進(jìn)度是超前或落后，是否符合總進(jìn)度計劃中的總目標(biāo)和分目標(biāo)的要求，進(jìn)度超前就要督促施工單位調(diào)整進(jìn)度計劃，進(jìn)度落后要督促施工單位分析原因、采取趕工措施。
3、審核施工進(jìn)度計劃。
4、建立定期的巡查制度
在規(guī)定的時間內(nèi)組織總包和分包到現(xiàn)場巡查，檢查現(xiàn)場的施工進(jìn)度、質(zhì)量情況、現(xiàn)場文明施工情況、安全生產(chǎn)情況，將有關(guān)重要的內(nèi)容記錄下來，并及時發(fā)文要求各分包商確認(rèn)。
5、召開專題會議
對一些施工中存在的難題，業(yè)主和總包聯(lián)合在現(xiàn)場召開專題會議討論解決。
5、按合同規(guī)定按時符結(jié)承包方進(jìn)度款。
6、實行獎懲制度，按計劃完成的給予獎勵，未按計劃完成的給予處罰，可以調(diào)動承包商的積極性。
四、在進(jìn)度計劃的實施過程中的不利因素
要有效地進(jìn)行進(jìn)度控制，必須對影響進(jìn)度的因素進(jìn)行分析、事先采取措施。
對工程進(jìn)度不利的影響很多，可歸納為人為因素、技術(shù)因素、材料設(shè)備與構(gòu)配件因素、機(jī)具因素、資金因素、水文地質(zhì)與氣象因素以及環(huán)境、社會因素等。
正是由于這些因素的影響，才使進(jìn)度控制顯得非常重要。在施工過程中，管理者一旦掌握了實際進(jìn)度情況以及產(chǎn)生問題的原因之后，其影響大多是可以得到控制的。
1.1建筑工程的施工質(zhì)量得到保障
建設(shè)工程施工單位的施工技術(shù)水平高低直接影響著建筑工程施工質(zhì)量的好壞，作為我國建筑工程質(zhì)量監(jiān)督管理部門，質(zhì)量監(jiān)督站需要著重監(jiān)督和管理施工單位的施工技術(shù)，并經(jīng)常性地組織設(shè)計單位和施工單位在一起進(jìn)行討論分析，讓施工單位更加全面有效的了解和掌握工程所需要的施工技術(shù)。同時也可以讓施工單位的施工技術(shù)水平得到不斷提高，從而有利于建筑工程施工質(zhì)量的提高。在建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站的監(jiān)督和指導(dǎo)作用下，施工單位會更加重視提高施工技術(shù)，優(yōu)化建筑施工單位自身的施工技術(shù)管理流程，進(jìn)而使建筑工程的質(zhì)量得到保障。與此同時，建筑工程質(zhì)量管理站對本身指導(dǎo)職能重要性有一個深刻的認(rèn)識，在日常工作中會不斷加強(qiáng)指導(dǎo)與監(jiān)督建筑施工企業(yè)的技術(shù)性文件，尤其是對現(xiàn)場記錄和技術(shù)文件的管理情況，使施工單位知道如何才能更好的強(qiáng)化技術(shù)管理工作，進(jìn)而不斷提高建筑施工單位的建筑施工技術(shù)水平，使建筑工程的施工質(zhì)量得到有效保障。
1.2加強(qiáng)施工單位的質(zhì)量管理水平
在監(jiān)督和檢查的過程中，能夠及時的發(fā)現(xiàn)施工單位質(zhì)量管理工作中存在的諸多問題，并通過建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站的指導(dǎo)職能，使高施工單位質(zhì)量管理水平不斷提高，并且在施工過程中，建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站可以通過第三方方式更加客觀和全面的分析施工單位的管理體系，在總結(jié)分析建筑工程施工單位出現(xiàn)問題的基礎(chǔ)上，并做到針對施工單位質(zhì)量管理體系指出其體系中存在的問題。然后通過自身的指導(dǎo)職能讓建筑施工單位實現(xiàn)限期內(nèi)的整改，進(jìn)而不斷加強(qiáng)建筑工程施工單位的質(zhì)量管理能力。同時，作為我國建筑工程監(jiān)督和管理的行政部門，監(jiān)督人員要更加清楚認(rèn)識與建筑工程施工管理相關(guān)的法律法規(guī)有著。單就對這一點來說，建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站的指導(dǎo)職能就能在建筑工程施工單位的施工過程中起到非常重要的作用。建筑工程施工企業(yè)也要做到及時獲取和學(xué)習(xí)最新的相關(guān)法律法規(guī)，不斷提高對施工質(zhì)量管理工作認(rèn)識，進(jìn)而提高自身質(zhì)量管理水平。
1.3建筑施工單位的培訓(xùn)工作得到強(qiáng)化
建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站指導(dǎo)職能在一定程度上影響建筑施工單位的培訓(xùn)工作。通過加強(qiáng)對建筑施工單位培訓(xùn)工作的指導(dǎo)，建筑工程施工單位會逐步加大力度開展相應(yīng)的培訓(xùn)工作。經(jīng)過多次培訓(xùn)，會不斷提高建筑施工單位的管理人員，技術(shù)人員和施工人員的技術(shù)水平和責(zé)任感。進(jìn)而建筑施工單位的質(zhì)量管理水平和專業(yè)技術(shù)水平也會隨之得到提高，促使建筑工程的施工質(zhì)量得到有效保障。在日常監(jiān)督和檢查過程中，建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站應(yīng)該在發(fā)現(xiàn)問題的基礎(chǔ)上對建筑施工單位的培訓(xùn)工作提出指導(dǎo)性意見，比如因建筑工程施工單位內(nèi)部質(zhì)量管理人員，技術(shù)人員或施工人員自身專業(yè)水平的不足的因素引起的問題，建筑工程施工單位自身管理和發(fā)展過程中存在的問題等等。另外通過建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站的指導(dǎo)職能，還可以讓建筑施工單位更有針對性地開展相關(guān)培訓(xùn)工作，有利于使培訓(xùn)的效果得到最大化，使得建筑施工單位的施工質(zhì)量得到提高。
2認(rèn)識質(zhì)量監(jiān)督站指導(dǎo)職能的重要性的意義
認(rèn)識建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站指導(dǎo)職能的重要性，有利于推動對建筑工程施工質(zhì)量指導(dǎo)和監(jiān)督水平的提高。我們已經(jīng)清晰的認(rèn)識到建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站的指導(dǎo)職能起著無法替代的重要作用。在日常工作中，建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站首先要個正確的認(rèn)識自身的指導(dǎo)職。然后再對建筑施工單位的質(zhì)量管理和施工技術(shù)加強(qiáng)指導(dǎo)。在此基礎(chǔ)上，不斷提高建筑施工企業(yè)的質(zhì)量管理水平，使建筑工程的施工質(zhì)量得到有效保障。在“三個代表”和科學(xué)發(fā)展觀的正確引導(dǎo)下，建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站要將不斷提高建筑工程的施工質(zhì)量作為最終目標(biāo)。在此基礎(chǔ)上，建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站也要讓其質(zhì)量監(jiān)督工作的機(jī)制得到不斷完善并在注重其監(jiān)督和管理職能實現(xiàn)的基礎(chǔ)上，還要重視其指導(dǎo)職能，使得建筑工程的施工質(zhì)量和建筑施工單位的質(zhì)量管理水平得到不斷提高。另外建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站也要不斷的加強(qiáng)培訓(xùn)和學(xué)習(xí)建筑施工質(zhì)量監(jiān)督管理技術(shù)。使得其內(nèi)部監(jiān)督管理人員的專業(yè)技術(shù)水平得到不斷提高，促進(jìn)其指導(dǎo)職能更有效和更明顯的得以體現(xiàn)。
3結(jié)語
根據(jù)各公司情況，建立可行的項目考核制度，落實對項目團(tuán)隊成員及施工隊伍的考核方式，并在項目實施過程中嚴(yán)格執(zhí)行。此點的關(guān)鍵在于：“兩頭一定要緊”。在項目實施初期，可通過樹立模范標(biāo)桿，號召大家學(xué)習(xí)；并以通報、罰款甚至從項目團(tuán)隊除名等各種方式嚴(yán)厲處分教育反面典型，樹立質(zhì)量權(quán)威。在項目實施過程中，不斷開展橫向評比，相互促進(jìn)提升。在項目收尾階段，因工期、成本等壓力，最易出現(xiàn)質(zhì)量大滑坡，此時也應(yīng)從嚴(yán)考核，把好收尾關(guān)。
2項目質(zhì)量管理制度建設(shè)
2.1確定項目的質(zhì)量目標(biāo)和要求
質(zhì)量目標(biāo)是項目整體質(zhì)量工作圍繞的中心，所有的質(zhì)量工作都是為了保證質(zhì)量目標(biāo)能夠達(dá)成，所以質(zhì)量目標(biāo)設(shè)置的科學(xué)性、合理性就顯得非常重要。設(shè)置時除應(yīng)根據(jù)項目正常流程要求設(shè)置關(guān)鍵目標(biāo)外，也應(yīng)結(jié)合項目組前期經(jīng)驗，將前期發(fā)現(xiàn)的項目組的質(zhì)量短板設(shè)為目標(biāo)，重點管控。在目標(biāo)值設(shè)置時也應(yīng)盡可能的量化，以數(shù)據(jù)為導(dǎo)向，增強(qiáng)可操作性。如本公司CF項目質(zhì)量目標(biāo)設(shè)置主要為以下幾項：設(shè)計文件有效率，現(xiàn)場使用文件有效率，設(shè)計變更有效率，各節(jié)點內(nèi)部報驗資料齊套率，各節(jié)點內(nèi)部驗收一次合格率，各節(jié)點監(jiān)理驗收一次合格率，施工質(zhì)量問題整改閉環(huán)及時率等。目標(biāo)值均以百分比設(shè)置，且明確計算公式，便于統(tǒng)計執(zhí)行。質(zhì)量要求主要結(jié)合招投標(biāo)文件、合同、協(xié)議以及相關(guān)法律法規(guī)等要求，對項目實施過程中的關(guān)鍵質(zhì)量要素予以明確，作為項目整體質(zhì)量工作開展的指導(dǎo)。
2.2確定項目質(zhì)量組織的架構(gòu)及職責(zé)
質(zhì)量管理組織中最重要的是“領(lǐng)導(dǎo)作用”。所以在成立質(zhì)量管理組織時，必須考慮分層管理：執(zhí)行層，監(jiān)督層，中間層，決策層。其中最關(guān)鍵的是中間層，一般由質(zhì)量經(jīng)理擔(dān)任，既能夠宏觀把握項目質(zhì)量運(yùn)轉(zhuǎn)狀況，又能夠充分發(fā)揮引導(dǎo)作用，上傳下達(dá)。根據(jù)項目組織架構(gòu)，成立了三級質(zhì)量管理機(jī)構(gòu)：項目管理辦公室，質(zhì)量經(jīng)理，質(zhì)量專員。其職責(zé)如下：項目管理辦公室：由項目各管理小組負(fù)責(zé)人組成。主要針對質(zhì)量經(jīng)理認(rèn)為需要經(jīng)過項目組討論、確定的質(zhì)量相關(guān)事宜進(jìn)行評審決議。質(zhì)量經(jīng)理：負(fù)責(zé)項目整體質(zhì)量策劃。質(zhì)量管理流程、制度制定；各級質(zhì)量驗收標(biāo)準(zhǔn)制定；質(zhì)量專員工作考評；通過質(zhì)量信息數(shù)據(jù)及現(xiàn)場檢查及時發(fā)現(xiàn)質(zhì)量管理過程中的各種問題，及時糾偏、預(yù)防；重大質(zhì)量問題（批量質(zhì)量問題、用戶質(zhì)量投訴、單項質(zhì)量損失超過5000元）處理、協(xié)調(diào)。質(zhì)量專員：負(fù)責(zé)公司采購物料進(jìn)場檢驗；施工隊采購物料現(xiàn)場抽檢確認(rèn)（與封樣品比對）；現(xiàn)場質(zhì)量巡檢；隱蔽工程檢驗；分項、分部工程檢驗；系統(tǒng)內(nèi)驗；現(xiàn)場質(zhì)量問題跟蹤閉環(huán)、驗證；監(jiān)理報驗并參與驗收；質(zhì)量信息傳遞；質(zhì)量問題處理。項目團(tuán)隊成員、施工隊伍等作為執(zhí)行層，未列入管理團(tuán)隊。
2.3明確項目質(zhì)量信息傳遞要求及質(zhì)量問題處理流程
因項目施工面廣，施工點位分散，且可能整個項目都為異地施工，質(zhì)量團(tuán)隊及各項目團(tuán)隊成員均各自分散，故信息傳遞的及時性、有效性是一大難點，且非常關(guān)鍵。傳統(tǒng)的書面?zhèn)鬟f、當(dāng)面會議等方法已不適用。隨著當(dāng)前即時通訊業(yè)務(wù)的發(fā)展，通過建立QQ群及時進(jìn)行日常溝通、匯報，結(jié)合拍照、語音、視頻通話等方式進(jìn)行突發(fā)事故的即時處置不失為一種有效方法。CF項目的信息傳遞要求為：日匯報、周例會。質(zhì)量專員每日按固定格式，在項目內(nèi)部QQ群中匯報當(dāng)日工作內(nèi)容及次日計劃；每周總結(jié)，質(zhì)量經(jīng)理每周組織現(xiàn)場或遠(yuǎn)程會議，各質(zhì)量專員首先匯報每周工作內(nèi)容及下周計劃，再就典型問題及處理進(jìn)行溝通，最終形成決議并即時宣貫，需協(xié)調(diào)問題則待經(jīng)過項目管理辦公室討論后形成決議宣貫。質(zhì)量問題處理方式為：分級處理。具體流程如下：現(xiàn)場巡檢時發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量相關(guān)問題，由質(zhì)量專員直接以書面整改通知單形式提交現(xiàn)場負(fù)責(zé)人，現(xiàn)場負(fù)責(zé)人督促施工隊進(jìn)行整改，整改完成后由質(zhì)量專員進(jìn)行閉環(huán)確認(rèn)；針對重大質(zhì)量問題，質(zhì)量專員在1日內(nèi)上報質(zhì)量經(jīng)理，由質(zhì)量經(jīng)理處置或發(fā)起項目管理辦公室會議討論處理。
3項目實現(xiàn)過程質(zhì)量控制要求
3.1項目設(shè)計階段質(zhì)量要求
根據(jù)質(zhì)量目標(biāo)要求，設(shè)計文件有效率、現(xiàn)場使用文件有效率及設(shè)計變更有效率為該階段重點控制目標(biāo)。3.1.1設(shè)計文件有效性控制1）設(shè)計依據(jù)有效性設(shè)計應(yīng)根據(jù)合同、招投標(biāo)文件、物料清單等材料，在國家法律法規(guī)框架下，參考相關(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)規(guī)范、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等進(jìn)行設(shè)計。對于因現(xiàn)場勘查發(fā)現(xiàn)、業(yè)主方主動提出等原因?qū)е略O(shè)計方案及物料選用方面與合同、招投標(biāo)文件存在差異情況下，應(yīng)及時與業(yè)主方進(jìn)行溝通，就變更事宜達(dá)成一致并形成書面記錄，以此作為設(shè)計更改依據(jù)。2）文件輸出有效性所有文件必須經(jīng)過內(nèi)部審批，部分文件還須經(jīng)過監(jiān)理或甲方確認(rèn)后方可生效使用。內(nèi)部文件輸出有效性主要通過會議評審和文件簽審兩種方式進(jìn)行管控。會議評審：施工組織設(shè)計、工程實施方案等綱領(lǐng)性管理文件需通過會議形式進(jìn)行評審。評審?fù)ㄟ^且評審問題全部閉環(huán)后方可簽署、使用。文件簽審：施工圖紙等因數(shù)量較多、輸出周期較長，不便進(jìn)行會議評審，可通過傳遞會簽的形式進(jìn)行審查，全部簽署完成后方可使用。3.1.2現(xiàn)場使用文件有效性控制所有設(shè)計文件在經(jīng)過簽署后，必須立即交給資料員進(jìn)行歸檔。資料員進(jìn)行文件登記，將原文件保存，復(fù)印件加蓋項目有效印章后發(fā)放使用。只有經(jīng)過歸檔的文件方可使用，不允許設(shè)計人員現(xiàn)場直接發(fā)放。3.1.3設(shè)計變更有效性控制設(shè)計變更主要分為兩種情況，根據(jù)可以預(yù)期的現(xiàn)場情況，在制定設(shè)計方案時，可以針對一些實施風(fēng)險較小、以往發(fā)生比率較高、影響相對較小的變更進(jìn)行提前定義，報請監(jiān)理及業(yè)主方同意，在后期項目實施過程中，現(xiàn)場技術(shù)員直接實施變更并做變更記錄即可，不需走變更流程。其他變更均需走變更流程：由技術(shù)員填寫變更申請單，經(jīng)內(nèi)、外分別審批后，完成圖紙更改并重新歸檔，由資料員蓋章發(fā)放投入使用。
3.2實施過程的確定及控制
3.2.1過程檢驗節(jié)點劃分及要求根據(jù)項目實現(xiàn)流程，按內(nèi)場及外場分別劃分過程檢驗節(jié)點，其中過程關(guān)鍵大節(jié)點分為物料進(jìn)場和隱蔽工程驗收兩個部分。應(yīng)通過明確檢驗接口、職責(zé)分工、工作流程、檢驗方式及檢驗標(biāo)準(zhǔn)來規(guī)范過程驗收環(huán)節(jié)。1）物料進(jìn)場檢驗工作程序檢驗接口：物料來源主要分為兩類，一類是通過公司自行采購的主關(guān)鍵設(shè)備，一類是通過施工方代為購買的輔材等物料。公司采購物料報驗人為倉庫管理員，施工方代購物料報驗人為現(xiàn)場負(fù)責(zé)人，由質(zhì)量專員統(tǒng)一向監(jiān)理報驗。工作流程：公司自購物料由倉庫管理員提交物料進(jìn)場檢驗申請單，現(xiàn)場質(zhì)量專員根據(jù)《技術(shù)協(xié)議》、《采購合同》等事先明確的檢驗標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行現(xiàn)場檢驗并出具檢驗結(jié)論。檢驗合格或問題整改閉環(huán)后提交監(jiān)理檢驗。施工方代購物料在批量采購前應(yīng)先送樣品給質(zhì)量專員進(jìn)行確認(rèn)，確認(rèn)可用后封樣留存，現(xiàn)場負(fù)責(zé)人及質(zhì)量專員在施工時進(jìn)行抽檢確認(rèn)。2）隱蔽工程驗收工作程序檢驗接口：施工方、現(xiàn)場負(fù)責(zé)人、監(jiān)理。工作流程：施工方在完成相應(yīng)工序后，應(yīng)進(jìn)行自檢，并拍攝相應(yīng)部位證明照片，收集相關(guān)合格證明材料，在隱蔽工程施工結(jié)束后，出具自檢報告并附照片、合格證明等材料，提交現(xiàn)場負(fù)責(zé)人。現(xiàn)場負(fù)責(zé)人對施工方提交的材料有效性進(jìn)行確認(rèn)，確認(rèn)后提交質(zhì)量專員。質(zhì)量專員在接到報驗后隨機(jī)進(jìn)行現(xiàn)場抽檢，并拍攝相應(yīng)照片，核實現(xiàn)場負(fù)責(zé)人提交材料的有效性，出具檢驗報告。檢驗合格或問題整改閉環(huán)后提交監(jiān)理檢驗。3.2.2現(xiàn)場質(zhì)量巡檢要求因施工點位數(shù)量大、點位分散，且專職人員有限，過程環(huán)節(jié)主要由施工隊及現(xiàn)場負(fù)責(zé)人通過自檢自行控制。為避免此種方式產(chǎn)生質(zhì)量管理疏漏，質(zhì)量專員應(yīng)在正常報檢、檢驗之余，定期按固定比例進(jìn)行現(xiàn)場質(zhì)量巡檢。在選定巡檢點位時注意周期內(nèi)交叉覆蓋。巡檢內(nèi)容除針對工序施工質(zhì)量進(jìn)行檢查外，還應(yīng)從人、機(jī)、料、法、環(huán)等方面進(jìn)行符合性檢查。巡檢依據(jù)應(yīng)提前明確，并與現(xiàn)場負(fù)責(zé)人及施工隊充分交底。針對巡檢發(fā)現(xiàn)的問題直接出具《現(xiàn)場整改通知單》給現(xiàn)場負(fù)責(zé)人限期整改，并跟蹤閉環(huán)確認(rèn)。
3.3項目驗收過程質(zhì)量要求
平安城市天網(wǎng)工程項目規(guī)模龐大，業(yè)主方組成也較為復(fù)雜，一般分為派出所、公安局以及天網(wǎng)辦公室等，系統(tǒng)工程驗收的組織較為復(fù)雜，為降低最終系統(tǒng)驗收難度，建議以分階段驗收方式進(jìn)行：首先針對各派出所進(jìn)行系統(tǒng)分部工程驗收，驗收內(nèi)容包括資料審核及現(xiàn)場檢查。驗收流程分為公司內(nèi)驗、監(jiān)理驗收兩個步驟，以先內(nèi)場后外場的順序分別進(jìn)行。各派出所驗收完成后，進(jìn)行系統(tǒng)分部工程試運(yùn)行。試運(yùn)行通過后，將整系統(tǒng)提交第三方檢測，檢測通過后提交公安局（最終業(yè)主方）進(jìn)行系統(tǒng)工程驗收，主要以會議形式進(jìn)行資料驗收即可。系統(tǒng)驗收組織是一項比較復(fù)雜、重要的工作，需要在項目組內(nèi)進(jìn)行詳細(xì)的職責(zé)分工，避免工作疏漏，影響最終驗收。CF項目驗收組織分工如下：1）各分片區(qū)施工負(fù)責(zé)人：在分部工程驗收階段，檢查準(zhǔn)備向用戶移交的設(shè)備、材料、備附件及設(shè)備資料（合格證、保修卡、使用說明書、檢測報告）；整理圖紙文檔、變更手續(xù)、過程各節(jié)點驗收資料等；擬制系統(tǒng)分部工程總結(jié)，制定項目演示方案；提交公司內(nèi)驗申請，并在各級驗收前與驗收人員確定驗收方案；對公司內(nèi)驗、監(jiān)理驗收提出的問題進(jìn)行整改閉環(huán)；監(jiān)理驗收合格后進(jìn)行系統(tǒng)分部工程試運(yùn)行。2）質(zhì)量經(jīng)理：接到各分片區(qū)施工負(fù)責(zé)人提交的公司內(nèi)驗申請后，組織項目經(jīng)理及技術(shù)負(fù)責(zé)人，成立內(nèi)部驗收組，從資料審核及現(xiàn)場檢驗兩個方面進(jìn)行公司內(nèi)驗，出具內(nèi)驗報告，跟蹤內(nèi)驗問題整改閉環(huán)；內(nèi)驗合格后提交監(jiān)理驗收申請。3）項目經(jīng)理：系統(tǒng)分部工程試運(yùn)行通過后，提交系統(tǒng)工程第三方檢測申請（按合同要求），并取得第三方檢測報告；整理系統(tǒng)工程驗收資料，擬制系統(tǒng)工程總結(jié)，制定項目演示方案；提交系統(tǒng)工程業(yè)主方驗收申請，確定驗收方案，組織現(xiàn)場驗收。
4結(jié)語
農(nóng)村保險制度與城市保險制度相比較，存在起步晚，經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不高，體制不建全等系列問題。因而在城鄉(xiāng)養(yǎng)老保險制度銜接與并軌過程中的矛盾與問題主要體現(xiàn)在以下幾個方面。
（一）城鄉(xiāng)養(yǎng)老保險存在的制度上的問題分析由于農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的落后，導(dǎo)致農(nóng)村社保制度建立起步晚。由于農(nóng)村有土地制度保障的存在，城市與農(nóng)村在對社會保障的認(rèn)識上也存在明顯的差異。同時也是城鄉(xiāng)養(yǎng)老保險制度發(fā)展不平衡的重要因素。在制度的建立思想與原則上存在一定的差異性。農(nóng)村社會保障制度是以“自保為主，集體幫扶”為原則，這也是由于農(nóng)村具有基本的生產(chǎn)資料保障，同時也受農(nóng)村家庭保障觀念的影響。然而，政府針對城市居民保障的重視程度與支持力度有明確的責(zé)任。從城市居民社保制度的執(zhí)行手段來看，城市社保執(zhí)行帶有強(qiáng)制性的原則，在養(yǎng)老保險制度方面，用人企業(yè)與單位必須為員工繳納養(yǎng)老保險。對于農(nóng)村社保制度來說，是以農(nóng)民自愿參保為原則，在執(zhí)行的過程中不帶有強(qiáng)迫性，這也是從農(nóng)村的實際情況出發(fā)，在不加重農(nóng)民負(fù)擔(dān)的原則下逐步推行。由于性質(zhì)上的差異，在城鄉(xiāng)養(yǎng)老保險銜接與并軌的過程中難以契合，銜接難度加大。
（二）管理制度存在的問題分析城市與農(nóng)村養(yǎng)老保險制度在管理制度上存在的差異相當(dāng)明顯。首先，從政策方面來看，城市社會養(yǎng)老保險體系相對完善、規(guī)范。農(nóng)村在社會保障養(yǎng)老制度上，政策與體系都還不健全，政策管理比較混亂，各個城市之間的政策缺乏一致性。農(nóng)村社會養(yǎng)老保險的財政預(yù)算、制度結(jié)構(gòu)及管理操作關(guān)系混亂。不同的保障標(biāo)準(zhǔn)、政策與管理制度形成了農(nóng)村社會保障“碎片化”的現(xiàn)象，并軌難度不言而喻。其次，從管理技術(shù)方面來看，農(nóng)村社會保障管理工作落后。城市社會體系通過不斷實踐，統(tǒng)籌已經(jīng)上升至省級基礎(chǔ)，在全國范圍內(nèi)的統(tǒng)籌可能性進(jìn)一步加強(qiáng)。信息技術(shù)在社保體系中作用是不可替代的。而農(nóng)村由于基礎(chǔ)條件差、配套設(shè)施滯后，信息技術(shù)在農(nóng)村社保體系中使用程度不高，農(nóng)村養(yǎng)老保險數(shù)據(jù)未能實現(xiàn)信息化，在各地區(qū)之間，信息共享與工作協(xié)調(diào)還存在一定的困難。最后，社會養(yǎng)老保險基金管理，城市社?；鸸芾硐鄬?yán)格規(guī)范，而農(nóng)村社?；饎t歸地方政府相關(guān)單位征管，管理制度不完善，缺乏統(tǒng)籌能力，管理存在漏洞。社保資金挪用現(xiàn)象嚴(yán)重。完善統(tǒng)一管理制度，從管理層面上消除差異，是城鄉(xiāng)養(yǎng)老保險銜接與并軌的重要環(huán)節(jié)。
二、城鄉(xiāng)養(yǎng)老保險制度銜接與并軌的有效策略
現(xiàn)階段，我國城鄉(xiāng)養(yǎng)老保險的銜接與并軌已在部分省市開始實施，由城市居民養(yǎng)老保險向城市職工養(yǎng)老保險制度方向發(fā)展和流動人口養(yǎng)老保險向新農(nóng)保制度方向發(fā)展兩大部分組成。由于我國各個地區(qū)都存在養(yǎng)老基金嚴(yán)重不足，對實現(xiàn)養(yǎng)老保險可持續(xù)性帶來巨大挑戰(zhàn)。因而，建立新的保險制度，加強(qiáng)城鄉(xiāng)保險制度并軌與銜接已勢在必行，主要從以下幾方面進(jìn)行。
（一）建立健全城鄉(xiāng)養(yǎng)老保險銜接并軌的制度基礎(chǔ)農(nóng)村養(yǎng)老保險起步時間短，城鄉(xiāng)養(yǎng)老保險并軌基礎(chǔ)薄弱，增強(qiáng)農(nóng)村養(yǎng)老保險的可持續(xù)發(fā)展能力，完善養(yǎng)老保險制度基礎(chǔ)，為加強(qiáng)城鄉(xiāng)養(yǎng)老保險制度銜接并軌建設(shè)做好鋪墊。首先，提高財政支出水平，支持農(nóng)村養(yǎng)老保險制度的推行。增強(qiáng)財政支持要提高養(yǎng)老保險金的基礎(chǔ)標(biāo)準(zhǔn)，同時落實養(yǎng)老金和個人賬戶的配套政策，為社會養(yǎng)老統(tǒng)籌基金打下堅實基礎(chǔ)。其次，優(yōu)化整合社保機(jī)構(gòu)體系。隨著新農(nóng)保在各地區(qū)的實踐，社保機(jī)構(gòu)的主體責(zé)任必須進(jìn)行明確劃分，現(xiàn)階段我國社保存在多頭管理，責(zé)任劃分混亂不清的問題，農(nóng)村社保機(jī)構(gòu)的管理缺失和業(yè)務(wù)需求之間的矛盾嚴(yán)重影響新農(nóng)保業(yè)務(wù)的發(fā)展。加強(qiáng)以村為單位的農(nóng)村社保管理制度，設(shè)立村級社保管理員，明確責(zé)任與工作內(nèi)容。提高農(nóng)村養(yǎng)老保險的業(yè)務(wù)辦理與管理能力。為城鄉(xiāng)養(yǎng)老保險銜接做好準(zhǔn)備工作，提供制度保障。
（二）加強(qiáng)城鄉(xiāng)養(yǎng)老保險制度的規(guī)范性與統(tǒng)一性建設(shè)在推行農(nóng)村養(yǎng)老保險的過程中，缺乏規(guī)范、長期的規(guī)劃。農(nóng)村養(yǎng)老保險體系的建設(shè)單位必須制訂一套具有嚴(yán)格規(guī)范、長效機(jī)制、保持高度統(tǒng)一性的管理制度與經(jīng)辦流程，確保養(yǎng)老保險執(zhí)行的一致性。同時，在農(nóng)村養(yǎng)老保險繳費時間方面，要盡量與城市社保相結(jié)合，設(shè)定統(tǒng)一的繳費標(biāo)準(zhǔn)與時間，配設(shè)養(yǎng)老保險卡，方便繳費及養(yǎng)老金的發(fā)放，建立農(nóng)村養(yǎng)老保險信息體系，方便信息查詢及資源共享，創(chuàng)建城鄉(xiāng)養(yǎng)老保險制度并軌銜接契機(jī)。
三、結(jié)語
1.質(zhì)量監(jiān)督法律法規(guī)不夠完善目前，我國建筑工程質(zhì)量監(jiān)督的相關(guān)法律法規(guī)在一定程度上得到了改善，但仍然不夠完善。建筑工程質(zhì)量監(jiān)督工作順利進(jìn)行的主要前提條件是國家相關(guān)法律法規(guī)的支持、相關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和地方性規(guī)定等的支持，但是在建筑工程質(zhì)量監(jiān)督中，如果出現(xiàn)違規(guī)違法的現(xiàn)象時，由于相關(guān)的法律法規(guī)不夠健全，會使得大多違法違規(guī)現(xiàn)象無法得到相應(yīng)的處罰，最終導(dǎo)致大量的違法違規(guī)現(xiàn)象的出現(xiàn)。
2.質(zhì)量監(jiān)督和企業(yè)的管理脫節(jié)根據(jù)相關(guān)研究表明，大多數(shù)建筑工程質(zhì)量監(jiān)督工作和施工單位的管理制度相脫節(jié)，這兩者沒有直接的聯(lián)系，施工單位的管理比較薄弱，在較大程度上使得工程質(zhì)量監(jiān)督工作的效果和作用無法充分發(fā)揮出來。有的建筑企業(yè)只是注重對施工中的各個環(huán)節(jié)進(jìn)行管理，忽視了建筑工程質(zhì)量的監(jiān)督。
3.質(zhì)量責(zé)任主體行為不夠規(guī)范，監(jiān)督難度較大雖然有的建筑企業(yè)對責(zé)任主體的質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督管理，并取得了一定的成就，但監(jiān)督管理的難度較大，針對監(jiān)督管理過程中存在的問題無法根治。各個部門實行多頭監(jiān)管，聯(lián)動性較差。另外，針對質(zhì)量行為問題進(jìn)行有威懾力的監(jiān)督和管理比較困難，尤其是對建筑企業(yè)層面的處理方面。同時，由于受到職責(zé)權(quán)限的約束，大多質(zhì)量監(jiān)督工作仍然停留在對項目部層面的監(jiān)督。有的監(jiān)督只是形式上，并沒有將監(jiān)督的工作落實到實處，從而難以促進(jìn)相關(guān)責(zé)任單位形成久遠(yuǎn)的管理和監(jiān)督機(jī)制，導(dǎo)致建筑企業(yè)對項目部管理的缺位。
二、提高建筑工程質(zhì)量監(jiān)督水平的策略
1.對建筑工程質(zhì)量監(jiān)督模式進(jìn)行革新為了有效落實建筑部門相關(guān)的要求、實現(xiàn)工程質(zhì)量監(jiān)督工作的規(guī)范化、加強(qiáng)對問題處理的威懾力、促進(jìn)相關(guān)責(zé)任主體管理能力和工程實體質(zhì)量水平的提高，需要對質(zhì)量監(jiān)督模式進(jìn)行相應(yīng)的改革，從而有效地加強(qiáng)對建筑工程質(zhì)量的監(jiān)督。
（1）制定差異化質(zhì)量監(jiān)督相關(guān)監(jiān)督人員需要對建筑工程的質(zhì)量、責(zé)任主體質(zhì)量意識、管理能力、工程的性質(zhì)等進(jìn)行綜合性的評價，將監(jiān)督項目進(jìn)行分類，確保工程的等級。針對較差的工程項目，需要加大監(jiān)督力度和頻次。
（2）著重檢查和隨機(jī)抽查監(jiān)督制度相結(jié)合將影響工程結(jié)構(gòu)安全、重要使用功能和觀感內(nèi)容相互結(jié)合，并將作為檢查的重點進(jìn)行檢查。另外，在檢查的過程中，還需要檢查不同的施工階段和不同的部位，并進(jìn)行抽樣檢查，實現(xiàn)對重點抽查內(nèi)容的檢查。
（3）將抽樣檢查和節(jié)點解剖相結(jié)合在質(zhì)量監(jiān)督的工作中，主要強(qiáng)調(diào)的是以點帶面進(jìn)行抽樣檢查。通過確定并標(biāo)記部位和解剖節(jié)點，從而實現(xiàn)對重點檢查內(nèi)容的監(jiān)督。在監(jiān)督的過程中，無論是抽樣檢查、實體檢查，還是資料方面的問題，都需要體現(xiàn)出解剖的特點和追索性要求，真正對建筑工程質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督，及時發(fā)現(xiàn)問題，并采取有效的措施解決。
（4）對監(jiān)督中的質(zhì)量問題進(jìn)行分類，統(tǒng)一監(jiān)督制度對各種建筑工程質(zhì)量問題進(jìn)行科學(xué)合理的分類，并加以歸納，針對不同類型的質(zhì)量問題制定出相對應(yīng)的處理標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)。使得監(jiān)督管理能夠統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，從而更好地落實好監(jiān)督制度。
2.加強(qiáng)建筑工程質(zhì)量監(jiān)督工作的法制化建設(shè)建筑企業(yè)要想推進(jìn)建筑工程質(zhì)量監(jiān)督的法制化進(jìn)程，就需要加快完成建筑工程質(zhì)量監(jiān)督的相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)范性和完整性。在提高整體監(jiān)督水平、促進(jìn)監(jiān)督人員素質(zhì)的提高的基礎(chǔ)上，需要確保建筑工程質(zhì)量監(jiān)督工作能夠及時、高效、公平、公正的執(zhí)行。建筑工程質(zhì)量監(jiān)督工作者需要不斷的豐富和完善監(jiān)督手段，嚴(yán)格按照相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行。針對一些違法違規(guī)的現(xiàn)象，需要及時采取相關(guān)處罰措施，加強(qiáng)監(jiān)測設(shè)備的管理，有效地提高監(jiān)督工作的現(xiàn)代化程度，使得監(jiān)督工作的科技含量逐漸提升，為監(jiān)督工作的順利開展提供技術(shù)支持。例如，在某大學(xué)建設(shè)學(xué)生公寓的時候，當(dāng)建筑工程建工后，發(fā)現(xiàn)工程3～5層的內(nèi)承重墻體裂縫較多，相關(guān)建筑工程質(zhì)量監(jiān)督部門對其進(jìn)行處理，并根據(jù)該建筑公司在施工中偷工減料的行為依照《建筑法》給予一定的法律制裁，從而促進(jìn)了該建筑公司的施工質(zhì)量的有效提高，使施工行為更加規(guī)范化。
3.完善建筑工程質(zhì)量監(jiān)督的管理機(jī)制在建筑工程質(zhì)量監(jiān)督工作中，想要完善建筑工程質(zhì)量監(jiān)督的領(lǐng)導(dǎo)負(fù)責(zé)制，就需要根據(jù)相關(guān)組織章程和相關(guān)規(guī)定，明確劃分人物和責(zé)任的權(quán)限，及時對工作人員完善情況進(jìn)行實時監(jiān)督。如果發(fā)現(xiàn)問題，就必須對監(jiān)督工作人員進(jìn)行處理。此外，還需要建立一支高效、高素質(zhì)型的工程監(jiān)督隊伍，使得監(jiān)督管理機(jī)制發(fā)揮出其應(yīng)有的作用，從而有效地開展質(zhì)量監(jiān)督工作，確保建筑工程的質(zhì)量，使得建筑工程項目能夠在規(guī)定時間內(nèi)完成。例如，江蘇某建筑安裝工程質(zhì)量監(jiān)督站就根據(jù)該站人員專業(yè)素質(zhì)的實際情況進(jìn)行分析，其中高級職稱人員占技術(shù)人員總數(shù)的40%左右，教授級高工有7人。隨著近年來該站的人才培養(yǎng)要求，采取公開招考的方式積極引進(jìn)高素質(zhì)人才，補(bǔ)充了編內(nèi)專業(yè)人員8名。另外，利用派遣的形式補(bǔ)充了各類專業(yè)人員數(shù)十名左右。同時還對該站各個部門的人員進(jìn)行培訓(xùn)和再次深造，有效地提高了該站監(jiān)督管理人員的專業(yè)素質(zhì)和業(yè)務(wù)能力，從而使得工程質(zhì)量監(jiān)督的效率顯著提升。
三、結(jié)語
一、懲罰性賠償制度的概述
（一）懲罰性賠償制度的概念和法律特征
懲罰性賠償是指民事主體違反民事法律規(guī)定，通過法院判處的由侵害人向被侵害人支付超過實際損失的金額的一種損害賠償。懲罰性賠償至少應(yīng)包括如下幾層含義：其一，它是民事主體在承擔(dān)補(bǔ)償性賠償?shù)那疤嵯鲁袚?dān)的責(zé)任；其二，它是由法院判處，也就是某個具體案件是否適用懲罰性賠償必由人民法院以判決的形式作出，當(dāng)事人不能預(yù)先約定；其三，判處的懲罰性賠償金是由民事主體向另一平等民事主體支付，而非交給國家；其四，依民事特別法的規(guī)定。
懲罰性賠償是和補(bǔ)償性賠償相對應(yīng)的一種民事賠償制度，具有民事賠償?shù)囊话闾卣?，但它和補(bǔ)償性賠償制度相比，還具有如下獨有特征：
第一，懲罰性。補(bǔ)償性賠償金的主要目的和功能在于彌補(bǔ)受侵害人所遭受的損失，懲罰性賠償?shù)墓δ懿辉谟谔钛a(bǔ)受害人的損失，而在于懲罰和制裁加害人嚴(yán)重過錯行為。
第二，附加性。也就是說懲罰性賠償是一種附加的民事責(zé)任形式，只有當(dāng)補(bǔ)償性賠償金不足以懲罰侵害入的惡意侵權(quán)行為，或者不足以表明法律對這種行為的充分否定，并以此來阻止其再次發(fā)生時，才能加以適用。
第三，法定性。懲罰性賠償金是民事責(zé)任的例外和補(bǔ)充，必須有立法的規(guī)定和判例性質(zhì)的裁決，否則應(yīng)視為不允許適用懲罰性賠償金，以免可能導(dǎo)致法官濫用權(quán)力進(jìn)行不正當(dāng)?shù)膽土P，侵害被告的合法權(quán)益，進(jìn)而對整個民事責(zé)任的基礎(chǔ)和內(nèi)部的和諧造成沖擊。
懲罰性賠償制度是一個理論上存在許多分歧的制度。反對者認(rèn)為懲罰性賠償制度應(yīng)予廢除，其主要理由有：第一，懲罰性賠償制度混淆了公私法的劃分①，第二，懲罰性賠償制度確立的賠償金因數(shù)額過高，且法律對之未作限制性規(guī)定，容易產(chǎn)生新的不公平現(xiàn)象。第三，由于懲罰性賠償制度本身在建構(gòu)上的缺陷，適用懲罰性賠償制度可能導(dǎo)致過分預(yù)防或預(yù)防不足的。
對上述分歧，筆者有如下看法：
第一，關(guān)于是否混淆公法與私法的劃分的問題或是否為一種混合制度的問題。筆者認(rèn)為懲罰性賠償制度是一種民事法律制度，而并非一種混合制度，也并不違反公私法的劃分，它具有的懲罰和威懾功能不違背私法精神。民法是私法，不僅具有補(bǔ)償?shù)墓δ?，也具有懲罰和威懾的功能，我國《民法通則》規(guī)定的民事責(zé)任就包括了訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過等具有懲罰因素的責(zé)任形式，固此，懲罰和威懾功能是民法所固有的，懲罰性賠償?shù)膽土P、威懾功能僅是對其的進(jìn)一步拓展和體現(xiàn)，它仍是一種民事法律制度。
第二，關(guān)于原告獲得高額懲罰性賠償?shù)暮侠硇詥栴}。筆者認(rèn)為，原告獲得的懲罰性賠償是合理的，首先，如果不采用懲罰性賠償，原告有可能得不到完全的賠償；其次，訴訟是維護(hù)侵權(quán)制度的有效威懾的必要措施，實行懲罰性賠償制度，可以激勵受害人積極，通過訴訟保護(hù)自己的權(quán)利。
（二）中外懲罰性賠償制度比較
意義的懲罰性賠償制度發(fā)端于英國，后被美國視為普通法而繼受②，英美聯(lián)邦國家也紛紛效仿。現(xiàn)代意義上的懲罰性賠償制度在英國最先有記載的判例是在1763年。經(jīng)過不斷，近年來，英國理論界和實務(wù)界對懲罰性賠償采取了更加積極的態(tài)度，主張擴(kuò)大懲罰性賠償?shù)倪m用范圍，認(rèn)為在民事訴訟中應(yīng)廣泛適用懲罰性賠償制度③。在美國，一般認(rèn)為最早確認(rèn)懲罰性賠償制度是在1784年，到19世紀(jì)中期，懲罰性賠償逐漸成為美國侵權(quán)法不可或缺的一部分，并為法院所普遍采納。六、七十年代懲罰性賠償大量適用于產(chǎn)品責(zé)任，且賠償?shù)臄?shù)額不斷提高，80年代中期以后，美國掀起了一場對懲罰性賠償?shù)呐u運(yùn)動，懲罰性賠償在產(chǎn)品責(zé)任中的適用又逐漸下降。
在德國、日本、瑞士等有代表性的大陸法系國家，雖未設(shè)立懲罰性賠償制度，但并未對外國法院作出的具有懲罰性賠償?shù)呐袥Q一律不予承認(rèn)與執(zhí)行，而是傾向于采取個案審查、區(qū)別對待，有條件地承認(rèn)和執(zhí)行外國法院的懲罰性賠償判決。
我國法律中一直未明確懲罰性賠償制度，直到1993年制定《消費者權(quán)益保護(hù)法》時，才正式建立了懲罰性賠償金制度，該法第49條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的一倍?！边@一規(guī)定借鑒了英美法的懲罰性賠償制度，增加一倍的賠償并不是補(bǔ)償性的賠償，而是懲罰性的賠償④。
我國地區(qū)的傳統(tǒng)民法屬于大陸法系，沒有懲罰性賠償制度。近十年來，懲罰性賠償制度開始在臺灣引起注意，并在一些民事特別法中得到了采納。
（三）懲罰性賠償制度的價值和功能
價值在上是人類生活中的一種普遍的主客體關(guān)系，即客體的存在、作用和發(fā)展變化同主體需要、發(fā)展的關(guān)系⑤。法律價值是法對滿足人們的主觀需要的一種客觀的反映。筆者認(rèn)為懲罰性賠償制度的最根本的價值目標(biāo)是維持社會實質(zhì)正義，懲罰性賠償制度的法律價值也就是實質(zhì)正義，它具體包括自由、平等、效率、秩序等價值。
自由只有在法律的前提下才能存在，隨心所欲的自由是不存在的，法律的自由價值正是體現(xiàn)為一方面增加自由，另一方面限制自由，懲罰性賠償保護(hù)受害人的自由，對加害人進(jìn)行懲罰從而限制或剝奪其自由，正體現(xiàn)了法律的這種自由價值。
平等是人與人的對等對待的社會關(guān)系，是法的重要價值和目標(biāo)，現(xiàn)代民法的平等價值更加強(qiáng)調(diào)實質(zhì)平等，在損害賠償之中，就應(yīng)對同質(zhì)補(bǔ)償?shù)馁r償原則進(jìn)行修正，實現(xiàn)法律的實質(zhì)平等。懲罰性賠償制度正體現(xiàn)了法的這一基本價值，當(dāng)加害人依強(qiáng)大的實力實施損害他人利益的行為時，法律適時對之進(jìn)行懲罰，使其承擔(dān)更重的責(zé)任，從而恰當(dāng)?shù)貏儕Z加害人一定的平等權(quán)利，保護(hù)受害人的利益，使受害人權(quán)利得到平等的保護(hù)，并回復(fù)到原有的平等狀態(tài)。
效率是懲罰性賠償所追求的一種價值，懲罰性賠償也體現(xiàn)了效率的價值取向。效率鼓勵收益大于損失的風(fēng)險行為，同時，效率又要對風(fēng)險行為進(jìn)行威懾，在保護(hù)消費者權(quán)益的同時，鼓勵追求自身利益的最大化，實現(xiàn)社會福利的提高。現(xiàn)代社會懲罰性賠償制度的實質(zhì)就在于促進(jìn)共同福利的提高。
在社會發(fā)展過程中，秩序是人類生存的必要條件，同時也是社會發(fā)展的要求，法律是維持秩序的重要手段，各種賠償制度就是滿足秩序的要求，通過懲罰性賠償?shù)耐刈饔玫靡园l(fā)揮，使一個人對他人的侵害不發(fā)生，如果發(fā)生了這種侵害行為，加害人將受到制裁，從而使不正常的社會秩序得以恢復(fù)。
自由、平等、效率和秩序，四者共同體現(xiàn)出懲罰性賠償?shù)膶嵸|(zhì)正義價值，實質(zhì)正義是懲罰性賠償制度的法律價值。
法的功能是指法作為一種特殊的社會規(guī)范本身所固有的性能或功用⑥。它是基于法的屬性、內(nèi)部諸要素及其結(jié)構(gòu)所決定的某些潛在的能力。懲罰性賠償制度是在一般損害賠償制度之外的一種例外的賠償制度，它有自己特有的功能。
懲罰性賠償對加害人具有懲罰或制裁功能。它主要是通過對故意或惡意的不法行為實施懲罰，對不法行為人強(qiáng)加更重的負(fù)擔(dān)來制裁的。適用懲罰性賠償制度，對民事違法行為不僅可以補(bǔ)償受害人的損失，而且可使加害人承擔(dān)更大的經(jīng)濟(jì)壓力，達(dá)到制裁的效果，并可以阻止不法行為再次發(fā)生，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序。
預(yù)防功能是傳統(tǒng)理論對懲罰性賠償?shù)暮侠淼慕忉?。懲罰性賠償?shù)念A(yù)防功能主要有兩層含義：其一，預(yù)防某案件中的特定加害人繼續(xù)或重復(fù)他的不法行為，稱為特殊預(yù)防；其二，預(yù)防其他的、潛在的加害人發(fā)生這類不法行為，稱為一般預(yù)防。
懲罰性賠償具有鼓勵交易功能，能鼓勵市場交易，原因在于它使?jié)撛诘那謾?quán)人認(rèn)識到交易比侵權(quán)合算，激勵潛在侵權(quán)人進(jìn)行交易。
二、懲罰性賠償?shù)臉?gòu)成要件和適用范圍
（一）懲罰性賠償?shù)臉?gòu)成要件
懲罰性賠償作為一種特殊的民事責(zé)任，其構(gòu)成要件與傳統(tǒng)的補(bǔ)償性賠償既有一致的地方，如因果關(guān)系、損害事實等，也有一定的差異，即它要求有違法行為，主觀故意。筆者認(rèn)為，懲罰性賠償?shù)臉?gòu)成要件包括：違法行為，主觀故意，損害事實，違法行為與損害事實之間具有因果關(guān)系。本文重點討論違法行為和主觀故意兩個要件。
違法行為是指加害人違法實施的侵害他人權(quán)利或損害他人利益的作為或不作為，作為和不作為均可成為違法行為。如我國《消費者權(quán)益保護(hù)法》第49條規(guī)定的欺詐行為就是典型的違法行為。我國學(xué)者梁慧星認(rèn)為，欺詐行為是指為使被欺詐者陷入錯誤判斷，或加深其錯誤、保持其錯誤，而虛構(gòu)、變更、隱匿事實之行為。沉默于法律、習(xí)慣或契約有告之義務(wù)的場合，應(yīng)構(gòu)成欺詐行為⑦。因此，欺詐行為既包括經(jīng)營者積極編造虛假情況或歪曲事實，故意告之消費者虛假情況，也包括有意隱匿真實情況，有義務(wù)告知消費者而不告知。
所謂故意是指加害人希望或者放任其行為給他人的人身或財產(chǎn)造成傷害的主觀心理狀態(tài)。包括兩層含義：一是行為人預(yù)見到行為的后果，二是希望或者放任結(jié)果的發(fā)生，希望是指行為人通過一定的行為努力追求行為后果；放任是指行為人雖然不希望其行為后果的發(fā)生，但并不采取避免損害發(fā)生的措施，以至于造成了損害的后果。故意這種主觀過錯常通過民事欺詐行為、故意侵犯專利權(quán)的行為等給社會造成危害性比較大的外在行為表現(xiàn)出來。
（二）懲罰性賠償?shù)倪m用范圍
筆者認(rèn)為，在侵權(quán)領(lǐng)域只要符合前述構(gòu)成要件，就可適用懲罰性賠償制度，在合同領(lǐng)域，原則上也可以適用，但要作出一定的限制。限于以下范圍適用：第一，故意違約，如新《合同法》第113條第2款之規(guī)定。第二，因重大過失而違約。第三，在某些特殊合同關(guān)系中，不論過錯與否，一律適用懲罰性賠償，美國一些法院，己將懲罰性賠償適用于“當(dāng)事人之間具有特殊關(guān)系”的違約案件，如銀行和儲戶，雇主和雇工、律師和當(dāng)事人之間的關(guān)系等，理由是合同一方擁有較強(qiáng)的交易勢力，另一方無法與之抗衡。第四，在有些情況下，即當(dāng)違約方有機(jī)會容易逃脫責(zé)任時，也可適用懲罰性賠償。
（三）懲罰性賠償?shù)目剂恳蛩?/p>
懲罰性賠償金確定的原則是適度威懾。筆者認(rèn)為依適度預(yù)防這一原則，確定懲罰性賠償?shù)慕痤~一般應(yīng)從以下幾個方面考慮。
被告的財產(chǎn)狀況。被告的財產(chǎn)狀況是法院判處懲罰性賠償并確定金額時首先應(yīng)考慮的因素。因為懲罰性賠償金的訴訟目的不只是對原告進(jìn)行補(bǔ)償，更傾向于懲罰被告，裁決者應(yīng)根據(jù)其能力確定賠償金額。
實際損失。筆者認(rèn)為確定懲罰性賠償時一般應(yīng)以實際損失為基礎(chǔ)，依一定比例并考慮其它因素進(jìn)行綜合確定。實際損失一般依民法的一般規(guī)定確定，它包括所受損失、所失利益及非財產(chǎn)損失。
除此之外，還有如下幾個因素應(yīng)予考慮：第一，被告行為的過錯程度；第二，被告的行為是否極易逃避懲罰；第三，潛在的傷害，上認(rèn)為潛在的傷害越大，懲罰性賠償金越高，因為有的行為當(dāng)時沒有引起傷害，但卻是極度危險的行為，如果主要基于有實際損害才能施加懲罰就不足以制止此類行為。
三、我國懲罰性賠償制度的構(gòu)建
（一）對我國《消費者權(quán)益保護(hù)法》第49條的
我國《消費者權(quán)益保護(hù)法》第49條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償金額為消費者購買商品的價格或者接受服務(wù)的費用的一倍。”這一規(guī)定吸收了英美法懲罰性賠償?shù)睦碚?，屬于懲罰性賠償而非補(bǔ)償性賠償，意在通過對方請求人提供較充分的補(bǔ)償，鼓勵消費者同欺詐行為和假貨作斗爭，以維護(hù)全體消費者的共同利益不受侵犯。
根據(jù)我國《消費者權(quán)益保護(hù)法》之規(guī)定，消費者權(quán)益保護(hù)中懲罰性賠償金的適用一般應(yīng)具備如下條件：
第一，適用懲罰性賠償金的關(guān)系的主體是經(jīng)營者和消費者。消費者是請求權(quán)的權(quán)利主體，經(jīng)營者是懲罰性賠償金的義務(wù)主體，其它人不能成為懲罰性賠償?shù)闹黧w。這里要注意的是，將消費者理解為購買商品或者接受服務(wù)僅僅是為了滿足自己的消費的人的觀點是過于狹窄的，消費者的含義本身是相當(dāng)廣泛的，它不僅包括為自己生活需要購買商品的人，也包括為收藏、保存、送人等需要而購買商品的人，還包括替家人、朋友購買物品以及他人購買生活用品的人。是指非以盈利為目的購買商品或者接受服務(wù)的人。
第二，經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為。關(guān)于欺詐行為，人們看法不一。我國最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干的意見》（試行）第68條規(guī)定“一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤的意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為?！?996年3月15日國家工商行政管理局的《欺詐消費者行為處罰辦法》第2條規(guī)定：“本法所稱欺詐消費者行為，是指經(jīng)營者在提供商品或者服務(wù)中，采取虛假或者其他不正當(dāng)手段欺騙、誤導(dǎo)消費者，使消費者的合法權(quán)益受到損害的行為?！?/p>
第三，懲罰性賠償以消費者有實際損失為要件。這里的問題是如何認(rèn)定消費者的實際損失。筆者認(rèn)為消費者購買商品或接受服務(wù)要支付一定代價，如果支付一定價金所得到的商品或者服務(wù)是不真實的或者質(zhì)量有瑕疵時，他本身就受到了損害，包括物質(zhì)損失、精神損害以及其他無形的精神損害，可以要求懲罰性賠償金。
第四，必須由受欺詐的消費者提出雙倍賠償?shù)囊?。因為民事?zé)任的承擔(dān)遵循“不告不理”的原則，如果消費者沒有提出該要求，人民法院不能依職權(quán)主動追究經(jīng)營者雙倍賠償?shù)呢?zé)任。
（二）我國建立懲罰性賠償制度的必要性和可行性
我國現(xiàn)行損害賠償以補(bǔ)償損失為原則，除《消費者權(quán)益保護(hù)法》之外，其它法律尚未規(guī)定懲罰性賠償制度。而《消費者權(quán)益保護(hù)法》屬于特別法，是否應(yīng)把這一制度引伸到其他損害賠償領(lǐng)域，使之成為損害賠償?shù)囊话阒贫?？筆者認(rèn)為，在我國損害賠償領(lǐng)域有必要建立懲罰性賠償制度。
第一、建立懲罰性賠償制度可有效制裁違法行為，減少惡權(quán)行為的發(fā)生。目前我國由于消費者權(quán)益保護(hù)方面法律還不完善，很多侵權(quán)事件最終雖通過訴訟的方式解決，但賠償數(shù)額明顯低于原告訴求，對被告來說，制裁力度不足，難以阻止侵權(quán)行為的再次發(fā)生。加害人的行為又未達(dá)到犯罪的程度，不能通過其它方式對加害人給予嚴(yán)厲的懲罰以示預(yù)防，即使用一些行政手段如罰款等，也并未使侵權(quán)行為人受到應(yīng)有的處罰。因此，筆者認(rèn)為建立懲罰性賠償制度是必要的。
第二，我國建立懲罰性賠償制度對主觀上采取輕率、漠視態(tài)度侵害他人者給予懲罰性賠償，有利于對加害人的懲罰，對受害人給子撫慰，從而實現(xiàn)公平正義。如在產(chǎn)品質(zhì)量領(lǐng)域，產(chǎn)品責(zé)任是嚴(yán)格責(zé)任，過錯雖然不是產(chǎn)品責(zé)任的構(gòu)成要件，但卻可以在決定責(zé)任人的處罰時發(fā)揮作用，這種情況下，機(jī)械地照價賠償既不足以懲戒責(zé)任人，也不足以撫慰受害人。對財力雄厚的生產(chǎn)者、銷售者而言，根本起不到威懾與預(yù)防作用。所以，筆者認(rèn)為建立懲罰性賠償制度，對那些無視消費者安全、無視社會利益的廠家判處懲罰性賠償金有利于懲惡揚(yáng)善，恢復(fù)社會公正。
第三，建立懲罰性賠償制度是社會主義市場經(jīng)濟(jì)和社會的需要。我國1993年頒布的《消費者權(quán)益保護(hù)法》開了懲罰性賠償制度的先河，但該法調(diào)整的對象是經(jīng)營者與消費者之間為生活消費在購買、使用商品或接受服務(wù)中產(chǎn)生的消費關(guān)系，這種消費關(guān)系是狹義的，不是廣義上的消費關(guān)系，即不包括為生產(chǎn)性消費需求而購買。在當(dāng)前的社會和經(jīng)濟(jì)發(fā)展形式下，這種規(guī)定已無法符合保護(hù)廣大消費者基本權(quán)益，實現(xiàn)社會整體和諧的需要，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步調(diào)整。
第四，建立懲罰性賠償制度有利于我國法制與外國有關(guān)法制接軌。我國法屬于大陸法，傳統(tǒng)賠償制度采用同質(zhì)補(bǔ)償方式，但隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和國際經(jīng)濟(jì)的一體化，尤其我國己經(jīng)加入世貿(mào)組織，我國同英美法系國家的交往不斷密切，大量外國商品進(jìn)入我國，在產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任、消費者權(quán)益保護(hù)方面的糾紛不斷發(fā)生，特別是國際消費者行為的劇增，如果不建立懲罰性賠償制度，我國的消費者、受害人常常處于不利的被動地位。
（三）我國建立懲罰性賠償制度的設(shè)想
懲罰性賠償制度目前我國僅在《消費者權(quán)益保護(hù)法》中有所體現(xiàn)，《民法通則》中并無懲罰性賠償制度的一般規(guī)定。懲罰性賠償責(zé)任作為一項法律責(zé)任在我國民事立法中尚不具有普遍性。但消費者保護(hù)法作為特別法，需要得到普通民法的支持，對于消費者保護(hù)法第49條來說，民事責(zé)任制度中有關(guān)規(guī)則的協(xié)同是不可或缺的。
筆者認(rèn)為，我國在今后制定民法典時，應(yīng)將懲罰性賠償制度作為損害賠償責(zé)任的一個組成部分，并加以明確規(guī)定。在制定民事特別法律時，可以借鑒《消費者權(quán)益保護(hù)法》的立法經(jīng)驗，在特別法中對懲罰性賠償?shù)倪m用作出明確的規(guī)定。目前，在民事特別法中可規(guī)定懲罰性賠償?shù)某断M者權(quán)益保護(hù)法》外，產(chǎn)品質(zhì)量、反不正當(dāng)競爭、人身權(quán)及部分合同等領(lǐng)域也可以規(guī)定，《消費者權(quán)益保護(hù)法》的適用應(yīng)擴(kuò)大至房地產(chǎn)、醫(yī)療事故、共用服務(wù)事業(yè)等領(lǐng)域。
總之，我國建立懲罰性賠償制度，是我國民事立法的重大突破，應(yīng)該堅持并積極推廣，尤其是在保護(hù)消費者權(quán)益中更應(yīng)當(dāng)堅決地加以適用，以鼓勵消費者同欺詐行為和假冒偽劣商品作斗爭，鼓勵全社會積極參與打假行動，建立懲罰性賠償制度也是我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展的需要，是適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下諸多領(lǐng)域消費者權(quán)益保護(hù)的需要。
注釋
①馬維麟：《損害賠償法之原理》，《法學(xué)叢刊》第161期46頁
②陳富聰：《美國懲罰性賂償金的發(fā)展趨勢》，《合大法學(xué)論從》第27卷第1期，第233頁
③陳富聰：《美國懲罰性賂償金的發(fā)展趨勢》，《合大法學(xué)論從》第27卷第1期，第241頁
④李昌麟、許明月：《消費者保護(hù)法》，北京；法律出版社1997年版，第319頁
⑤盧云主編：《法學(xué)基礎(chǔ)理論》，北京：政法大學(xué)出版社1994年版，第191頁
⑥盧云主編：《法學(xué)基礎(chǔ)理論》，北京；中國政法大學(xué)出版社1994年版，第43頁
⑦梁慧星：《民法總論》，北京；法律出版社1997年版，第170頁
主要
1.陳聰富：《美國懲罰性賠償金的發(fā)展趨勢》，《臺大法學(xué)論叢》，第27卷第1期
2.馬維麟：《損害賠償法之原理》，《法學(xué)叢刊》第161期
3.李昌麟、許明月：《消費者保護(hù)法》，北京；法律出版社1997年版
1.1建立統(tǒng)一的民航通信工程質(zhì)量監(jiān)督管理主體
在民航通信工程這樣一個重要工程的建設(shè)活動中，其監(jiān)管主體必須具備以下條件：第一，監(jiān)管主體應(yīng)該具備在建筑施工領(lǐng)域和民航通信領(lǐng)域的專業(yè)技術(shù)知識，并且有較豐富的建筑施工監(jiān)管經(jīng)驗，只有專業(yè)知識和監(jiān)管經(jīng)驗兼而有之的監(jiān)管主體，才能在民航通信工程建設(shè)活動中充分起到監(jiān)管作用。第二，監(jiān)管主體要有較強(qiáng)的質(zhì)量監(jiān)管意識，要在監(jiān)管工作中樹立民航通信工程建設(shè)質(zhì)量重于泰山的信念，在監(jiān)管工作中一絲不茍毫不懈怠，保證民航通信工程的建設(shè)質(zhì)量；第三，監(jiān)管主體要有一定的獨立性，在以往的監(jiān)管活動中因為我國民航通信工程建設(shè)領(lǐng)域的人才和從業(yè)主體較少，工程的建設(shè)主體和監(jiān)管主體往往隸屬于同一個部門，相互之間有著千絲萬縷的關(guān)系，監(jiān)管主體的這一形態(tài)不能保證監(jiān)管人員在監(jiān)管工作中的監(jiān)管質(zhì)量，不利于民航通信工程的質(zhì)量監(jiān)管。在我國社會經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展人才培養(yǎng)水平不斷提高的基礎(chǔ)上，當(dāng)前我國已經(jīng)具備了建立獨立的民航通信工程監(jiān)管主體的客觀條件。信息產(chǎn)業(yè)部委應(yīng)該積極的利用這些優(yōu)勢條件，建立獨立的民航通信工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)，保證民航通信工程建設(shè)監(jiān)管主體的獨立性和監(jiān)管工作的質(zhì)量；第四，相應(yīng)的質(zhì)量監(jiān)管主體在監(jiān)管活動中應(yīng)該有較大的權(quán)限，在國內(nèi)能夠從事民航通信工程建設(shè)的建筑企業(yè)絕大部分都是國有大型建筑企業(yè)，其本身不僅實力雄厚而且政治背景濃厚，在具體的建設(shè)施工中監(jiān)管主體如果沒有較大的監(jiān)管權(quán)限，就不能保證建設(shè)施工監(jiān)管工作的有效進(jìn)行。
1.2建立統(tǒng)一、標(biāo)準(zhǔn)的民航工程質(zhì)量監(jiān)督管理標(biāo)準(zhǔn)
民航通信工程是一個對建筑質(zhì)量和建筑標(biāo)準(zhǔn)化程度要求很高的工程項目，無論是建設(shè)施工活動中還是在建設(shè)施工監(jiān)管活動中，施工主體和監(jiān)管主體都迫切需要一個統(tǒng)一的、標(biāo)準(zhǔn)的民航工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。只有這一標(biāo)準(zhǔn)能夠完善的出臺，才能保證民航通信工程的建設(shè)主體和監(jiān)管主體，能夠就民航通信工程的建設(shè)施工達(dá)成一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，讓建設(shè)施工主體在建設(shè)施工中能夠有標(biāo)準(zhǔn)可循，監(jiān)管主體在監(jiān)管活動中也“有法可依”。同時也能夠解決在民航通信工程中建設(shè)主體和監(jiān)管主體對民航通信工程認(rèn)識不一的問題，減少建設(shè)主體和監(jiān)管主體就建筑標(biāo)準(zhǔn)問題的矛盾，讓二者的主要精力都放在工程質(zhì)量上，保證在民航通信工程的建設(shè)施工活動中建設(shè)主體和監(jiān)管主體能夠各司其職，“心往一處想、勁往一處使”，共同為建設(shè)高質(zhì)量的民航通信工程而努力奮斗。
1.3明確相關(guān)監(jiān)管主體的權(quán)利與責(zé)任
因為民航通信工程的技術(shù)復(fù)雜性和高質(zhì)量要求，當(dāng)前我國能夠滿足其建設(shè)施工要求的施工主體絕大部分是國有大型建筑施工企業(yè)，這些企業(yè)本身實力雄厚而且有濃厚的政治背景，所以在對這樣一個施工主體進(jìn)行監(jiān)管的活動中，相關(guān)監(jiān)管主體一定要具備一定的權(quán)限，對建筑施工主體的建筑施工活動有“說一不二”的權(quán)利，才能在監(jiān)管活動中保證監(jiān)管的質(zhì)量和效率。在民航通信工程監(jiān)管活動的這種形勢之下，明確監(jiān)管主體的權(quán)利與責(zé)任成為一種必然。在民航通信工程的建設(shè)施工活動中，監(jiān)管主體的權(quán)利主要包括有以下幾項：第一要求民航通信工程的建設(shè)施工主體和建設(shè)項目的分包單位，向監(jiān)管主體提供其自身的建設(shè)施工資質(zhì)資料，以及當(dāng)前建設(shè)的民航通信工程設(shè)計施工資料；第二進(jìn)入被監(jiān)視的民航通信工程建設(shè)施工現(xiàn)場對現(xiàn)場使用的建筑材料、建筑工藝、安全防護(hù)措施等進(jìn)行檢查、檢測、拍照和錄像；第三在監(jiān)管活動中發(fā)現(xiàn)監(jiān)管的施工項目有影響工程質(zhì)量的缺陷，在相關(guān)證據(jù)明確的情況下可以立即責(zé)令相關(guān)的建設(shè)施工主體限期改正；第四，如果在監(jiān)管活動中對相關(guān)項目產(chǎn)生任何疑問，監(jiān)管主體可以具文要求建設(shè)施工主體提供相關(guān)的數(shù)據(jù)資料。在民航工程建設(shè)施工活動中，相關(guān)監(jiān)管主體的責(zé)任主要包括，對民航通信工程在建設(shè)施工過程中出現(xiàn)的重大質(zhì)量問題和施工安全問題承擔(dān)連帶責(zé)任，對民航通信工程建設(shè)完成后暴露出的質(zhì)量問題承擔(dān)連帶責(zé)任。
二、明確監(jiān)督內(nèi)容和監(jiān)督職責(zé)
對民航通信工程質(zhì)量監(jiān)督管理活動，是以保證民航通信工程安全為目標(biāo)。以建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督體系為手段，主要包括：
2.1對建設(shè)單位相關(guān)質(zhì)量行為進(jìn)行監(jiān)督
在民航通信工程的建設(shè)活動中，建設(shè)質(zhì)量重于泰山，所以在相關(guān)的監(jiān)督管理制度對策中，對承建單位與民航通信工程建設(shè)有關(guān)的質(zhì)量行為進(jìn)行監(jiān)督是十分有必要，只有在建設(shè)過程中始終保證對承建單位建設(shè)質(zhì)量行為的監(jiān)督，才能保證在民航通信工程建設(shè)完成之后的質(zhì)量，所以對承建單位質(zhì)量行為的監(jiān)督一定要做到實時、深入。
2.2對各參建單位和人員的資質(zhì)和資格進(jìn)行監(jiān)督
民航通信工程建設(shè)本身并不僅僅是一個建筑工程，還包含了通信工程和電力工程，是一個復(fù)雜的綜合性工程，其在建設(shè)過程中不僅僅要將各個工程項目完成好，還要將各個工程項目結(jié)合好。民航通信工程的這種建設(shè)需求，為承建單位設(shè)置了更多的難題，對承建單位和人員的資質(zhì)和資格提出了更高的要求，所以在民航通信工程招標(biāo)的過程中，往往會設(shè)置相應(yīng)的對承建單位和人員資質(zhì)與資格的限制。相關(guān)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)要嚴(yán)格執(zhí)行限制標(biāo)準(zhǔn)，確保由高資質(zhì)的承建企業(yè)保質(zhì)保量的完成民航通信工程建設(shè)。
2.3對參建單位執(zhí)行通信工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的情況進(jìn)行監(jiān)督
民航通信工程作為民航運(yùn)輸業(yè)的重要組成部分，其自身的基本構(gòu)成是有嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)的，為民航提供通信服務(wù)的通信工程一般都會采取統(tǒng)一的建設(shè)施工標(biāo)準(zhǔn)，以保證在通信服務(wù)中能夠做到服務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)化和高穩(wěn)定性，同時在運(yùn)行維護(hù)活動中也較為方便，所以在民航通信工程的建設(shè)施工中要堅決的貫徹執(zhí)行建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，保證承建單位對強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的執(zhí)行力度。
2.4受理單位或個人有關(guān)通信工程質(zhì)量的檢舉、控告和投訴
民航通信工程作為一個對社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展穩(wěn)定性有重大影響的施工工程，其在建設(shè)活動中的質(zhì)量問題重于泰山，所以相關(guān)的監(jiān)督管理主體對民航通信工程的監(jiān)督要采取多種方式結(jié)合的辦法，其中最為重要的就是民航通信工程建設(shè)質(zhì)量的公眾監(jiān)督，人民群眾的眼睛是雪亮的，在民航通信工程建設(shè)施工過程中，相關(guān)的監(jiān)管主體要召開新聞會，對民航通信工程的建設(shè)施工信息進(jìn)行通報，并在會上向廣大群眾公布監(jiān)督管理主體的通信方式，要求人民群眾積極的對民航通信工程在建設(shè)施工中的質(zhì)量問題進(jìn)行監(jiān)督。并對相關(guān)監(jiān)督管理主體的監(jiān)督管理行為進(jìn)行監(jiān)督，只有讓民航通信工程建設(shè)施工和監(jiān)管主體的監(jiān)管活動都置于廣大群眾的監(jiān)督之下，才能保證民航通信工程質(zhì)量和相關(guān)監(jiān)督管理工作的質(zhì)量，切實實現(xiàn)好、維護(hù)好民航通信工程的質(zhì)量。
三、具體施工質(zhì)量監(jiān)督
3.1建設(shè)施工前的審批工作
民航通信工程建設(shè)作為一種系統(tǒng)性的工程體系建設(shè)，因為其自身建設(shè)質(zhì)量對民航運(yùn)輸安全性的重大影響，所以在建設(shè)施工之前必須要進(jìn)行嚴(yán)格的審批工作，在招標(biāo)工作完成之后，承建單位必須在開工前的七天以前，在通信工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)辦理相關(guān)的質(zhì)量監(jiān)督申報手續(xù)。相關(guān)監(jiān)督機(jī)構(gòu)受理承建單位的質(zhì)量監(jiān)督申請后，必須結(jié)合承建單位的資質(zhì)和資格，民航通信工程建設(shè)的實際特點，確定相關(guān)的監(jiān)督隊伍構(gòu)成，并赴實地考察后確定相關(guān)的工程質(zhì)量監(jiān)督工作方案。
3.2建設(shè)施工中的監(jiān)督工作
在民航通信工程的建設(shè)施工過程中，相關(guān)監(jiān)督機(jī)構(gòu)的監(jiān)督形式主要有工作方案檢查、抽查、監(jiān)督施工等，具體的監(jiān)督內(nèi)容包括：核查施工現(xiàn)場工程建設(shè)各方主體及有關(guān)人員的資質(zhì)和資格；抽查涉及通信工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)容的相關(guān)建設(shè)質(zhì)量；監(jiān)督承建單位組織的工程竣工驗收的組織形式、驗收程序以及在驗收活動中由承建單位提供的施工資料是否真實，施工驗收數(shù)據(jù)是否符合有關(guān)規(guī)定，民航通信工程施工建設(shè)時否有實體的質(zhì)量缺陷。
3.3建設(shè)施工完成后的驗收工作
民航通信工程作為民航運(yùn)輸行業(yè)的重要組成部分，其對民航運(yùn)輸安全的影響是基礎(chǔ)性的，所以在民航通信工程建設(shè)施工活動結(jié)束后，要進(jìn)行嚴(yán)格細(xì)致的竣工驗收，在驗收活動中質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)如果發(fā)現(xiàn)任何質(zhì)量問題，應(yīng)該立刻以書面的形式向承建單位發(fā)出通知，責(zé)令其進(jìn)行整改。在建設(shè)施工活動結(jié)束后，承建單位要向相關(guān)的質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)提交《民航通信工程竣工驗收表》，在表中對民航通信工程的竣工驗收進(jìn)行科學(xué)、系統(tǒng)的闡釋。相關(guān)質(zhì)量監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以參考該工程質(zhì)量監(jiān)督隊伍的建議，對竣工驗收活動提出意見和建議，要求承建單位修改。在修改完成之后由相關(guān)工程的監(jiān)督隊伍全程參與民航通信工程的驗收活動，對驗收活動中的主要技術(shù)參數(shù)，工程主體概況和相關(guān)設(shè)備的運(yùn)行狀態(tài)進(jìn)行系統(tǒng)、細(xì)致的檢查，確認(rèn)施工質(zhì)量后形成詳盡的書面材料，報請上級質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)審批。
四、建立民航通信工程施工建設(shè)監(jiān)督的懲罰體系
4.1對民航通信工程整體的懲罰體系
民航通信工程作為民航業(yè)的重要組成部分，其本身性質(zhì)不同于普通建設(shè)工程，所以對民航通信工程整體的技術(shù)質(zhì)量保障至關(guān)重要的，在建設(shè)施工過程中嚴(yán)禁出現(xiàn)承建單位非法轉(zhuǎn)包、分包民航通信工程的現(xiàn)象，同時相關(guān)的質(zhì)量監(jiān)理單位也嚴(yán)禁將民航通信工程的監(jiān)理業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓。保證在民航通信工程的建設(shè)施工活動中，民航通信工程始終都由專業(yè)化的施工建設(shè)隊伍來建設(shè)、始終都由專業(yè)化的施工監(jiān)理團(tuán)隊來監(jiān)理，只有這樣才能從整體上保證民航通信工程建設(shè)的質(zhì)量。才能為民航通信工程建設(shè)奠定堅實的基礎(chǔ)。
4.2對民航通信工程質(zhì)量的懲罰體系
在民航通信工程的建設(shè)活動中，質(zhì)量始終是第一位的，對于在監(jiān)察活動中發(fā)現(xiàn)的偷工減料、使用不合格材料和設(shè)備等質(zhì)量問題，是對民航通信工程質(zhì)量的不負(fù)責(zé)任，也是對人民群眾生命財產(chǎn)的不負(fù)責(zé)任應(yīng)當(dāng)嚴(yán)懲不貸。民航通信工程建設(shè)是我國重要的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，在工程的建設(shè)活動中應(yīng)該嚴(yán)格遵守相應(yīng)的工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，在監(jiān)督活動中如果發(fā)現(xiàn)承建單位沒有按照建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行建設(shè)，或者建設(shè)完成后沒有達(dá)到建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，相關(guān)監(jiān)管主體要及時下發(fā)整改通知，要求承建單位限時整改。
4.3對民航通信工程施工過程的懲罰體系
民航通信工程建設(shè)施工也屬于工程建筑，在建筑施工中存在著安全風(fēng)險，所以在建筑過程中承建單位要對可能發(fā)生的安全事故做好充分的應(yīng)急處理準(zhǔn)備，在安全事故發(fā)生時能夠保證施工人員的人身安全，保證民航通信工程的安全。發(fā)生通信工程質(zhì)量事故隱瞞不報、謊報或者延期報告的，相關(guān)的監(jiān)督管理單位有權(quán)根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)管條例》的規(guī)定，對承建單位的責(zé)任人依法給予行政處分。在民航通信工程的建設(shè)施工過程中，因為承建單位使用劣質(zhì)材料和施工工藝不到位導(dǎo)致的民航通信工程運(yùn)行過程中發(fā)生的安全事故，要依法追求承建單位的責(zé)任，造成重大事故的要依法追究其刑事責(zé)任。
五、結(jié)束語
