發(fā)布時(shí)間：2023-09-10 14:49:26
序言：寫作是分享個(gè)人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的公司法務(wù)前景樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
法院審理查明，今年51歲的薛長春在擔(dān)任廣東省藍(lán)天金卡發(fā)行中心法定代表人、主任期間，截留、拖欠本應(yīng)上繳的發(fā)行藍(lán)天金卡所獲得的1035萬余元資金，將其轉(zhuǎn)移到個(gè)人控制的三家公司。
薛長春利用職務(wù)之便，將到湖南等地的個(gè)人消費(fèi)共計(jì)291698.15元在藍(lán)天金卡發(fā)行中心報(bào)銷，同時(shí)將個(gè)人公司的會議費(fèi)、廣告費(fèi)等三筆費(fèi)用共7638元在藍(lán)天金卡發(fā)行中心報(bào)銷。
1997年11月，薛長春指使藍(lán)天金卡中心職員使用公款為其購買兩部手機(jī)，之后，薛長春將手機(jī)交給妻子和李某使用，并將購買手機(jī)款和該手機(jī)產(chǎn)生的費(fèi)用共計(jì)4.4萬余元向藍(lán)天金卡中心報(bào)銷。
1996年6月至2000年7月，薛長春在擔(dān)任廣東省扶貧經(jīng)濟(jì)開發(fā)總公司法定代表人兼藍(lán)天金卡發(fā)行中心法定代表人、主任期間，指使財(cái)務(wù)人員將扶貧總公司和藍(lán)天金卡發(fā)行中心312萬元人民幣供個(gè)人公司使用。
在公司嚴(yán)重虧損的情況下，扶貧總公司于1996年10月為中山市維高咨詢服務(wù)有限公司向中山市阜康信用合作社借款300萬元提供擔(dān)保，又于1997年6月為中山市金悅工貿(mào)有限公司向阜康信用社借款450萬元提供擔(dān)保，致使法院查封了扶貧總公司和藍(lán)天金卡發(fā)行中心的財(cái)產(chǎn)。
廣州中院審理認(rèn)為，薛長春身為國有公司的法定代表人總經(jīng)理，利用職務(wù)便利，大量侵吞國有財(cái)產(chǎn)，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成貪污罪；薛長春利用職務(wù)便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行營利活動(dòng)，數(shù)額巨大，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成挪用公款罪；薛長春在擔(dān)任廣東省扶貧總公司法定代表人、總經(jīng)理期限間，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，以省扶貧總公司名義為其他公司提供貸款擔(dān)保，造成國有公司財(cái)產(chǎn)嚴(yán)重?fù)p失，其行為已構(gòu)成國有公司負(fù)責(zé)人失職罪，于是作出上述判決。
罪行實(shí)錄 扶貧款項(xiàng)收歸己有
據(jù)法院審理查明，鑫瑞公司于1996年5月與其他兩家公司合作，投資成立了湖南株洲電器城，其董事長亦由薛本人擔(dān)任。同年6月，薛長春利用其在省扶貧總公司的職務(wù)便利，指使財(cái)務(wù)人員將省扶貧總公司的人民幣250萬元?jiǎng)澋仅稳鸸?，再由鑫瑞公司將收到的款?xiàng)轉(zhuǎn)給當(dāng)時(shí)尚未改名的湖南株洲電器城。1999年7月至2000年7月，薛長春還先后兩次利用其在藍(lán)天金卡中心的職務(wù)便利，分別將公款50萬元和25531元提供給美嘉華公司和鑫瑞公司。
虛價(jià)買鋪大肆貪污
2000年7月，薛長春以藍(lán)天金卡中心的名義和天元建材大市場簽訂購買鋪面合同。合同約定藍(lán)天金卡中心以每平方米11980元的價(jià)格向天元建材大市場購買鋪面56間，交易總額為2244萬元。而法院調(diào)查發(fā)現(xiàn)，該市場的鋪面同期銷售價(jià)格僅為每平方米8800元，即薛長春將595萬多元的差價(jià)收入囊中。由于天元建材大市場未能向國土局繳納全部土地轉(zhuǎn)讓金，藍(lán)天金卡中心至今未能得到產(chǎn)權(quán)證明。
隨意擔(dān)保損失巨大
1997年6月，中山市金悅工貿(mào)有限公司（以下簡稱金悅公司）、中山市維高咨詢服務(wù)有限公司分別向中山市阜康城市信用合作社借款人民幣450萬元、300萬元，借款期限一年。薛長春在沒有認(rèn)真核查的情況下即以省扶貧總公司的名義為上述兩公司借款進(jìn)行擔(dān)保。借款期限屆滿后，金悅公司、維高公司均無力清償借款。2000年7月，廣東省中山市中級人民法院遂判決省扶貧公司向中山市阜康城市信用合作社履行保證義務(wù)，承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
庭審直擊 大笑三聲逞強(qiáng) 薛長春執(zhí)意上訴
宣判后，當(dāng)法官問薛長春對判決有什么意見時(shí)，薛長春大笑著回答：“這個(gè)判決完全違背事實(shí)和法律”，他又大聲笑了一聲說，“我只想問法官一個(gè)問題，當(dāng)年藍(lán)天金卡公司為省、市扶貧辦籌措了5800多萬元的基金，成本是誰出的？”
法官問他是否上訴，薛長春又大笑了一聲：“肯定上訴，100%要上訴?！?/p>
薛長春在之前的兩次開庭和昨天的宣判中，表現(xiàn)得都特別強(qiáng)硬。那他平時(shí)是個(gè)什么樣的人呢？宣判后，薛長春的妻子在法庭外面接受記者采訪時(shí)稱，薛長春是一個(gè)性格倔強(qiáng)、不肯服輸?shù)娜恕?/p>
曾經(jīng)參與偵辦此案的一名辦案人員則告訴記者，薛長春會受到死刑的一審判決，是因?yàn)樗澪叟灿玫墓钪杏?00多萬是扶貧資金，而扶貧資金是用來賑災(zāi)、扶貧的專項(xiàng)資金，不經(jīng)特批是不能挪用的，挪用扶貧資金的后果特別嚴(yán)重，否則單是挪用公款，是不足以判處薛長春死刑的。
一個(gè)新群體的壯大
“在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，競爭日趨激烈，企業(yè)經(jīng)營的法律環(huán)境日益復(fù)雜。實(shí)施有效的法律事務(wù)管理，建立法律事務(wù)管理體系，全面、系統(tǒng)、科學(xué)地識別、分析、控制法律風(fēng)險(xiǎn)，成為當(dāng)前企業(yè)經(jīng)營發(fā)展中一項(xiàng)十分重要、緊迫的工作?！?北京慧點(diǎn)科技有限公司（簡稱：慧點(diǎn)科技）風(fēng)險(xiǎn)管理與控制事業(yè)部解決方案及產(chǎn)品中心總監(jiān)劉愛和表示，“當(dāng)前，中國企業(yè)愈加關(guān)注法律事務(wù)管理，因?yàn)樗粌H僅是一個(gè)經(jīng)營管理問題，更是一個(gè)重大法律問題。尤其是對有國際化需求的中國企業(yè)，需要更加了解當(dāng)?shù)氐姆煞ㄒ?guī)要求，并滿足合規(guī)的要求。”
的確，伴隨著中國市場和企業(yè)的全球化進(jìn)程，一個(gè)在公司內(nèi)部從事法律事務(wù)的職業(yè)群體正在悄然壯大， “公司法務(wù)”逐漸成為企業(yè)運(yùn)營與管理以及招聘網(wǎng)站的熱門詞匯。
以華為公司為例，你能想到該公司的法務(wù)方面的員工有多少嗎？超過600名，還不包括外部的法務(wù)顧問，這無疑是令人驚訝的數(shù)字。記者的一個(gè)朋友就在“華為法務(wù)部下屬的法律部的貿(mào)易合規(guī)辦公室的網(wǎng)絡(luò)安全組”工作。這句話讀起來有些繞口，但足以說明華為公司法務(wù)分工之細(xì)，據(jù)稱僅法務(wù)部下屬的法律部就有十三個(gè)專業(yè)組。
舉華為的例子就是為了說明法務(wù)工作對于當(dāng)前企業(yè)經(jīng)營管理的重要性。根據(jù)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會的最新數(shù)據(jù)，截至去年底，中央企業(yè)全系統(tǒng)有2560戶建立了總法律顧問制度，集團(tuán)和重要子企業(yè)總法律顧問專職率分別達(dá)到64%和50%；中央企業(yè)全系統(tǒng)法律顧問隊(duì)伍達(dá)到1.8萬人，持證上崗率接近60%；中央企業(yè)集團(tuán)及重要子企業(yè)規(guī)章制度、重要決策、經(jīng)濟(jì)合同三項(xiàng)法律審核率分別達(dá)到96.7%、98.1%和98.6%。
國資委主任張毅在今年的中央企業(yè)法制工作研討會上要求，中央企業(yè)應(yīng)適應(yīng)市場化、國際化發(fā)展的新要求，強(qiáng)化依法治企、合規(guī)經(jīng)營，進(jìn)一步加強(qiáng)企業(yè)總法律顧問制度和法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制建設(shè)，為依法保障中央企業(yè)實(shí)現(xiàn)穩(wěn)中求進(jìn)、科學(xué)發(fā)展發(fā)揮了積極作用。
劉愛和有多年從事集團(tuán)企業(yè)法務(wù)管理研究和實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)他的經(jīng)驗(yàn)，企業(yè)法務(wù)工作如果依靠傳統(tǒng)的管理手段，即使有了管理制度，在執(zhí)行過程中也難以真正落實(shí)。他認(rèn)為，面對新的形勢和新的問題，傳統(tǒng)的法務(wù)管理需要新的手段和工具，那就是信息化。
傳統(tǒng)法務(wù)管理之困
我們可以通過傳統(tǒng)法務(wù)管理模式所存在的問題來先簡單了解一下法務(wù)信息化的具體價(jià)值所在。
在企業(yè)的法務(wù)管理實(shí)踐中，企業(yè)法務(wù)部多數(shù)是在事前法律防范上做工作，而對于事中、事后的法律風(fēng)險(xiǎn)管理缺乏手段。以法務(wù)管理中最重要、最常見的合同管理為例，法務(wù)部在合同審核結(jié)束后，就沒有辦法對合同執(zhí)行過程進(jìn)行監(jiān)控。直到發(fā)生合同糾紛了，才參與進(jìn)來，這時(shí)候往往企業(yè)的損失已經(jīng)產(chǎn)生。這種情況司空見慣，也最讓企業(yè)頭疼。有了信息化，便可以很好的加強(qiáng)對事中的監(jiān)控。法務(wù)管理信息系統(tǒng)包括了合同準(zhǔn)備、合同起草、合同審核、合同履行、合同履行后的查詢統(tǒng)計(jì)的過程，全過程的信息都管起來了，不僅僅是合同審核，審核完了以后對于合同執(zhí)行的過程也可進(jìn)行管理。
風(fēng)險(xiǎn)控制是法務(wù)管理的一個(gè)重要目的。以前，企業(yè)需要法律風(fēng)險(xiǎn)管理制度，一般可以找咨詢公司也可以自己組織人力來制定相關(guān)的管理規(guī)范。這個(gè)過程花費(fèi)了很大的人力物力，輸出的結(jié)果僅僅是一個(gè)制度，或者說是一個(gè)文本、一個(gè)電子文檔，卻可能沒有辦法去讓每個(gè)員工真正去理解它或者很好去應(yīng)用它。而通過信息化，就可以先將風(fēng)險(xiǎn)管理制度拆解開來、細(xì)化，也可以叫做制度碎片化，將長篇大論的制度拆解出相關(guān)的關(guān)鍵控制點(diǎn)。再將這些關(guān)鍵控制點(diǎn)配置到管理流程的每個(gè)環(huán)節(jié)當(dāng)中去。這樣的好處是，在管理流程運(yùn)轉(zhuǎn)過程中，在每個(gè)環(huán)節(jié)處理業(yè)務(wù)的時(shí)候，它的工作頁面上就會展現(xiàn)出相應(yīng)的關(guān)鍵控制點(diǎn)，在這個(gè)環(huán)節(jié)需要關(guān)注的要點(diǎn)是什么，就能很清晰地展現(xiàn)在員工面前。劉愛和強(qiáng)調(diào)：“制度的關(guān)鍵不在于你制定出來以后放在柜子里，而是貫穿實(shí)際工作能夠隨時(shí)提醒員工遵照執(zhí)行，這樣才能將風(fēng)險(xiǎn)管理良好地落實(shí)到企業(yè)工作中去，這是法務(wù)信息化如何控制風(fēng)險(xiǎn)的一個(gè)切入點(diǎn)?！?/p>
當(dāng)然，跟其它領(lǐng)域的信息化一樣，法務(wù)信息化的一個(gè)重要目的就是提升效率。但是通常的理解，有了IT系統(tǒng)以后效率提升是非常簡單的事，其實(shí)也并不簡單。大家首先想到的可能是流程電子化帶來的效率提升，信息在不同部門、不同人之間傳遞的速度比人工的速度快多了，這是大家可以明顯感覺到的。另一方面，利用信息化的處理方式，業(yè)務(wù)處理的自身過程也在改變。舉一個(gè)簡單例子，企業(yè)在起草合同時(shí)，如果用系統(tǒng)中的標(biāo)準(zhǔn)合同模板來起草，那么系統(tǒng)會把人員對這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)合同模板所做的全部修改都記錄保留下來。這個(gè)修改痕跡帶來的好處就是對于相關(guān)的會簽部門、財(cái)務(wù)部門、法務(wù)部門，在審核時(shí)就不用一個(gè)字一個(gè)字地看了，可以直接看修改了什么地方。這種效率的提升比僅僅流程電子化帶來的信息傳遞效率的提升更為關(guān)鍵，帶來的價(jià)值也更大。
發(fā)揮并利用IT的價(jià)值
當(dāng)然，法務(wù)信息化的價(jià)值還有很多，這里不再贅述。那么企業(yè)如何才能有效利用法務(wù)管理信息化的價(jià)值呢？
劉愛和說，從他為眾多企業(yè)實(shí)施法務(wù)管理系統(tǒng)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來看，企業(yè)若想借助信息系統(tǒng)來提升法務(wù)管理的效率、控制法律風(fēng)險(xiǎn)，必須解決好以下三個(gè)問題。
首先是管理提升的問題。運(yùn)用信息技術(shù)提升企業(yè)法務(wù)管理效率，在法務(wù)管理信息系統(tǒng)實(shí)施前，信息系統(tǒng)供應(yīng)商與企業(yè)法務(wù)部門必須就法務(wù)管理業(yè)務(wù)中的問題，哪些是信息技術(shù)可以解決的，哪些需靠管理改善解決的達(dá)成共識。？？此外，還需要從管理的成熟度和信息化的依賴程度兩個(gè)維度，對法務(wù)管理業(yè)務(wù)系統(tǒng)做出細(xì)致的分析，才能理清信息化的思路。慧點(diǎn)科技在幫助企業(yè)建立信息系統(tǒng)前，提供了專業(yè)的業(yè)務(wù)顧問與企業(yè)法務(wù)部門一起深入細(xì)致地對企業(yè)法務(wù)管理相關(guān)業(yè)務(wù)進(jìn)行研究分析，對現(xiàn)有的制度和流程進(jìn)行梳理，找出缺陷，提出改善性建議，為信息化奠定基礎(chǔ)。
其次是信息系統(tǒng)功能的問題。法務(wù)管理信息系統(tǒng)的上線不是簡單的把表單、流程的電子化，而必須將管理要求與信息系統(tǒng)真正結(jié)合起來，通過IT手段進(jìn)行制度固化，才能控制風(fēng)險(xiǎn)，體現(xiàn)信息系統(tǒng)的管理價(jià)值。所以，在設(shè)計(jì)法務(wù)管理信息系統(tǒng)功能時(shí)，企業(yè)必須對自身的需求做細(xì)致的梳理和分析，同時(shí)對信息系統(tǒng)供應(yīng)商的產(chǎn)品功能有深入的了解。這樣才能區(qū)分出，哪些是企業(yè)個(gè)性化的管理要求，哪些是標(biāo)準(zhǔn)的信息化產(chǎn)品功能。這樣開發(fā)出來的信息系統(tǒng)才能很好的匹配企業(yè)管理實(shí)際。從管理軟件的實(shí)踐來看，企業(yè)的管理需求和業(yè)務(wù)實(shí)際不同，沒有產(chǎn)品能“普適性”滿足每個(gè)企業(yè)的要求，一定是“產(chǎn)品+定制”的信息系統(tǒng)，才能滿足企業(yè)的管理要求。基于前期的梳理，慧點(diǎn)科技提供的業(yè)務(wù)顧問就能幫助企業(yè)規(guī)劃設(shè)計(jì)出最貼合企業(yè)業(yè)務(wù)實(shí)際的法務(wù)管理系統(tǒng)，從而保障了系統(tǒng)的使用落地。
還有便是用戶的培訓(xùn)。對一個(gè)新的法務(wù)管理信息系統(tǒng)上線來講，最終用戶是發(fā)揮法務(wù)管理信息化價(jià)值的關(guān)鍵。一方面要針對不同用戶類別，設(shè)計(jì)針對性的培訓(xùn)。比如對領(lǐng)導(dǎo)角色，必須考慮領(lǐng)導(dǎo)的時(shí)間、領(lǐng)導(dǎo)的操作特點(diǎn)等設(shè)計(jì)一對一的培訓(xùn)。對管理員角色，就需要對其進(jìn)行更加詳細(xì)的管理操作培訓(xùn)。對于系統(tǒng)用戶來講，不僅要熟練掌握信息系統(tǒng)的功能操作，還要了解新的制度要求，這才能保證法務(wù)信息系統(tǒng)順利、有效的發(fā)揮其價(jià)值。
GRC之上
從目前的市場來看，中國有5000多家大中型企業(yè)，只有少部分企業(yè)在專業(yè)的法務(wù)管理信息化實(shí)踐上做了嘗試，還有部分企業(yè)是在企業(yè)信息化系統(tǒng)中有部分法務(wù)管理的功能，而大部分業(yè)務(wù)還沒有實(shí)現(xiàn)法務(wù)管理的信息化。法務(wù)管理信息化的發(fā)展前景非常廣闊，這也是劉愛和所在的慧點(diǎn)科技公司如此重視這塊市場的一個(gè)原因。
慧點(diǎn)科技成立于1998年，率先引入國際先進(jìn)的GRC（管控、風(fēng)險(xiǎn)與合規(guī)遵從）管理理念并因地制宜地與中國客戶的實(shí)際情況相結(jié)合，通過大量的業(yè)務(wù)實(shí)踐，打造了以“管控?風(fēng)險(xiǎn)?監(jiān)管”為核心的管理軟件與服務(wù)體系，并成功為以中國移動(dòng)、中國石化、中國海油、神華集團(tuán)等近40家央企和接近半數(shù)的中國百強(qiáng)企業(yè)為代表的近千家大型客戶，及數(shù)百萬最終用戶提供了產(chǎn)品與服務(wù)。
劉愛和介紹，GRC不僅僅是一個(gè)管理理念，更是一個(gè)企業(yè)的管理框架。GRC的整體管理框架包括監(jiān)督層、管理層、業(yè)務(wù)層三個(gè)層面，在監(jiān)督層涉及的風(fēng)險(xiǎn)、內(nèi)控、審計(jì)、信息安全等，慧點(diǎn)科技都有相應(yīng)的產(chǎn)品；在管理層所涉及的決策管理、辦公管理、費(fèi)用管理、法務(wù)管理、質(zhì)量管理等等，法務(wù)管理系統(tǒng)就是管理層的一個(gè)重要功能支撐；在業(yè)務(wù)層主要是以流程為核心的財(cái)務(wù)、人力、采購、生產(chǎn)、銷售等業(yè)務(wù)，目前慧點(diǎn)科技的產(chǎn)品暫時(shí)沒有涉及。慧點(diǎn)科技的業(yè)務(wù)重心在監(jiān)督層和管理層這兩個(gè)層面。在GRC理念和框架的指導(dǎo)下，慧點(diǎn)科技的法務(wù)管理系統(tǒng)秉承法律風(fēng)險(xiǎn)管理要求，將風(fēng)險(xiǎn)控制要求落實(shí)到具體的職能管理業(yè)務(wù)流程中，將風(fēng)險(xiǎn)管理落實(shí)到了實(shí)處。
為使法學(xué)專業(yè)在校大學(xué)生提高社會實(shí)踐的能力，了解當(dāng)下律師職業(yè)的就業(yè)環(huán)境和就業(yè)狀況以及激勵(lì)我們在校努力學(xué)習(xí)理論知識，同時(shí)也為了豐富大學(xué)生的假期生活，特開展此次走進(jìn)律師事務(wù)所活動(dòng)。
本次活動(dòng)采取訪談的方式，在xx市區(qū)范圍內(nèi)隨機(jī)選取一家正規(guī)合法的律師事務(wù)所進(jìn)行調(diào)查，符合活動(dòng)策劃組的相關(guān)規(guī)定和要求，有助于完成調(diào)查活動(dòng)并得出合理報(bào)告。
二、 社會實(shí)踐內(nèi)容
（一）、活動(dòng)概況：
1、活動(dòng)時(shí)間： 20xx年7月30日下午3時(shí)；
2、活動(dòng)地點(diǎn)：河北XX律師事務(wù)所；
3、活動(dòng)對象：郭律師；
4、活動(dòng)內(nèi)容：與郭律師進(jìn)行有關(guān)律師職業(yè)及發(fā)展現(xiàn)狀的交流
（二）、活動(dòng)具體流程：
1、首先，我向郭律師作了自我介紹，表明我的身份是“河北師范大學(xué)法政學(xué)院法學(xué)專業(yè)大一學(xué)生”，并說明我的來意，即“進(jìn)行暑期社會實(shí)踐，調(diào)查當(dāng)下律師職業(yè)的相關(guān)情況”。
2、其次，我將提前準(zhǔn)備好的問題向郭律師一一作了詢問，并認(rèn)真聽取和記錄了他的回復(fù)?？偨Y(jié)如下：
郭律師畢業(yè)于河北師范大學(xué)，算是我的學(xué)長了，畢業(yè)五年，成為律師兩年，目前還擔(dān)任某公司法務(wù)。也接手過些案子，做過些令他印象深刻的刑事案子，目前郭律師已經(jīng)度過了艱苦的日子，收入也比以前翻了好幾倍，但是回想起背后的艱辛，郭律師還是感慨萬千，總結(jié)如下：首先要學(xué)好專業(yè)知識，再通過司法考試，還要考取律師證，最終才能成為真正意義上的律師。郭律師還特意說到，從事律師這個(gè)行業(yè)，不要想著會立刻掙錢，要做好坐冷板凳的準(zhǔn)備，在畢業(yè)的一兩年內(nèi)基本不會賺錢的，而且律師也是一個(gè)要求吃苦耐勞的工作，會經(jīng)常跑案子，出差，也會很繁瑣的。向我們女生剛開始做律師會比男生面臨的困難更大，這個(gè)現(xiàn)實(shí)對于剛學(xué)習(xí)一年的我們來說的確會有一點(diǎn)失望，但這也激勵(lì)我們要更加努力地學(xué)習(xí)。
郭律師也提到，書本上的知識在現(xiàn)實(shí)工作中更加努力地學(xué)習(xí)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，實(shí)踐是非常重要的一個(gè)環(huán)節(jié)，在實(shí)踐中也會不斷學(xué)習(xí)到新的知識來充實(shí)和提高自己。
三、社會實(shí)踐結(jié)果
本次活動(dòng)開始時(shí)曾出現(xiàn)我被拒絕接受采訪的情況，經(jīng)過分析，我認(rèn)為有兩方面的原因：一是我沒有做好溝通和交流，二是一些律師確實(shí)事務(wù)纏身。從本次活動(dòng)目的的角度來看，我在之后的走訪中與被采訪者溝通順暢，一定程度上提高了交際能力和實(shí)踐能力。
四、 社會實(shí)踐結(jié)論與體會
長達(dá)八年打假,結(jié)果“李鬼”反而越來越強(qiáng)大,這是我國浴霸龍頭企業(yè)杭州奧普面臨的困擾。
從最初的直接假冒,到后來的“境外注冊相似商標(biāo)境內(nèi)使用”,再到如今注冊其他類別相近商標(biāo);從最初的小作坊到公然開出連鎖店。面對“傍名牌”手段的越來越高明,杭州奧普忍不住感慨:“李鬼如此強(qiáng)大,國內(nèi)企業(yè)創(chuàng)品牌積極性如何保護(hù)?”
■此“奧普”非彼奧普
杭州奧普電器有限公司法務(wù)部經(jīng)理崔強(qiáng)最近忙得焦頭爛額,因?yàn)槭袌錾铣霈F(xiàn)了一家“奧普集成吊頂”,但賣的并非杭州奧普的產(chǎn)品,可是消費(fèi)者出現(xiàn)質(zhì)量投訴,卻都算在了杭州奧普的頭上。
今年7月,杭州的張女士在一家專賣店購買了奧普集成吊頂產(chǎn)品,但等專賣店貨送到時(shí),張女士發(fā)現(xiàn)其中浴霸的包裝盒上印著的是凌峰奧普浴霸,廠家是來自嘉興的浙江凌普電器有限公司,并不是她所要的杭州奧普產(chǎn)品。為此,張女士要求更換奧普產(chǎn)品,并聯(lián)系了杭州奧普有限公司。杭州奧普公司市場部負(fù)責(zé)人表示,年初以來他們已經(jīng)處理過類似的多起糾紛。
“都是標(biāo)著奧普,我們普通消費(fèi)者哪有這樣的火眼金睛可以分辨呢?！睆埮勘г?。崔強(qiáng)和公司市場部的同事通過市場調(diào)查發(fā)現(xiàn),確實(shí)有一家名為浙江凌普電器有限公司(以下簡稱浙江凌普)的企業(yè)也在市場上銷售集成吊頂,并使用商標(biāo)為“aopu奧普”和“凌峰奧普”,在全國開出了幾十家專賣店。
記者通過浙江工商部門了解到,浙江凌普創(chuàng)建于2009年年末,2010年年初該公司開始生產(chǎn)銷售含有“奧普”二字商標(biāo)的集成吊頂,法人代表為林珠,而目前該公司的總經(jīng)理王文華系林珠的丈夫。
“8年前就已經(jīng)跟他們打過交道了?！贝迯?qiáng)告訴記者,2002年,林珠和王文華還是以個(gè)體工商戶的形式經(jīng)營著一家嘉興市王店彩虹電器廠,當(dāng)時(shí),該廠因?yàn)榍址笂W普浴霸的專利權(quán)而與杭州奧普達(dá)成專利侵權(quán)糾紛和解協(xié)議,該廠向杭州奧普公司支付賠償費(fèi)10萬元。在杭州奧普出示的協(xié)議上,記者看到王文華代表嘉興王店彩虹電器廠的簽字。
然而,2004年嘉興王店彩虹電器廠再次因在其生產(chǎn)的浴霸外包裝上標(biāo)注著奧普電器(深圳)有限公司上海分公司、奧普電器(深圳)有限公司、奧普電器(香港)有限公司等廠名,被浙江省工商局以“未如實(shí)標(biāo)注自己的廠名廠址,對產(chǎn)品的生產(chǎn)者和產(chǎn)地作引人誤解的虛假標(biāo)注,其行為違反了反不正當(dāng)競爭法,屬違法行為”,對其作出“收繳并銷毀含有違法標(biāo)識得包裝物;罰款18萬元”的處罰。
“從個(gè)體小作坊到開起連鎖店,從簡單的冒牌到獲得相似注冊商標(biāo),傍名牌的對手越來越強(qiáng)大,手段也越來越高明?！贝迯?qiáng)不由感慨。
■傍名牌已形成灰色產(chǎn)業(yè)鏈
時(shí)隔8年,浙江凌普怎么又扛起了奧普的大旗,用“aopu奧普”和“凌峰奧普”這兩個(gè)商標(biāo)生產(chǎn)集成吊頂呢?
記者從工商部門查詢了解到,浙江凌普并非“aopu奧普”和“凌峰奧普”這兩個(gè)商標(biāo)的所有者?！癮opu奧普”是在2001年被一家名為浙江瑞安奇彩貿(mào)易有限公司的企業(yè)在第6類“金屬建筑材料”中注冊的。
而目前,浙江瑞安奇彩貿(mào)易有限公司已經(jīng)注銷,“aopu奧普”最終被“浙江現(xiàn)代新能源有限公司”(以下簡稱浙江現(xiàn)代)購得。而“凌峰奧普”原為溫州人孫作東個(gè)人注冊,后轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)代(中國)投資有限公司。
2009年11月,浙江凌普獲得了這兩個(gè)商標(biāo)的許可使用權(quán),并開始生產(chǎn)有“奧普”字樣出現(xiàn)的集成吊頂。由此,市場上出現(xiàn)了兩種“奧普”集成吊頂,一時(shí)間消費(fèi)者被迷惑了雙眼。
浙江省工商局經(jīng)濟(jì)監(jiān)察處處長朱建軍也表示,這種情況下,消費(fèi)者無法區(qū)別來源,會導(dǎo)致消費(fèi)者的誤認(rèn)誤購,一旦出現(xiàn)糾紛還不易找到真正的生產(chǎn)者投訴交涉,合法權(quán)益得不到有效的保護(hù)。
今年4月,浙江省工商局向下屬各市局發(fā)出“關(guān)于查處涉嫌侵權(quán)奧普集成吊頂產(chǎn)品的通知”,認(rèn)定浙江凌普“aopu奧普”商標(biāo)與杭州奧普的商標(biāo)產(chǎn)生了混同,涉嫌侵權(quán)。
但“aopu奧普”的所有者浙江現(xiàn)代卻認(rèn)為,集成吊頂是多種分類產(chǎn)品的集合,浙江省工商部門無權(quán)對商標(biāo)注冊商品分類作出界定,起碼在吊頂?shù)慕饘倏郯逯惺褂谩癮opu奧普”商標(biāo),法律上也并無違法。
記者了解到,我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》在商標(biāo)注冊上實(shí)行“申請?jiān)谙取痹瓌t,盡管《商標(biāo)法》第三十一條規(guī)定“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利,也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”,但對“在先權(quán)利”,《商標(biāo)法》沒有明確界定。
在這種立法情況下,一些專門鉆法律漏洞的職業(yè)商標(biāo)搶注公司開始惡意傍名牌,上下游接力的傍名牌產(chǎn)業(yè)鏈已經(jīng)形成,食物鏈上的參與者都是不同程度的受益者。上述浙江現(xiàn)代新能源有限公司還先后搶注了國內(nèi)其他知名企業(yè)“西子”、“格蘭仕”、“奔騰”等商標(biāo),在注冊類別上打球做文章,并通過每年收取商標(biāo)許可使用費(fèi)營利。
■加強(qiáng)品牌保護(hù)需完善法律
相對于惡意搶注者低廉的違法成本,真正的商標(biāo)所有者維護(hù)商標(biāo)成本卻很高,“為商標(biāo)的事,僅律師費(fèi)一項(xiàng),我們就已經(jīng)支付了大約120萬?！贝迯?qiáng)告訴記者,這還不包括他們公司派出到各地打假人員的出差費(fèi)用。
據(jù)了解,工商部門對“凌峰奧普”作出相關(guān)處罰后,凌峰奧普已經(jīng)承諾作出整改。但由于已長達(dá)8年抗?fàn)?杭州奧普對前景不表示樂觀。
為了徹底杜絕這種市場上混淆視聽的現(xiàn)狀,目前杭州奧普唯有申請撤銷對方商標(biāo)一途。杭州奧普電器有限公司已于2009年11月16日向國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會提出“注冊商標(biāo)爭議申請”,但他們認(rèn)為無法在短時(shí)間內(nèi)取得成果。
“要走相關(guān)程序,從申請受理到最終認(rèn)定需要一兩年時(shí)間?！贝迯?qiáng)表示,商標(biāo)維權(quán)過程中最讓人無奈的恐怕是時(shí)間成本了。不久前,易建聯(lián)剛剛才打贏了“易建聯(lián)YIJIANLIAN”商標(biāo)案,這一場官司耗時(shí)整整4年。
在被傍名牌整個(gè)過程中,品牌企業(yè)自身也有值得總結(jié)的教訓(xùn)。法律界人士指出,在浙江瑞安奇彩貿(mào)易有限公司申請注冊“aopu奧普”商標(biāo)和孫作東個(gè)人注冊“凌峰奧普”商標(biāo)的時(shí)候,杭州奧普在公示期內(nèi)沒有提出異議,而在商標(biāo)注冊已成既定事實(shí)后,也沒有及時(shí)申請商標(biāo)爭議,這也給傍名牌者提供了機(jī)會。
李逵被李鬼打倒并非沒有先例。2008年,法國名牌華倫天奴(Valentino)在中國的專賣店陸續(xù)撤走,就是因?yàn)椴豢案鞣N傍名牌的拖累?！叭绻坏┌l(fā)現(xiàn)市場上有‘傍名牌’行為的出現(xiàn),應(yīng)當(dāng)立即采取措施防止更壞結(jié)果的發(fā)生,及早與當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T通力合作,通過行政救濟(jì)和司法救濟(jì)途徑打擊‘傍名牌’行為,以維護(hù)自身的合法權(quán)益?！敝旖ㄜ姳硎尽?/p>
目前對傍名牌的行為適用的法律是《反不正當(dāng)競爭法》和《商標(biāo)法》,但是對傍名牌行為的處罰力度非常有限,相對于直接造假或者侵權(quán)使用別人的商標(biāo),顯然“傍名牌”行為的違法成本相對較低。
專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)：培養(yǎng)掌握文秘基本理論和操作技能，了解和掌握相關(guān)法律知識，從事法律文秘業(yè)務(wù)的高級技術(shù)應(yīng)用性專門人才。
專業(yè)核心能力：法律文秘操作技能。
專業(yè)核心課與主要實(shí)踐環(huán)節(jié)：刑法概論、民商法概論、行政法原理與實(shí)務(wù)、訴訟法概論、應(yīng)用寫作、法律文書、秘書學(xué)基礎(chǔ)、檔案學(xué)基礎(chǔ)、社會學(xué)基礎(chǔ)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與辦公自動(dòng)化、電子信息管理、社會調(diào)研、應(yīng)用文寫作、秘書業(yè)務(wù)訓(xùn)練、辦公自動(dòng)化設(shè)備使用、文秘業(yè)務(wù)綜合實(shí)訓(xùn)、畢業(yè)論文等，以及各校的主要特色課和實(shí)踐環(huán)節(jié)。
就業(yè)面向：國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、法律服務(wù)部門的文秘及相關(guān)崗位。
本專業(yè)培養(yǎng)具有必備的法學(xué)和文秘專業(yè)的基本理論知識和法律職業(yè)崗位文秘工作技能的復(fù)合型高等應(yīng)用性專門人才。
主要課：法理學(xué)、憲法學(xué)、刑法學(xué)、民法學(xué)、文獻(xiàn)檢索、司法筆錄訓(xùn)練、書記員工作概論、檔案管理、法律文書訓(xùn)練、現(xiàn)代漢語與基礎(chǔ)寫作、秘書理論與實(shí)務(wù)、計(jì)算機(jī)與應(yīng)用。
修業(yè)年限：基本學(xué)制三年，最長修業(yè)年限五年。
培養(yǎng)目標(biāo)：本專業(yè)主要培養(yǎng)具備法律事務(wù)執(zhí)業(yè)能力、掌握秘書技能、會英語、會電腦的應(yīng)用復(fù)合型人才。學(xué)生畢業(yè)時(shí)，要求取得國家秘書職業(yè)資格證書。
主要課：大學(xué)英語、英語視聽說、專業(yè)英語、秘書實(shí)務(wù)、檔案管理、企業(yè)管理概論、法律文書、民法、行政法與行政訴訟法、合同法、國際經(jīng)濟(jì)法、公司法、稅法、電子商務(wù)、商務(wù)談判、溝通技巧、多媒體技術(shù)應(yīng)用、網(wǎng)頁制作等。
專業(yè)特色：注重塑造形象、提升品味;注重強(qiáng)化實(shí)踐教學(xué)環(huán)節(jié)，培養(yǎng)學(xué)生復(fù)合型多元化的職業(yè)能力。
職業(yè)前景：學(xué)生畢業(yè)后，既能勝任各類企事業(yè)單位的法務(wù)助理工作，又能從事法庭助理、書記員、律師助理職業(yè)，還能從事各類企事業(yè)單位的行政助理和商務(wù)管理工作。本專業(yè)就業(yè)面廣，適應(yīng)性強(qiáng)，并有潛力成為高級管理人才。
培養(yǎng)目標(biāo)和要求
(一)培養(yǎng)目標(biāo)
培養(yǎng)擁護(hù)黨的基本路線，法律文秘專業(yè)第一需要的德、智、體、美全面發(fā)展的高技能人才和高素質(zhì)的勞動(dòng)者，學(xué)生應(yīng)在掌握專業(yè)必備的基本理論知識和專門知識的基礎(chǔ)上，重點(diǎn)掌握從事本專業(yè)領(lǐng)域?qū)嶋H工作的能力、技術(shù)和技能，具有良好的職業(yè)道德和敬業(yè)精神。
(二)素質(zhì)、知識和能力基本要求
1. 素質(zhì)基本要求
堅(jiān)持黨的基本路線，努力成為中國特色社會主義的建設(shè)者和接班人;樹立正確的世界觀、人生觀、價(jià)值觀，具有辯證唯物主義和歷史唯物主義思想;誠實(shí)守信，團(tuán)結(jié)合作，遵紀(jì)守法，愛崗敬業(yè)，具有高尚的社會公德和職業(yè)道德;具有本專業(yè)的基本理論知識，掌握本專業(yè)的高新技術(shù)和技能;養(yǎng)成正確的審美意識、審美情趣和美感，具有一定的認(rèn)識美、欣賞美和創(chuàng)造美的能力;積極向上、心理健康，具有自我調(diào)控、建立和諧人際關(guān)系的知識與技能;積極參加體育鍛煉，養(yǎng)成良好的衛(wèi)生、生活習(xí)慣，具有一定的體育健身知識和技能，身體素質(zhì)達(dá)到國家大學(xué)生體質(zhì)健康標(biāo)準(zhǔn)。
2. 知識基本要求
(1)掌握語言文學(xué)類、政治哲學(xué)類等基本知識。
(2)掌握法律專業(yè)知識、文秘方面基本理論和基本知識，其中包括辦文、辦事、辦會方面的基本方法和基本理論。
(2)掌握管理學(xué)、秘書心理學(xué)的基本理論和基本知識。
(3)掌握民事訴訟、刑事訴訟等程序的基本知識。
(4)掌握辦公室管理、檔案管理的基本理論與基本知識，懂得檔案和信息處理的基本規(guī)則和法律法規(guī)。
(5)掌握公共關(guān)系、社交禮儀的基本知識和基本規(guī)則。
(6)掌握法律公文及其它常用應(yīng)用文的寫作知識。
(7)熟練掌握計(jì)算機(jī)的理論知識，能運(yùn)用現(xiàn)代化辦公設(shè)備進(jìn)行法律文秘事務(wù)運(yùn)作。
3. 能力基本要求
(1)熟練運(yùn)用漢語語言的能力，其中包括心領(lǐng)神會的能力、口頭表達(dá)能力、法律咨詢、中文寫作能力。
(2)運(yùn)用法律文秘知識進(jìn)行辦文的能力。
(3)運(yùn)用法律文秘知識進(jìn)行辦事的能力。
(4)運(yùn)用法律文秘知識進(jìn)行辦會的能力。
(5)具有較強(qiáng)的法律文書制作和公文處理能力。
(6)運(yùn)用法律和文秘的基本理論知識從事法律文秘運(yùn)作的能力。
(7)運(yùn)用基本法律知識進(jìn)行法律咨詢、司法調(diào)解和解決一般法律問題的能力。
(8)公關(guān)活動(dòng)策劃能力和人際溝通、接待協(xié)調(diào)能力。
(9)運(yùn)用計(jì)算機(jī)進(jìn)行辦公事務(wù)處理、法律秘書實(shí)務(wù)活動(dòng)的能力。
(三)證書要求
1.獲取相應(yīng)的普通話等級證書。
2.獲取全國大學(xué)生英語應(yīng)用能力考試B級以上證書或大學(xué)四極以上證書。
3.獲取全國高等院校計(jì)算機(jī)等級考試二級證書或勞動(dòng)部門計(jì)算機(jī)操作中級以上證書。
4.秘書資格證書。
5.爭取獲得汽車駕駛證書。
6.爭取獲取法律秘書相關(guān)等級證書。
就業(yè)崗位(群)
高職院校法律文秘專業(yè)是為司法行政機(jī)關(guān)，檢察院、法院、基層法律服務(wù)部門及社會輸送熟練掌握法學(xué)基本原理、具備文秘業(yè)務(wù)能力、富有創(chuàng)新精神的“應(yīng)用型”、“技能型”、“管理型”等職業(yè)人才。本專業(yè)學(xué)生應(yīng)在具備文秘專業(yè)知識、法學(xué)基本理論和專業(yè)知識的基礎(chǔ)上，重點(diǎn)掌握從事法律文秘業(yè)務(wù)的基本技能，具有較高的思想政治覺悟、良好職業(yè)道德、優(yōu)良的警務(wù)素質(zhì)的綜合職業(yè)技能人才。
畢業(yè)生主要從事行政機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位的秘書，文書處理，檔案管理和公關(guān)工作，辦公室事務(wù)工作，會議組織和服務(wù)工作，協(xié)助領(lǐng)導(dǎo)處理政務(wù)、商務(wù)及日常事務(wù)工作。亦可從事公檢法等部門的法官助理、檢察官助理、書記員、公證員，律師事務(wù)所的律師助理，法律服務(wù)所、企業(yè)法律顧問處的司法文秘，鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道辦和社區(qū)的法律服務(wù)人員，也可從事國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體的法律秘書培訓(xùn)和法律文秘教學(xué)工作。
主要課介紹
1.秘書學(xué)概論
該課為專業(yè)必修課，在整個(gè)學(xué)科體系中居于提綱挈領(lǐng)的地位。主要講授秘書職業(yè)的性質(zhì)、特點(diǎn)、能力要求和工作內(nèi)容，及秘書職業(yè)的國際發(fā)展情況。目的是讓學(xué)生熟悉秘書日常工作程序及相關(guān)工作方式、方法，具備較強(qiáng)的實(shí)際操作能力，成為從事秘書工作的實(shí)用型人才。
該課的前修課為《管理基礎(chǔ)與實(shí)務(wù)》;相關(guān)后續(xù)課為《秘書實(shí)務(wù)》;后續(xù)教學(xué)環(huán)節(jié)是參加中高級秘書資格證考試。
2.秘書實(shí)務(wù)
該課為專業(yè)必修課，以培養(yǎng)學(xué)生辦會、辦事、辦文、辦活動(dòng)為核心的管理服務(wù)技能為目的。主要講授秘書工作的實(shí)際操作的技能與技巧，通過秘書案例教學(xué)和項(xiàng)目載體教學(xué)，以能力本位精神貫穿教學(xué)過程，從而使學(xué)生全面掌握秘書實(shí)務(wù)的各項(xiàng)內(nèi)容、工作程序、方式方法，強(qiáng)化學(xué)生的各種現(xiàn)場處理技能，以適應(yīng)企業(yè)、商務(wù)、機(jī)關(guān)使用單位專職秘書崗位的工作需要。
該課的前修課為《管理學(xué)》、《秘書學(xué)概論》，后續(xù)課為《辦公室實(shí)務(wù)與管理》;后續(xù)教學(xué)環(huán)節(jié)是參加中高級秘書資格證考試。其中80%的學(xué)生須考取初/中級秘書資格證書。
3.文書學(xué)概論
該課為專業(yè)必修課，以培養(yǎng)應(yīng)用型、操作型文秘人才為目標(biāo)。通過文書學(xué)基礎(chǔ)理論知識的講授和相關(guān)技能的訓(xùn)練，使學(xué)生掌握文書和文書工作的基本知識，并按照公務(wù)文書的形成、運(yùn)轉(zhuǎn)、立卷、歸檔的工作程序，使學(xué)生掌握文書工作的基本技能和非紙質(zhì)公文的基本知識，具備在基層黨政機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位從事公文處理、信息管理的業(yè)務(wù)素質(zhì)和工作能力。
該課系《秘書學(xué)概論》、《秘書實(shí)務(wù)》相關(guān)后續(xù)課，是對秘書學(xué)的專業(yè)細(xì)化。
4.管理學(xué)基礎(chǔ)
該課為專業(yè)基礎(chǔ)課。主要講授權(quán)市場營銷的管理、戰(zhàn)略和策略，結(jié)合營銷實(shí)踐，進(jìn)行具體的操作和策劃活動(dòng)，提高學(xué)生的理論和實(shí)踐能力。并使學(xué)生了解現(xiàn)代企業(yè)管理中的組織設(shè)計(jì)與流程管理、決策、計(jì)劃、控制、創(chuàng)新管理以及管理溝通與管理信息活動(dòng)的組織等，逐步使學(xué)生樹立起重要的現(xiàn)代企業(yè)管理意識和管理觀念，提高管理的決策能力。
該課為《秘書學(xué)概論》、《秘書實(shí)務(wù)》、《檔案管理實(shí)務(wù)》的基礎(chǔ)
5.法學(xué)概論
該課為專業(yè)基礎(chǔ)課。主要講授一般的法，特別是當(dāng)代中國社會主義法的產(chǎn)生、本質(zhì)、特征，形成作用、發(fā)展、制定和實(shí)施等概念、原理和知識。通過該課的學(xué)習(xí)，幫助學(xué)生掌握法學(xué)的基本概論、原理和知識，幫助他們增強(qiáng)社會主義民主和法制觀念，使學(xué)生形成關(guān)于現(xiàn)代法律的基本理念和價(jià)值，具備對法律以及法律現(xiàn)象進(jìn)行較深層次的分析思考和判斷能力，為在實(shí)踐中準(zhǔn)確理解和運(yùn)用法律打下良好的理論基礎(chǔ)。
該課為后續(xù)課《法律文書》打下基礎(chǔ)。
6.法律文書寫作
該課為專業(yè)必修課。主要講授各類法律文書的概念、功能、內(nèi)容、格式和寫作要領(lǐng)等基本的寫作知識。包括公安類法律文書、檢察類法律文書、法院審判類法律文書、監(jiān)獄執(zhí)行類法律文書、公證類法律文書、仲裁類法律文書、司法鑒定類法律文書以及訴狀類法律文書的相關(guān)內(nèi)容。通過學(xué)習(xí)使學(xué)生在具備法律和寫作基本知識的基礎(chǔ)上，熟練掌握公安、檢察、審判、仲裁和監(jiān)獄工作以及律師業(yè)務(wù)工作中各種法律文書的寫作方法和技巧，培養(yǎng)學(xué)生的應(yīng)用法律操作技能。
該課的前修課為《基礎(chǔ)寫作》、《應(yīng)用文寫作》相關(guān)課。
7.民法原理與實(shí)務(wù)
該課為專業(yè)必修課。主要講授民法的調(diào)整對象，民法的理念，民法的基本原則，民事法律關(guān)系，民事法律行為，，訴訟時(shí)效，人身權(quán)，物權(quán)，所有權(quán)，共有權(quán)，用益物權(quán)，擔(dān)保物權(quán)，債權(quán)，民事責(zé)任。培養(yǎng)學(xué)生熟練掌握民法的基本概念、基本理論和主要制度，受到法學(xué)思維和民法學(xué)實(shí)務(wù)的基本訓(xùn)練，具備運(yùn)用民法學(xué)知識分析和解決民事法律問題的基本能力。
8.刑法原理與實(shí)務(wù)
該課為專業(yè)必修課。主要講授刑法的概念、性質(zhì)、體系、解釋、制定根據(jù)、任務(wù)、基本原則和適用范圍;犯罪的概念、構(gòu)成、特殊形態(tài)以及正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn);刑罰的概念、目的和種類，量刑和刑罰制度;類罪、節(jié)罪特別是種罪的概念、構(gòu)成特征、罪與非罪、此罪與彼罪的界限、法定刑。培養(yǎng)學(xué)生運(yùn)用刑法理論并根據(jù)刑法規(guī)定分析和解決實(shí)際刑事案件問題的能力。
9.辦公自動(dòng)化
該課為專業(yè)必修課，以培養(yǎng)現(xiàn)代秘書計(jì)算機(jī)信息運(yùn)用技能為目的。主要講授辦公自動(dòng)化的涵義、辦公自動(dòng)化系統(tǒng)的功能和模型，以及Windows 98、Word20xx、Excel20xx、Powerpoint等軟件實(shí)際應(yīng)用技能。通過課堂講授和實(shí)際操作，使學(xué)生在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行各種操作并建立簡單的局域網(wǎng)技術(shù)，具備運(yùn)用網(wǎng)絡(luò)處理信息技能，掌握現(xiàn)代化通迅技術(shù)和文件處理之電傳、復(fù)印、自動(dòng)檢索、微機(jī)處理、電視攝錄及中英文打字等技能。為他們將來進(jìn)入中小型企事業(yè)單位能迅速適應(yīng)辦公自動(dòng)化環(huán)境打下良好基礎(chǔ)。
該課終結(jié)考核要求是通過省計(jì)算機(jī)一級考試。
10. 知識產(chǎn)權(quán)法
該課為專業(yè)必修課。主要講授國際及我國知識產(chǎn)權(quán)法發(fā)展的現(xiàn)狀及相關(guān)規(guī)定，講授著作權(quán)法，商標(biāo)法和專利法的有關(guān)理論和知識，尤其是商標(biāo)專用權(quán)的法律保護(hù)以及專利權(quán)的法律保護(hù)。通過學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解知識產(chǎn)權(quán)法的基本知識和理論，國際、國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)的現(xiàn)狀，掌握著作權(quán)法、專利法、商標(biāo)法的調(diào)整范圍和特征和知識產(chǎn)權(quán)法的主要法律規(guī)范，增強(qiáng)他們分析和處理有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)問題和案件的能力。
11.行政訴訟法學(xué)
該課為專業(yè)必修課。主要講授行政法、行政訴訟法與國家賠償法的基本概念、特征，理解行政法、行政訴訟法與國家賠償法的基本原則、制度與規(guī)則，掌握行政法、行政訴訟法與國家賠償法的基本原理，培養(yǎng)學(xué)生能夠運(yùn)用相關(guān)原理解決和處理行政事務(wù)及行政爭議的能力。
12.勞動(dòng)法
該課為專業(yè)必修課。主要講授勞動(dòng)法學(xué)的基本理論、基本知識和基本概念，尤其是我國現(xiàn)行的勞動(dòng)法的基本理論、基本制度、基本原則，培養(yǎng)學(xué)習(xí)者運(yùn)用所學(xué)的勞動(dòng)法理論和知識以及勞動(dòng)法律、法規(guī)、政策來分析和解決現(xiàn)實(shí)生活中的實(shí)際問題的能力，能運(yùn)用所學(xué)的知識保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的勞動(dòng)制度。
該課為《法理學(xué)》、《商法原理與實(shí)務(wù)》、《經(jīng)濟(jì)法學(xué)》相關(guān)法律學(xué)科的后續(xù)課。
關(guān)鍵詞：公司并購 股權(quán)交易 財(cái)務(wù)盡職調(diào)查 稅務(wù)盡職調(diào)查
中圖分類號：F275.2
文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A
文章編號：1004-4914（2017）02-056-02
財(cái)務(wù)、稅務(wù)盡職調(diào)查又稱謹(jǐn)慎性調(diào)查，一般是指投資人在與目標(biāo)企業(yè)達(dá)成初步合作意向后，經(jīng)協(xié)商一致，投資人對目標(biāo)企業(yè)一切與本次投資有關(guān)的財(cái)務(wù)及稅務(wù)事項(xiàng)進(jìn)行現(xiàn)場調(diào)查、資料分析的一系列活動(dòng)，目的是為投資、并購等商業(yè)事務(wù)提供盡職調(diào)查服務(wù)，降低企業(yè)并購的財(cái)務(wù)及涉稅風(fēng)險(xiǎn)。
隨著經(jīng)濟(jì)的全球化發(fā)展及集團(tuán)公司戰(zhàn)略發(fā)展規(guī)劃的需要，近年來，公司在收購、并購、重組等股權(quán)交易過程中，財(cái)務(wù)及稅務(wù)的盡職調(diào)查事宜也隨之增加，關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的財(cái)務(wù)及稅務(wù)盡職調(diào)查工作，較之一般性的財(cái)務(wù)及稅務(wù)審計(jì)工作有所不同，筆者從以下幾個(gè)方面進(jìn)行了思考，總結(jié)出一些心得。
一、應(yīng)關(guān)注被調(diào)查企業(yè)歷史財(cái)務(wù)狀況是否與行業(yè)整體發(fā)展趨勢相符合
由于信息不對稱的原因，及為即將使調(diào)查之后的股權(quán)交易等行為涉及商業(yè)談判更有籌碼，不同程度粉飾財(cái)務(wù)報(bào)表及調(diào)整歷史數(shù)據(jù)或不完全披露財(cái)務(wù)信息及涉稅事項(xiàng)，已成為所有財(cái)務(wù)、稅務(wù)盡職工作必須重點(diǎn)關(guān)注的工作之一，眾所周知，每個(gè)行業(yè)都有它特定的生命周期，如被調(diào)查企業(yè)近年經(jīng)營情況與行業(yè)所處生命周期不相符，企業(yè)外界所處行業(yè)環(huán)境比較低迷，企業(yè)近2年來經(jīng)營所實(shí)現(xiàn)業(yè)績成長率又較高，那么就應(yīng)該詳細(xì)了解導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營出現(xiàn)這樣情況的內(nèi)在因素，必要時(shí)，要聘請具有多年從事同行業(yè)或相關(guān)行業(yè)的業(yè)內(nèi)人員參與盡職調(diào)查工作。因?yàn)槎嗄陿I(yè)內(nèi)從業(yè)人員往往更能透過現(xiàn)象看出企業(yè)的經(jīng)營本質(zhì)所在，以避免被企業(yè)經(jīng)過粉飾后的財(cái)務(wù)報(bào)表所迷惑。同時(shí)，由于結(jié)合外部整體經(jīng)營環(huán)境的考慮，也便于了解和考量企業(yè)在行業(yè)中的經(jīng)濟(jì)地位及影響。
二、應(yīng)關(guān)注被調(diào)查企業(yè)股權(quán)及管理層近年的變動(dòng)情況
財(cái)務(wù)及稅務(wù)盡職調(diào)查實(shí)際工作中，此項(xiàng)關(guān)注內(nèi)容往往容易被忽略甚至不關(guān)注它的影響，一般認(rèn)為：只有相關(guān)聯(lián)的律師盡職調(diào)查工作，才會去關(guān)注股權(quán)及管理層的更替情況，實(shí)際不然，一家公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)和管理層人員相對穩(wěn)定，對公司的經(jīng)營起著非常重要的作用。一般來說，管理層等決策團(tuán)隊(duì)會從長計(jì)議，會治理于長期戰(zhàn)略、中期規(guī)劃、短期經(jīng)營的全方位考慮，從而避免過多的短期行為。案例之一是，在對一家本來有著良好經(jīng)營前景的企業(yè)進(jìn)行盡職調(diào)查時(shí)發(fā)現(xiàn)，近2年的公司研發(fā)費(fèi)用投入很低，以至于出現(xiàn)新產(chǎn)品、新技術(shù)、新工藝被同行諸多企業(yè)超越的情況，實(shí)際了解后，才發(fā)現(xiàn)，原來是公司股東會給管理層定了每年的績效考核，當(dāng)年實(shí)現(xiàn)的利潤是主要的考核指標(biāo)，每年考核一次，如不達(dá)標(biāo)，下一個(gè)考核年度即可調(diào)整管理層人員，在這樣的考核制度下，管理層為了實(shí)現(xiàn)當(dāng)年度利潤，把本來應(yīng)該投入的必要的研究開發(fā)支出都削減了大部分，外部的產(chǎn)學(xué)研技術(shù)支持費(fèi)用也未納入預(yù)算及實(shí)際支出。兩年的考核執(zhí)行下來，公司的核心競爭力在行業(yè)中處于明顯的下降趨勢。看似較穩(wěn)定的管理層，完全是以利潤為中心貫穿于企業(yè)的經(jīng)營過程中。
三、應(yīng)關(guān)注被調(diào)查企業(yè)內(nèi)部控制是否建立健全，是否得到有效執(zhí)行
由于我們參加被調(diào)查企業(yè)經(jīng)營規(guī)模的大小不同，眾多參與盡職調(diào)查的成員考慮成本效益原則，這項(xiàng)重要的測試往往被忽略或只是停留形式上的工作，實(shí)際對后續(xù)的財(cái)務(wù)報(bào)表審核非常相關(guān)，因?yàn)橐话阏f來，如被盡職調(diào)查的企業(yè)經(jīng)過審核人員測試后認(rèn)定：內(nèi)部控制環(huán)節(jié)薄弱，未能得到有效執(zhí)行或是失效的，那么，接下來的財(cái)務(wù)報(bào)表審核可能只是一個(gè)參考的程序，相應(yīng)的審核要增加非常必要的延伸程序，因長期以來，尤其內(nèi)資會計(jì)師事務(wù)所、稅務(wù)師事務(wù)所主要從事在數(shù)量上占很大比例的眾多中小企業(yè)的審計(jì)及稅務(wù)鑒證服務(wù)，內(nèi)部控制測試一直是比較薄弱的環(huán)節(jié)，也往往以執(zhí)行實(shí)質(zhì)性測試替代，但由于判斷出現(xiàn)失誤，實(shí)質(zhì)性的測試工作也就變成了為完成工作需要而做出的程序性工作。相反的結(jié)果，如對被盡職調(diào)查企業(yè)在銷售與收款循環(huán)、采購與付款循環(huán)等測試表明，企業(yè)的內(nèi)部控制建立健全，執(zhí)行有效，那么企業(yè)的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)就值得信賴，在不影響整體工作質(zhì)量的前提下，后續(xù)的工作也可適當(dāng)減少，盡職調(diào)查的結(jié)果同樣也會比較客觀反映企業(yè)的真實(shí)情況。
四、應(yīng)關(guān)注涉稅的各項(xiàng)歷史納稅數(shù)據(jù)是否存在重大納稅風(fēng)險(xiǎn)
從改革開放至今，納稅風(fēng)險(xiǎn)已由最初的比較弱的風(fēng)險(xiǎn)級次上升到企業(yè)經(jīng)營的首位風(fēng)險(xiǎn)，尤其對于大多數(shù)的民營企業(yè)來說，納稅風(fēng)險(xiǎn)更是自成立后就不同程度的影響企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營可持續(xù)發(fā)展與否的一個(gè)主要因素。長期以來，由于企業(yè)主管稅局基于人力物力的原因，定期復(fù)核審查企業(yè)納稅的比例很低，加之由于稅收違法成本的偏低，使得部分企業(yè)想盡各種辦法降低稅基，這其中僅有少部分是基于稅收籌劃而致，更多企業(yè)的做法是違背了稅收征管法的相關(guān)規(guī)定，以此來減少納稅，達(dá)到持續(xù)經(jīng)營的目的，所以，盡職調(diào)查后，如接受股權(quán)交易，新股東就責(zé)無旁貸地對公司的歷史稅收風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了承擔(dān)。因此，盡職調(diào)查中，歷史納稅情況的復(fù)核顯得尤為重要，謹(jǐn)慎的做法是，復(fù)核企業(yè)的經(jīng)濟(jì)事項(xiàng)，找出重大經(jīng)濟(jì)合同及交易事實(shí)數(shù)據(jù)，對照各稅種的歷史各期申報(bào)數(shù)據(jù)進(jìn)行核實(shí)，找出應(yīng)申報(bào)未申報(bào)差異；同時(shí)，對于內(nèi)部控制環(huán)節(jié)測試比較薄弱的企業(yè)，可能甚至詳細(xì)查核自成立以來的所有記賬憑證，逐筆逐項(xiàng)整理納稅風(fēng)險(xiǎn)數(shù)據(jù)來源，畢竟，因委托及工作關(guān)系，此時(shí)的盡職調(diào)查人員很可能的立場是中立稍偏移的，他們的工作成果很可能變成后續(xù)股權(quán)受讓方商業(yè)談判的籌碼。
五、應(yīng)關(guān)注或有負(fù)債，如實(shí)披露企業(yè)財(cái)務(wù)狀況
對或有負(fù)債恰當(dāng)披露，已有相關(guān)報(bào)告試蚨云笠檔母赫披露進(jìn)行規(guī)定，但實(shí)際的情況是，因或有負(fù)債可能會造成企業(yè)未來的資產(chǎn)流出，因此，大多數(shù)被盡職調(diào)查企業(yè)因受經(jīng)濟(jì)利益影響，往往不希望披露或有負(fù)債，比如企業(yè)的未決訴訟、擔(dān)保、產(chǎn)品質(zhì)量保證，有些項(xiàng)目如發(fā)生，尤其對于一些輕資產(chǎn)的企業(yè)，未來的影響可能是非常嚴(yán)重的。對于未決訴訟，我們可以與公司的法務(wù)、行政部門進(jìn)行訪談，以便能了解未決訴訟是否發(fā)生及可能造成的影響及后果。可以與售后部門座談，查閱被調(diào)查企業(yè)近期主要的銷售合同，復(fù)核售后條款，并根據(jù)歷史資料進(jìn)行數(shù)據(jù)分析，在財(cái)務(wù)報(bào)告審核時(shí)予以充分估計(jì)和恰當(dāng)披露。被調(diào)查企業(yè)對外擔(dān)保的合同，如有發(fā)生，同樣需要非常關(guān)注，現(xiàn)在市場競爭非常成熟的環(huán)境下，企業(yè)的生命周期受宏觀政策、市場環(huán)境、管理水平的多元化影響，經(jīng)營業(yè)績在不同時(shí)期會波動(dòng)很大，對外擔(dān)保因此受被保證企業(yè)的影響，一旦承擔(dān)了保證的責(zé)任，就有可能連帶承擔(dān)清償債務(wù)的責(zé)任，對本公司的持續(xù)經(jīng)營會帶來致命性的影響。既然或有負(fù)債的關(guān)注及充分披露有如此重要，所以，在財(cái)務(wù)、稅務(wù)盡職調(diào)查時(shí)，或有負(fù)債的查核就不能像年度審計(jì)等業(yè)務(wù)情況時(shí)對待，勢必要予以充分的必要的工作。
六、應(yīng)關(guān)注資本支出的承諾
隨著國內(nèi)公司法的修訂完善及公司章程自主性約定的充分體現(xiàn)，再借鑒國外大型風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)投資的策略，被調(diào)查企業(yè)如經(jīng)過歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓及股東結(jié)構(gòu)調(diào)整，變更各期股權(quán)轉(zhuǎn)讓細(xì)則及章程、合同的限制性條款約定審核就顯得十分必要。長期以來，盡職調(diào)查人員一般認(rèn)為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓只要形式資料齊全，基本上不太詳細(xì)注意其他細(xì)則條款的約定。現(xiàn)在由于風(fēng)險(xiǎn)投資公司財(cái)務(wù)管理經(jīng)驗(yàn)和一般企業(yè)的管理水準(zhǔn)往往不在一個(gè)層面上，待企業(yè)后續(xù)經(jīng)營經(jīng)營業(yè)績的大幅增長或減少，很可能造成一個(gè)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，實(shí)際經(jīng)營控制權(quán)有時(shí)會轉(zhuǎn)移到對本行業(yè)沒有經(jīng)驗(yàn)的法人或自然人，對企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營有時(shí)會很不利的。因此，關(guān)注資本支出等的承諾，也是財(cái)務(wù)、稅務(wù)盡職調(diào)查的必不可少的工作重點(diǎn)之一。
七、應(yīng)關(guān)注歷史賬戶開立及注銷情況
被調(diào)查企業(yè)由于受規(guī)模限制、股權(quán)原因、經(jīng)營性質(zhì)等因素影響，企業(yè)開立多戶經(jīng)營、賬外經(jīng)營時(shí)有發(fā)生，如僅僅核對被調(diào)查企業(yè)的期末對賬單及調(diào)節(jié)表，更多地依賴企業(yè)的歷史報(bào)表數(shù)據(jù)，就不能完全客觀反映企業(yè)的歷史經(jīng)營狀況。比較好的做法是：以被調(diào)查企業(yè)作為申請方，去當(dāng)?shù)刂袊嗣胥y行，打印所有已開戶和已銷戶的賬戶信息資料，這樣不僅是在使用的銀行信息可以進(jìn)行必要的充分的核對，如有已銷戶信息出現(xiàn)，一般說來，已銷戶的情況都是有一定特殊原因的，如涉及規(guī)避營業(yè)收入實(shí)現(xiàn)、當(dāng)期應(yīng)交稅金的情況出現(xiàn)，同時(shí)也最大程度關(guān)注了稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，也更能詳細(xì)分析企業(yè)的實(shí)際經(jīng)營情況、所處行業(yè)地位，不會簡單地被所披露的歷史財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)所蒙蔽，從而使財(cái)務(wù)、稅務(wù)盡職調(diào)查結(jié)論更能客觀地反映企業(yè)經(jīng)營狀況。
八、應(yīng)關(guān)注企業(yè)發(fā)展規(guī)劃與財(cái)務(wù)預(yù)測
企業(yè)的經(jīng)營者及實(shí)際管理者大多數(shù)情況下，比較了解本企業(yè)的實(shí)際地位、競爭優(yōu)劣勢分析，所以，充分關(guān)注被調(diào)查企業(yè)前一、二年的發(fā)展規(guī)劃、財(cái)務(wù)預(yù)測、商業(yè)計(jì)劃。會進(jìn)一步了解企業(yè)的客觀財(cái)務(wù)狀況分析數(shù)據(jù)，因經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)動(dòng)，有些企業(yè)在希望股權(quán)融資的伊始，即有計(jì)劃調(diào)整企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債及經(jīng)營成果，以此來達(dá)到企業(yè)價(jià)值在交易時(shí)點(diǎn)的最大化目標(biāo)。關(guān)注企業(yè)發(fā)展與財(cái)務(wù)預(yù)測與實(shí)際的動(dòng)態(tài)差異分析，就顯得尤為重要。
以上所述，列舉了一些我們認(rèn)為在財(cái)務(wù)、稅務(wù)盡職調(diào)查過程中，應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注的一些事項(xiàng)，實(shí)際工作中，被調(diào)查的企業(yè)經(jīng)營狀況、內(nèi)部制度建立健全、管理水準(zhǔn)、行業(yè)所處地位等都會千差萬別，根據(jù)被調(diào)查企業(yè)實(shí)際情況及時(shí)做出工作規(guī)劃、及時(shí)調(diào)整盡職調(diào)查策略才可以使盡職調(diào)查工作得到充分、詳實(shí)的數(shù)據(jù)及分析信息。也只有如此，盡職調(diào)查報(bào)告才能為后續(xù)的商業(yè)談判增加籌碼，切實(shí)保護(hù)資本的投出安全性。
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（作者單位：華南理工大學(xué) 廣東廣州 510641）
[論文關(guān)鍵詞]合同無效 風(fēng)險(xiǎn)防范 規(guī)范行為
一、無效合同的特征及情形
合同是當(dāng)事人或當(dāng)事雙方之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護(hù)。《中華人民共和國合同法》第2條規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。無效合同是相對于有效合同而言的，是指合同雖然已經(jīng)成立，但由于存在無效事由，故自始不具有法律約束力的合同。無效合同具有以下特征：1.合同已經(jīng)成立；2.合同具有違法性；3.合同沒有約束力；4.合同自始無效。合同無效的情形有：1. 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2 .惡意串通，損害國家、集體或第三人利益；3. 以合法形式掩蓋非法目的；4 .損害社會公眾利益5.違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定；6 .格式條款及免責(zé)條款無效；7. 虛偽表示與隱匿行為。”
二、案由及法院裁判理由
2006年4月24日，為招商引資，促進(jìn)區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展，應(yīng)安徽乙公司的需求，某甲鄉(xiāng)與其簽訂了一份《某鄉(xiāng)招商引資協(xié)議書》，約定：將區(qū)劃內(nèi)的丙村的121.2（實(shí)測）畝土地出讓給被告，土地出讓金56000元/畝的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算共計(jì)6787000元；本協(xié)議經(jīng)雙方簽字后五日內(nèi)，乙公司須向甲方繳付2000000元作為協(xié)議的首付款，簽字15日內(nèi)應(yīng)再付200萬元，余款在辦理《國有土地出讓證》時(shí)結(jié)清；土地的用途為工業(yè)用地，乙公司同意在該土地上固定資產(chǎn)投資750萬美元，固定資產(chǎn)投資每減少30萬美元，則土地使用權(quán)出讓金上浮1000元每畝，使用年限50年，甲應(yīng)于2006年5月30日之前將出讓宗地現(xiàn)狀土地按現(xiàn)狀土地條件交付給乙公司，乙公司投資項(xiàng)目應(yīng)于2006年6月30日之前動(dòng)工建設(shè)，并于2007年5月31日之前建成運(yùn)營，不能按期開工建設(shè)和建成運(yùn)營的，應(yīng)提前30日提出延期申請，但延期建設(shè)或運(yùn)營時(shí)間最長不得超過一年，乙公司應(yīng)當(dāng)按照本協(xié)議進(jìn)行開工建設(shè)和建成投產(chǎn)，超過本協(xié)議約定的動(dòng)工或建成運(yùn)營日期滿三個(gè)月的，甲可按月收取乙公司宗地出讓金千分之五至千分之十的違約金，滿一年未動(dòng)工開發(fā)或建成運(yùn)營的，甲可以向乙方征收相當(dāng)于土地出讓金百分之十的土地閑置費(fèi)，滿兩年未動(dòng)工開發(fā)或建成運(yùn)營的，由甲無償收回土地使用權(quán)；甲應(yīng)積極配合縣國土局，依法為乙方辦理出讓土地使用權(quán)登記和《國有土地使用權(quán)證》，辦證時(shí)的契稅和登記費(fèi)由乙公司承擔(dān)。合同簽訂后，乙公司與丁達(dá)成協(xié)議，由乙公司給付丁于2003年12月12號交付的該地塊預(yù)付費(fèi)用1200000元，丁已交付給甲作為乙公司應(yīng)付的土地出讓金。2006年5月16日、2006年11月28日，乙公司分別給付800000元、2000000元。2006年7月份，甲將丙村內(nèi)131.043畝土地交付給被告。事后，乙公司在該土地上進(jìn)行建設(shè)施工，陸續(xù)建設(shè)了綜合樓一號、綜合樓二號，后勤樓，1號廠房，2號廠房，4、5、6號廠房及附屬設(shè)施工程，上述建設(shè)工程完工，乙公司由于無人主持建設(shè)事務(wù)等，致上述建設(shè)工程停工至今。2008年8月6日，甲鄉(xiāng)政府在《合肥晚報(bào)》登載通知，要求解除與乙公司所簽訂的合同。2011年11月2日，甲鄉(xiāng)鎮(zhèn)府訴訟至法院，要求確認(rèn)《甲鄉(xiāng)政府招商引資項(xiàng)目投資協(xié)議書》無效；乙公司返還131.043畝土地，甲鄉(xiāng)政府返還400萬元。法院在審理過程中，乙公司法定代表下落不明，經(jīng)法院公告送達(dá)訴狀副本及訴訟材料后，未到庭應(yīng)訴，法院2012年2月8日委托評估公司對該地塊上的建筑物及附著物進(jìn)行評估，資產(chǎn)評估6635800元。法院查明：乙公司于2004年9月28日取得《建設(shè)項(xiàng)目選址意見書》；2004年9月29日取得《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》，本案訴爭地塊至今仍屬于集體土地。法院認(rèn)為，我國的土地政策是切實(shí)保護(hù)耕地，全面規(guī)劃，嚴(yán)格管理，保護(hù)、開發(fā)土地資源，制止違法占用土地，實(shí)施土地用途管制制度。原、被告雙方簽訂的協(xié)議，名為招商引資投資協(xié)議，實(shí)為土地使用權(quán)出讓合同。雙方合同標(biāo)的屬于農(nóng)民集體所有，依法其土地的使用權(quán)不得轉(zhuǎn)讓、出讓，且也沒有辦理城鎮(zhèn)建設(shè)用地審批手續(xù)及建設(shè)用地使用權(quán)審批手續(xù)，故該合同違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，依法應(yīng)屬無效合同。被告應(yīng)返還原告所交付的土地，原告也應(yīng)返還被告所交付的土地，原告也應(yīng)返還被告已交付的土地出讓金；至于這塊地上的被告所施工建設(shè)的相關(guān)建筑設(shè)施等附著物，僅完成基礎(chǔ)，難以利用，且無法移動(dòng)，同時(shí)依法也應(yīng)拆除，故該評估值應(yīng)為合同無效所產(chǎn)生的損失，應(yīng)根據(jù)雙方各自的過錯(cuò)程度，相應(yīng)承擔(dān)。原告明知集體土地不得轉(zhuǎn)讓和不具備土地轉(zhuǎn)讓資格，而實(shí)施轉(zhuǎn)讓行為；被告對此亦應(yīng)明知，且由于被告不完成相應(yīng)的投資及經(jīng)營，致原告難以申請只能部門辦理用地審批手續(xù)。對此原、被告雙方均有過錯(cuò)，責(zé)任相當(dāng)，對因合同無效產(chǎn)生的損失，雙方承擔(dān)。
三、合同無效性分析
此案件的無效性的癥結(jié)在于違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，根據(jù)《土地法》規(guī)定，任何單位和個(gè)人進(jìn)行建設(shè)，需要使用土地的，必須依法申請使用國有土地；但是興辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)和村民建設(shè)住宅經(jīng)依法批準(zhǔn)使用本集體經(jīng)濟(jì)組織農(nóng)民集體所有的土地的，或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)經(jīng)依法批準(zhǔn)使用農(nóng)民集體所有土地除外。前款所稱依法申請使用的國有土地包括國家所有的土地和國家征收的原屬于農(nóng)民集體所有的土地。涉及到農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地，省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)的道路、管線工程和大型基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項(xiàng)目，涉及農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的，由國務(wù)院批準(zhǔn)。在土地利用總體規(guī)劃確定的城市和村莊、集鎮(zhèn)建設(shè)用地規(guī)模范圍內(nèi)，為實(shí)施該規(guī)劃而將農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的，按土地利用年度計(jì)劃分批次由原批準(zhǔn)土地利用總體規(guī)劃的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。在已批準(zhǔn)的農(nóng)用地轉(zhuǎn)用范圍內(nèi)，具體建設(shè)項(xiàng)目用地可以由市縣人民政府批準(zhǔn)。其它以外的建設(shè)項(xiàng)目占用土地，涉及農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)。
顯然該丙村的這131.043畝土地的性質(zhì)是關(guān)系這合同有效性的關(guān)鍵，對農(nóng)用地的征收要符合法律規(guī)定，“基本農(nóng)田；基本農(nóng)田以外的耕地超過三十五公頃；其他土地超過七十公頃的，由國務(wù)院批準(zhǔn)。征收前款規(guī)定以外的土地的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)，并報(bào)國務(wù)院備案。”雖然此土地是集體土地，但如果符合總體規(guī)劃，并辦理農(nóng)用地轉(zhuǎn)用審批手續(xù)，并取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證，就認(rèn)定此合同無效顯然是不適宜的。在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)以劃撥方式提供國有土地使用權(quán)的建設(shè)項(xiàng)目，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)、核準(zhǔn)、備案后，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門提出建設(shè)用地規(guī)劃許可申請，由城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門依據(jù)控制性詳細(xì)規(guī)劃核定建設(shè)用地的位置、面積、允許建設(shè)的范圍，核發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證。建設(shè)單位在取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證后，方可向縣級以上地方人民政府土地主管部門申請用地，經(jīng)縣級以上人民政府審批后，由土地主管部門劃撥土地。所以乙公司取得建設(shè)用地許可證，并進(jìn)行投資建設(shè)并完成基礎(chǔ)項(xiàng)目工程，然而由于某些原因沒能繼續(xù)完工，至少在法律上來講不能由此就否定投資協(xié)議的有效性。
企業(yè)基于對政府的信任，簽訂投資協(xié)議，花下巨資完成基礎(chǔ)工程建設(shè)以及繳納巨大的土地出讓金400萬元，余額在辦理《國有土地出讓證》時(shí)結(jié)清，至今《國有土地出讓證》尚未辦理，這樣政府存在先前違約的責(zé)任，企業(yè)完全可以基于政府不辦理《國有土地許可證》而使用合同中同時(shí)履行抗辯權(quán)暫停建設(shè)項(xiàng)目，否則建設(shè)項(xiàng)目存在不合法的風(fēng)險(xiǎn)?，F(xiàn)在企業(yè)由于某些原因無力繼續(xù)，最多也只能按照合同違約事項(xiàng)承擔(dān)違約責(zé)任，政府的這種確認(rèn)合同無效的訴求，是對企業(yè)的發(fā)展的不負(fù)責(zé)，是對政府信用的破壞。因?yàn)楹贤瑹o效，自始不發(fā)生效力，還沒完成的交付，停止交付，已經(jīng)完成的，返還對方。龐大的基礎(chǔ)設(shè)施已經(jīng)建設(shè)，致使企業(yè)蒙受巨大的損失，有點(diǎn)趕走企業(yè)的嫌疑。
四、企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范和政府行為規(guī)范
此類案件頻繁發(fā)生于城市的周邊農(nóng)村，由于當(dāng)下城市化的迅猛推進(jìn)，大量的農(nóng)用地被轉(zhuǎn)化為建設(shè)用地，而國家卻下大力度保護(hù)農(nóng)用地特別是耕地，而地方政府為了眼前利益，為了政績的突出，在不規(guī)范情況下大量招商引資，企業(yè)迫于利益的需要，也及早想登上寶地開工建設(shè)發(fā)展，一旦一端出現(xiàn)問題，或者是政府辦不了《國有土地使用權(quán)證》，或者企業(yè)由于資金困難暫停建設(shè)，矛盾就凸顯出來，企業(yè)不敢再下大量資金怕不好調(diào)頭，政府怕企業(yè)一直停擺不利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，這個(gè)時(shí)候糾紛就不可調(diào)和。而現(xiàn)在企業(yè)是弱勢群體，由于土地的價(jià)格在飛速上漲，一些政府不憐惜企業(yè)的命運(yùn)，往往選擇趕走這些企業(yè)，招商更有實(shí)力的大企業(yè)，獲取更大經(jīng)濟(jì)效益。這個(gè)時(shí)候看起來是有利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有利于土地更好使用，但卻傷害了企業(yè)的感情，損害了政府的形象。
首先政府要依法行政，特別是在經(jīng)濟(jì)開發(fā)中，這里也是很多官員栽倒的地方，政府為經(jīng)濟(jì)的發(fā)展招商引資，應(yīng)該按照法律、法規(guī)和其他規(guī)范性文件的規(guī)定，嚴(yán)格采取招標(biāo)投標(biāo)的方式，招收那些實(shí)力強(qiáng)勁的、最符合當(dāng)下科學(xué)發(fā)展的企業(yè)，給予優(yōu)惠政策，大力度扶持它的發(fā)展，把它打造為本地區(qū)的龍頭企業(yè)，帶動(dòng)整個(gè)地區(qū)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。
其次政府要轉(zhuǎn)變角色，中部省份經(jīng)濟(jì)發(fā)展不好一個(gè)很大原因就是政府沒有打造一個(gè)刺激企業(yè)發(fā)展的環(huán)境，對企業(yè)發(fā)展沒有吸引力，政府要反思，當(dāng)下交通飛躍發(fā)展，區(qū)位因素的制約慢慢的縮小，而勞動(dòng)力充足，土地廉價(jià)，資源豐富，消費(fèi)市場前景廣闊，這些有利因素正日益凸顯，地方政府千萬要扮演好企業(yè)發(fā)展服務(wù)者的角色，不能因?yàn)檠矍袄娑鴵p失長遠(yuǎn)利益。政府不光要成為一個(gè)服務(wù)者，而且要成為一個(gè)優(yōu)質(zhì)的服務(wù)者，懂經(jīng)濟(jì)、企業(yè)的發(fā)展。為企業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造最好的環(huán)境和最優(yōu)質(zhì)的服務(wù)，不能和企業(yè)角逐利益進(jìn)行較量，這樣會摧敗一個(gè)經(jīng)濟(jì)體發(fā)展希望。
最后企業(yè)要懂得如何防范風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)與政府的抗衡中是弱勢群體，怎樣防范不必要的疏忽而帶來的風(fēng)險(xiǎn)，主要是在訂立合同時(shí)。不能因?yàn)闉榱嗽琰c(diǎn)開工建設(shè)草草與政府簽訂投資協(xié)議或者土地出讓合同等，（1）企業(yè)要確定這塊土地的性質(zhì)，現(xiàn)在政府在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中經(jīng)常違法，行政訴訟也日益增長，不能認(rèn)為政府所做的都是合理合法的，以至于違法之后造成了更大的損失。如果這是農(nóng)用地或者集體土地，是不是符合城鄉(xiāng)建設(shè)總體規(guī)劃，有沒有辦理審批手續(xù)，各項(xiàng)手續(xù)是否齊全，如果開工以后沒有辦理齊全應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的過錯(cuò)責(zé)任以及損失賠償。（2）企業(yè)要確定該級政府是否具有此行政權(quán)力，如果它不具有行政權(quán)力作出了超過其權(quán)力范圍的決定，是無效的，要么其本身承擔(dān)責(zé)任或者其上級機(jī)構(gòu)承擔(dān)責(zé)任，具體由行政訴訟法規(guī)定。否則到工程已經(jīng)投資建設(shè)，由于政府越權(quán)造成該項(xiàng)目被禁止，會造成很大損失，要值得企業(yè)在簽訂合同時(shí)注意。（3）企業(yè)要確定該項(xiàng)目是否符合國家科學(xué)發(fā)展的規(guī)定，是否符合當(dāng)?shù)氐胤叫苑ㄒ?guī)以及政府規(guī)章的規(guī)定的符合條件，現(xiàn)在許多政府為政績的考慮很急迫地把企業(yè)引進(jìn)產(chǎn)業(yè)或工業(yè)區(qū)，企業(yè)也基于對于政府誠信的信任，開工建設(shè)，建成運(yùn)營，但卻發(fā)現(xiàn)該項(xiàng)目被國家禁止，或者不符合環(huán)境保護(hù)、能源節(jié)約、技術(shù)的要求，被不允許繼續(xù)運(yùn)行或者需要提到設(shè)備條件以及其他各項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，企業(yè)會由此造成巨大的損失。（4）企業(yè)在與政府訂立合同時(shí)要保證自己處于有利地位，要把政府當(dāng)成平等主體，不能在細(xì)節(jié)方面簽訂一些不利于自己的規(guī)定，這些在訂立合同的時(shí)候決策者和法務(wù)人員要仔細(xì)閱讀協(xié)議或者合同條款，防患于未然，從源頭上消除危險(xiǎn)源。
