發(fā)布時間：2022-11-02 02:10:10
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[仲裁范圍]
第二條家庭承包方式發(fā)生的下列農(nóng)村土地承包糾紛依照本法仲裁：
（一）土地承包經(jīng)營權(quán)取得糾紛；
（二）土地承包合同糾紛；
（三）土地承包經(jīng)營權(quán)侵權(quán)糾紛；
（四）土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)糾紛；
（五）承包土地被征收征用補(bǔ)償費用分配糾紛；
（六）其他土地承包糾紛。
[仲裁依法原則]
第三條仲裁應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實，依法公平、公正、合理地解決農(nóng)村土地承包糾紛。
[仲裁獨立原則]
第四條仲裁依法獨立進(jìn)行。不受行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉。
[仲裁與訴訟關(guān)系]
第五條因農(nóng)村土地承包發(fā)生糾紛，當(dāng)事人可以向農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會申請仲裁，也可以直接向人民法院。
對仲裁裁決不服的，可以依法向人民法院。
仲裁裁決發(fā)生法律效力后，一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。
[地域管轄]
第六條農(nóng)村土地承包糾紛由爭議涉及土地所在地的仲裁委員會管轄。
第二章仲裁委員會
[設(shè)立仲裁委員會]
第七條農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會（以下簡稱仲裁委員會）應(yīng)當(dāng)在縣級設(shè)立。
設(shè)區(qū)的市設(shè)立的，市轄區(qū)不再設(shè)立。
仲裁委員會之間沒有隸屬關(guān)系。
[仲裁委員會的組建]
第八條仲裁委員會分別由縣級或者設(shè)區(qū)的市人民政府組織農(nóng)業(yè)、林業(yè)等部門和有關(guān)農(nóng)村工作機(jī)關(guān)組建。
仲裁委員會辦事機(jī)構(gòu)設(shè)在農(nóng)業(yè)行政主管部門的農(nóng)村土地承包及承包合同管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)日常工作。
[仲裁委員會的備案]
第九條設(shè)立、變更、撤銷仲裁委員會應(yīng)當(dāng)向省級農(nóng)（林）業(yè)行政主管部門備案。
[仲裁委員會應(yīng)當(dāng)具備的條件]
第十條仲裁委員會應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
（一）有自己的名稱、住所；
（二）有必要的辦公條件；
（三）有該委員會的成員；
（四）有聘任的仲裁員。
[仲裁委員會組成]
第十一條仲裁委員會由主任1人、副主任2至4人和委員7至11人組成。
仲裁委員會的主任、副主任和委員由從事農(nóng)業(yè)和農(nóng)村工作的人員和法律專家等擔(dān)任。
[聘任仲裁員]
第十二條仲裁委員會應(yīng)當(dāng)從公道正派，符合下列條件之一，并經(jīng)培訓(xùn)合格的人員中聘任仲裁員：
（一）從事農(nóng)村土地承包及承包合同管理指導(dǎo)工作滿5年以上，具有中級以上職稱或者同等專業(yè)水平；
（二）從事律師工作5年以上；
（三）曾任法官職務(wù)5年以上；
（四）從事農(nóng)業(yè)和農(nóng)村政策法律研究5年以上，并具有中級以上職稱或者同等專業(yè)水平；
（五）從事人民調(diào)解工作5年以上，掌握農(nóng)村土地承包法律。
仲裁委員會應(yīng)當(dāng)建立仲裁員名冊。
[仲裁工作人員基本操守]
第十三條仲裁委員會組成人員、仲裁員及其他仲裁工作人員應(yīng)當(dāng)依法履行職責(zé)，不得、索賄受賄、。
[仲裁員的除名]
第十四條仲裁員有本法第三十一條第四項規(guī)定情形且情節(jié)嚴(yán)重的，或者有本法第十三條規(guī)定的情形的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將其除名。
第三章一般仲裁程序
第一節(jié)申請和受理
[申請仲裁的條件]
第十五條當(dāng)事人申請仲裁應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
（一）有具體的仲裁請求和事實、理由；
（二）屬于仲裁委員會的受理范圍；
（三）屬于該仲裁委員會管轄；
（四）有明確的被申請人。
[仲裁申請]
第十六條當(dāng)事人申請仲裁，應(yīng)當(dāng)遞交仲裁申請書。
仲裁申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項：
（一）當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、職業(yè)、住所、聯(lián)系方式，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式；
（二）仲裁請求和所根據(jù)的事實、理由；
（三）證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。
[書面申請有困難]
第十七條提交書面申請有困難的，可以口頭申請，并由仲裁委員會記入筆錄，由申請人蓋章或者捺印。
[受理]
第十八條仲裁委員會收到仲裁申請之日起5日內(nèi)，認(rèn)為符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)受理；認(rèn)為不符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人，并說明理由及解決爭議的其它途徑。
[不予受理和駁回仲裁申請]
第十九條當(dāng)事人一方向人民法院并受理的，仲裁委員會不予受理；仲裁委員會已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)駁回仲裁申請。
[送達(dá)仲裁通知]
第二十條仲裁委員會自受理仲裁申請之日起5日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)將仲裁通知、仲裁規(guī)則、仲裁員名冊送達(dá)申請人，將仲裁通知、仲裁申請書副本、仲裁規(guī)則、仲裁員名冊送達(dá)被申請人。
[答辯]
第二十一條被申請人應(yīng)當(dāng)自收到仲裁申請書副本之日起20日內(nèi)向仲裁委員會提交答辯書和證明文件。仲裁委員會收到答辯書后，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)將答辯書副本送達(dá)申請人。被申請人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。
[放棄、變更、反請求]
第二十二條申請人可以放棄或者變更仲裁請求。被申請人可以承認(rèn)或者反駁仲裁請求，有權(quán)在仲裁裁決作出前提出反請求。
[委托]
第二十三條當(dāng)事人、法定人可以委托律師和其它人參加仲裁活動。委托律師和其它人應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會提交經(jīng)委托人簽名或者留印的授權(quán)委托書。
[第三人]
第二十四條對當(dāng)事人雙方的仲裁標(biāo)的，第三人雖然沒有獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請參加仲裁，或者由仲裁委員會通知他參加仲裁，仲裁裁決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，可以自收到裁決之日起30日內(nèi)向人民法院。
[先行裁定]
第二十五條農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會為保證農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的正常進(jìn)行，認(rèn)為確有必要的，可以根據(jù)當(dāng)事人申請先行裁定維持現(xiàn)狀、恢復(fù)生產(chǎn)、停止破壞。
組成仲裁庭的，由仲裁庭依法做出裁定。
[財產(chǎn)保全]
第二十六條一方當(dāng)事人因另一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的，可以申請財產(chǎn)保全。
申請財產(chǎn)保全的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將其申請?zhí)峤槐簧暾埲俗∷鼗蛘哓敭a(chǎn)所在地的人民法院。
申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。
[證據(jù)保全]
第二十七條在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當(dāng)事人可以申請證據(jù)保全。當(dāng)事人申請證據(jù)保全的，仲裁委員會應(yīng)將當(dāng)事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。
第二節(jié)仲裁庭的組成
[仲裁庭組成]
第二十八條仲裁庭由三名仲裁員組成，設(shè)首席仲裁員。
[選定仲裁員]
第二十九條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到仲裁員名冊之日起5日內(nèi)，各自選定或者委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員，并共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定首席仲裁員。
在規(guī)定的期限內(nèi)，當(dāng)事人沒有選定仲裁員的，由仲裁委員會主任指定。
[組庭通知]
第三十條仲裁庭組成后，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將仲裁庭的組成情況5日內(nèi)書面通知當(dāng)事人。
[仲裁員回避]
第三十一條仲裁員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請。
（一）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、人的近親屬；
（二）與本案有利害關(guān)系；
（三）與本案當(dāng)事人、人有可能影響公正仲裁關(guān)系的；
（四）私自會見當(dāng)事人、人，或者接受當(dāng)事人、人請客送禮的。
[提出回避申請]
第三十二條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在首次開庭前書面提出回避申請，并說明理由。
回避回避事由在首次開庭后知道的，可以在最后一次開庭終結(jié)前提出。
仲裁員是否回避，由仲裁委員會主任決定。仲裁委員會主任擔(dān)任仲裁員的，由仲裁委員會集體決定。
[仲裁員更換]
第三十三條仲裁員因回避或者其它原因不能履行職責(zé)時，應(yīng)當(dāng)依照原仲裁員產(chǎn)生的程序重新選定或者指定。
第三節(jié)開庭與裁決
[審理方式]
第三十四條仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行。
當(dāng)事人約定不開庭或者仲裁庭認(rèn)為不必要開庭審理并征得雙方當(dāng)事人同意的，可以根據(jù)當(dāng)事人提交的文件進(jìn)行書面審理。
[保密義務(wù)]
第三十五條仲裁不公開進(jìn)行。當(dāng)事人共同提出或者一方當(dāng)事人提出，另一方當(dāng)事人同意公開的，可以公開進(jìn)行，但涉及國家秘密的除外。
[作出裁決的期限]
第三十六條仲裁庭應(yīng)當(dāng)在組庭之日起60日內(nèi)作出仲裁裁決；確有必要延期的，經(jīng)仲裁委員會批準(zhǔn)，可以延期，但延長的期限不得超過30日。
[開庭地點]
第三十七條開庭審理在仲裁委員會所在地進(jìn)行。當(dāng)事人另有約定，或者雙方當(dāng)事人同意并經(jīng)仲裁委員會批準(zhǔn)，為方便群眾，可以就近進(jìn)行。
[開庭通知]
第三十八條仲裁庭應(yīng)當(dāng)在開庭10日前將開庭時間、地點書面通知當(dāng)事人、第三人。
當(dāng)事人有正當(dāng)理由的，可以請求提前或者延期開庭，是否提前或者延期由仲裁庭決定。
[當(dāng)事人缺席]
第三十九條申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，視為撤回仲裁申請。被申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。第三人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。
[仲裁代表人]
第四十條當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的，可以由當(dāng)事人推選代表人進(jìn)行仲裁。代表人的仲裁行為對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄仲裁請求或者承認(rèn)對方當(dāng)事人的仲裁請求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。
[舉證責(zé)任]
第四十一條當(dāng)事人對自己的主張承擔(dān)舉證責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。
仲裁庭認(rèn)為有必要收集的證據(jù)，可以自行收集。
[仲裁庭自行收集證據(jù)]
第四十二條仲裁庭依法調(diào)查事實、收集證據(jù)時，有關(guān)單位和個人應(yīng)當(dāng)給予協(xié)助。
仲裁委員會之間可以相互委托調(diào)查。
[質(zhì)證]
第四十三條證據(jù)應(yīng)當(dāng)在開庭時出示，當(dāng)事人可以質(zhì)證。
未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，仲裁庭不得作為裁決依據(jù)。
[辯論]
第四十四條仲裁庭應(yīng)當(dāng)充分聽取雙方當(dāng)事人的陳述。當(dāng)事人在仲裁過程中有權(quán)進(jìn)行辯論。辯論終結(jié)時，首席仲裁員應(yīng)當(dāng)征詢當(dāng)事人的最后意見。
[庭審筆錄]
第四十五條仲裁庭應(yīng)當(dāng)將開庭情況記入筆錄，由仲裁員、記錄人員、當(dāng)事人和其他仲裁參與人簽名、蓋章或者捺印。當(dāng)事人和其它仲裁參與人拒絕的，應(yīng)當(dāng)記入筆錄。
當(dāng)事人和其他仲裁參與人認(rèn)為記錄有遺漏或者差錯的，可以申請仲裁庭補(bǔ)正。仲裁庭如果不予補(bǔ)正，應(yīng)當(dāng)記錄該申請。
[先予執(zhí)行的裁定]
第四十六條仲裁庭對下列請求返還土地承包經(jīng)營權(quán)、追索土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)收益、追索承包土地被征收征用補(bǔ)償費用及因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請，可以作出先予執(zhí)行的裁定：
（一）當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的；
（二）被申請人有履行能力。
[先予執(zhí)行裁定的執(zhí)行]
第四十七條仲裁庭作出先予執(zhí)行裁定后,被申請人應(yīng)當(dāng)履行。不履行的，申請人應(yīng)當(dāng)將先予執(zhí)行裁定提交被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的人民法院申請執(zhí)行。
受申請人的人民法院應(yīng)當(dāng)依法執(zhí)行。
申請人敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財產(chǎn)損失。
[和解]
第四十八條當(dāng)事人申請仲裁后，可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。
達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，可以申請仲裁。
[調(diào)解]
第四十九條仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。
調(diào)解書自雙方當(dāng)事人簽收之日起生效。
[裁決]
第五十條調(diào)解不成，或者調(diào)解書簽收前當(dāng)事人反悔的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時進(jìn)行裁決。
[不同裁決意見的處理]
第五十一條仲裁庭應(yīng)當(dāng)按照全體或者多數(shù)仲裁員的意見作出裁決，少數(shù)仲裁員的不同意見應(yīng)當(dāng)如實記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決按照首席仲裁員的意見作出。
[裁決書的制作]
第五十二條裁決作出后，應(yīng)當(dāng)制作仲裁裁決書。裁決書應(yīng)當(dāng)寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費用的負(fù)擔(dān)、裁決日期。
[裁決書的署名]
第五十三條裁決書應(yīng)當(dāng)由仲裁員署名，并加蓋仲裁委員會印章。持有不同意見的仲裁員可以不署名。
[裁決書的送達(dá)]
第五十四條裁決書作出后應(yīng)當(dāng)將裁決書送達(dá)當(dāng)事人。
[裁決書的法律效力]
第五十五條當(dāng)事人對仲裁裁決不服的，可以自收到裁決書之日起30日內(nèi)向人民法院。
逾期不的，裁決書即發(fā)生法律效力。
[執(zhí)行]
第五十六條調(diào)解書或者裁決書發(fā)生法律效力后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定的期限履行。一方當(dāng)事人逾期不履行的，另一方當(dāng)事人申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。
[不予執(zhí)行]
第五十七條當(dāng)事人申請人民法院執(zhí)行發(fā)生法律效力的仲裁裁決書、調(diào)解書，被申請人提出證據(jù)證明農(nóng)村土地承包糾紛仲裁裁決書、調(diào)解書有下列情形之一，并經(jīng)審查核實的，人民法院可以根據(jù)《民事訴訟法》第二百一十七條之規(guī)定，裁定不予執(zhí)行：
（一）裁決的事項不屬于農(nóng)村土地承包糾紛仲裁范圍，或者農(nóng)村土地承包糾紛仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的；
（二）適用法律確有錯誤的；
（三）仲裁員仲裁該案時，有、枉法裁決行為的；
（四）人民法院認(rèn)定執(zhí)行該仲裁裁決違背社會公共利益的。
仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以重新申請仲裁，也可以向人民法院。
第四章簡易程序
[簡易程序適用范圍]
第五十八條仲裁委員會審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、簡單的農(nóng)村土地承包糾紛適用簡易程序。
[受理]
第五十九條仲裁委員會收到仲裁申請，認(rèn)為符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)立即向雙方當(dāng)事人發(fā)出仲裁通知。
[答辯]
第六十條被申請人應(yīng)當(dāng)自收到仲裁申請書副本之日起10日內(nèi)向仲裁委員會提交答辯書和證明文件；如有反請求，也應(yīng)在此期限內(nèi)提出反請求及有關(guān)證明文件。
[仲裁員的選定]
第六十一條雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到仲裁通知之日起在5日內(nèi)共同選定或者委托仲裁委員會主任指定一名獨任仲裁員。雙方當(dāng)事人逾期未選定，仲裁委員會主任應(yīng)當(dāng)立即指定一名獨任仲裁員成立仲裁庭審理。
[審理方式]
第六十二條仲裁庭可以依據(jù)當(dāng)事人提交的書面材料和證據(jù)決定采取書面審理或者開庭審理。
雙方當(dāng)事人同時到仲裁庭請求解決糾紛的，仲裁員可以當(dāng)即審理，也可以另定日期審理。
[開庭審理]
第六十三條開庭審理的案件，仲裁庭應(yīng)當(dāng)于開庭3日前將開庭日期通知雙方當(dāng)事人。
仲裁庭決定開庭審理的，一般只開庭一次。
[簡易程序的終結(jié)]
第六十四條經(jīng)變更的仲裁請求或者反請求已不適用本法第五十八條規(guī)定的，簡易程序變更為一般仲裁程序。
簡易程序變更為一般仲裁程序的，應(yīng)當(dāng)重新組成仲裁庭，除非當(dāng)事人另有約定，原獨任仲裁員為首席仲裁員。
[裁決作出的期限]
第六十五條仲裁庭適用簡易程序?qū)徖磙r(nóng)村土地承包糾紛，一般應(yīng)當(dāng)自組庭之日起30日內(nèi)作出裁決。
[本法其他條款的適用]
第六十六條本章未規(guī)定事項，適用本法其它各章的有關(guān)規(guī)定。
第五章附則
[原仲裁機(jī)構(gòu)的規(guī)范]
第六十七條本法實施前已成立的農(nóng)村土地承包及農(nóng)業(yè)承包合同仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照本法規(guī)定重新組建。
[仲裁規(guī)則]
第六十八條仲裁委員會仲裁規(guī)則由國務(wù)院農(nóng)業(yè)行政主管部門會同有關(guān)部門制定。
[其它承包方式爭議的仲裁適用]
第六十九條通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地發(fā)生爭議，可以依照本法仲裁，也可以依據(jù)《中華人民共和國仲裁法》向其它仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。
[仲裁費用]
第七十條農(nóng)村土地承包仲裁工作經(jīng)費應(yīng)當(dāng)納入地方財政預(yù)算。
當(dāng)事人申請仲裁應(yīng)當(dāng)依法繳納仲裁費用。
仲裁費用包括案件受理和處理費。收費的標(biāo)準(zhǔn)和辦法由國務(wù)院農(nóng)業(yè)行政主管部門會同國務(wù)院財政行政主管部門和國務(wù)院物價行政主管部門規(guī)定。
當(dāng)事人交納仲裁費用確有困難的，可以依照規(guī)定向仲裁委員會申請緩交或者減免。
[實施細(xì)則]
第七十一條省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以根據(jù)本法制定實施辦法。
關(guān)鍵詞:國際商事仲裁裁決;仲裁裁決;承認(rèn)或執(zhí)行;撤銷或不予執(zhí)行
商事仲裁按國籍可分為內(nèi)國仲裁、外國仲裁和國際仲裁。而外國仲裁就是外國的內(nèi)國仲裁。中國加入WTO以后,經(jīng)貿(mào)的國際化程度空前提高。有交往必有爭議,有爭議必有仲裁。國際商事仲裁比之國內(nèi)商事仲裁情況要復(fù)雜得多。中國企業(yè)和公民在國際商事仲裁中,無論是勝訴還是敗訴,都面臨著一個如何應(yīng)對的問題。本文擬就國際商事仲裁裁決的承認(rèn)、執(zhí)行、撤銷及不予執(zhí)行問題作一些探討,以期對將要面臨或正在面臨國際商事仲裁的中國企業(yè)(法人)或公民(自然人)提供一些參考意見。
一、關(guān)于仲裁機(jī)構(gòu)與仲裁地問題
商事仲裁的起點始于仲裁協(xié)議。國際商事仲裁也不例外。仲裁協(xié)議與仲裁的關(guān)系是:有協(xié)議方有仲裁;無協(xié)議便無仲裁。所以在實踐中,當(dāng)事人(主要是敗訴方)用以顛覆裁決的最有效辦法之一便是指控仲裁無協(xié)議(如果這是事實的話),或是協(xié)議無效。仲裁協(xié)議既可以在爭議發(fā)生之前簽訂,也可以在爭議發(fā)生之后簽訂;既可以在合同中用條款加以明示,也可以在合同之外,另訂專門的協(xié)議。協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書面的形式。在協(xié)議中,雙方當(dāng)事人要明確約定解決爭議的仲裁機(jī)構(gòu)的名稱。仲裁協(xié)議中沒有約定仲裁機(jī)構(gòu)或雖有約定但不明確(如“請北京的有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁”),爭議發(fā)生后又不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,法院可依法裁定仲裁協(xié)議無效。[1]
按照“當(dāng)事人意思自治”這個仲裁的“最為重要和最基本”的原則,[2]當(dāng)事人對仲裁機(jī)構(gòu)的選擇幾乎是沒有任何限制的,既可以選雙方當(dāng)事人中任何一方當(dāng)事人所在國的仲裁機(jī)構(gòu),也可以選雙方當(dāng)事人之外的別的國家的仲裁機(jī)構(gòu)。通常,為了防止任何一方當(dāng)事人在選擇仲裁機(jī)構(gòu)時不公正地得到好處,當(dāng)事人一般會選擇雙方所在國之外別的國家的仲裁機(jī)構(gòu)解決他們之間的爭議。應(yīng)當(dāng)提醒雙方當(dāng)事人的是,在選擇仲裁機(jī)構(gòu)時,必須仔細(xì)研究該國的政治、法律、宗教、文化、習(xí)俗等背景情況。因為任何國家的仲裁機(jī)構(gòu)在受托解決他人的爭議時,都不會不受所在國法律的約束,都難免要打上該國宗教、文化、習(xí)俗之烙印。除此之外,該第三國是否為“紐約公約”成員國,多邊或雙邊協(xié)議的簽字國,也是應(yīng)當(dāng)考慮的重要因素。這些因素不僅關(guān)系到它如何裁決,而且還關(guān)系到裁決作出之后能不能被執(zhí)行或被撤銷的問題。例如,有些政教合一的國家是禁止生產(chǎn)和銷售烈性白酒的,如果雙方是關(guān)于白酒生產(chǎn)和銷售方面的爭議,那就應(yīng)當(dāng)加以回避,切不可在這個(種)國家申請白酒爭議的仲裁。
在國際商事仲裁實踐中,仲裁地是一個能起到多重作用的因素。
其一,仲裁地能影響協(xié)議準(zhǔn)據(jù)法的確定。在國際商事仲裁實踐中,要判明當(dāng)事人提供的仲裁協(xié)議是否合法有效,就必須確定仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法。根據(jù)各國的國內(nèi)立法和有關(guān)的商事仲裁規(guī)則規(guī)定,當(dāng)事人可以選擇仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法。如果當(dāng)事人無明示選擇,按國際慣例,應(yīng)當(dāng)以仲裁地國的法律作為仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法?！蛾P(guān)于國際商事仲裁的歐洲公約》及《美洲國家間關(guān)于國際商事仲裁的公約》都肯定和確認(rèn)這一規(guī)則。[3]
其二,影響商事仲裁程序法的確定。在訴訟程序中,程序法的運用是既定的,即只能運用法院地國的程序法。但在商事仲裁程序中,程序法的運用卻是未定的。既可以由當(dāng)事人自由選擇任何國家的程序法,也可以按其他規(guī)則加以確定。在當(dāng)事人無明示選擇時,通常都適用仲裁地國家的程序法。此外還須另加說明是,即使當(dāng)事人明示選擇了其他國家的程序法,所選之法也不能與仲裁地法的強(qiáng)制性規(guī)定相沖突。沖突了,還得運用仲裁地國家的法律。
其三,影響商事仲裁實體法的確定。程序法只規(guī)范仲裁程序,實體法是解決實體問題的依據(jù)。直白一點說,實體法是最終解決爭議雙方誰勝誰敗以及勝敗程度的法規(guī)。實體法不同,仲裁結(jié)局就會不同。僅此一項就足讓當(dāng)事人在選擇仲裁地時謹(jǐn)慎行事了。在國際商事仲裁實務(wù)中,關(guān)于實體法的選擇一般按以下幾種辦法確定:(1)堅持“領(lǐng)域理論”的國家規(guī)定,必須按仲裁地國家沖突規(guī)則指引原則確定準(zhǔn)據(jù)法;(2)有的國家允許仲裁庭在當(dāng)事人無明示準(zhǔn)據(jù)法時,直接運用仲裁地的實體法,連沖突規(guī)則指引的形式也免掉了。(3)有些國家為了慎重起見,在確定實體法時,增補(bǔ)了一個“最密切聯(lián)系原則”,即使按這個原則選實體法,最后也還是聯(lián)系到仲裁地了。因為仲裁地顯然是最具有決定性意義的連結(jié)因素。
其四,影響到商事仲裁裁決國籍的確定。所謂國籍問題是指認(rèn)定裁決屬于哪一國的裁決,是國內(nèi)裁決還是國外裁決。一般而言,國內(nèi)裁決適用國內(nèi)法律。國外裁決適用國際公約或多邊或雙邊條約。尤其在執(zhí)行或撤銷裁決時,國籍就成了唯一重要因素了。
二、關(guān)于對裁決的承認(rèn)或執(zhí)行問題
國際商事仲裁的程序與國內(nèi)商事仲裁的程序大致相同,都要應(yīng)雙方當(dāng)事人請求,須有仲裁協(xié)議,由當(dāng)事人自主選擇適用法律,仲裁規(guī)則,依雙方當(dāng)事人提交的事實和證據(jù)作出裁決。如果當(dāng)事人授權(quán),也可以依非法律的,公正友好原則作出友好裁決。
如果說和解是雙贏的話,那么裁決就只有一個贏家。同時,贏輸?shù)某潭纫惨媒痤~或其他特征加以量化。不乏趣味性的現(xiàn)象是,仲裁庭一旦作出裁決,它自己的歷史使命便完結(jié)了。至于裁決本身的命運如何,能否得到執(zhí)行,或者被撤銷,它是即使想管也無能為力了。因為作出裁決以后,仲裁庭便人走庭散了。與此形成鮮明對照的是,法院對自己作出的判決是可以負(fù)責(zé)到底的。執(zhí)行裁決也好,撤銷裁決也好,都需要轉(zhuǎn)移“陣地”,都轉(zhuǎn)變成了當(dāng)事人與法院之間的事情了。裁決作出以后,當(dāng)事人勝敗已定。作為勝訴方,他當(dāng)然希望敗訴方能自覺地履行裁決義務(wù)。這也是法律和仲裁規(guī)則的要求。如我國《仲裁法》第六十二條規(guī)定:“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決”。如聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會仲裁規(guī)則規(guī)定:“裁決應(yīng)書面作出,且是終局的,對當(dāng)事人具有約束力,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)毫不遲疑地履行裁決,”[7]國際商會仲裁院仲裁規(guī)則規(guī)定:“凡裁決書對當(dāng)事人均具有約束力。將爭議按本規(guī)則提交仲裁,各方當(dāng)事人均負(fù)有毫無遲延地履行裁決的義務(wù)”。[5]國外有人統(tǒng)計,在實踐中,裁決多數(shù)都能得到自覺履行。這正是商事仲裁事業(yè)富有旺盛的生命力的原因之一。
在國際商事仲裁實踐中,并非每一裁決都能被義務(wù)方當(dāng)事人自覺履行。當(dāng)義務(wù)方不能自覺履行義務(wù)時,權(quán)利方的可選辦法就是向有管轄權(quán)的法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。假如中國當(dāng)事人在國際商事仲裁裁決中屬于勝訴方,那么他就應(yīng)當(dāng)重點研究仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行方面的有關(guān)問題。我國的仲裁法論著者較少對承認(rèn)和執(zhí)行的區(qū)別進(jìn)行專門研究。在這方面,英國的艾倫·雷德芬和馬丁·亨特合著的《國際商事仲裁法律與實踐》作了很準(zhǔn)確、很有特色的研究和結(jié)論。作者在該書中認(rèn)為,承認(rèn)是一個防御性的程序,[6]只要得到承認(rèn)就可以了,而不用或不必執(zhí)行。比如,爭議雙方對一個標(biāo)的物的所有權(quán)問題發(fā)生的爭議在裁決中已明確由A享有,且該標(biāo)的物已經(jīng)在A的控制之中。當(dāng)事人B對此持有異議。A為了使自己的勝利成果得到鞏固,須向法院申請承認(rèn)。法院若承認(rèn)了仲裁裁決,不存在執(zhí)行問題,A對標(biāo)的物的所有權(quán)便鞏固了。該書作者認(rèn)為,相對而言,執(zhí)行就是一種進(jìn)攻性的程序。[6]承認(rèn)不一定需要執(zhí)行,執(zhí)行則一定包括了承認(rèn)。執(zhí)行就是勝利方向義務(wù)實現(xiàn)權(quán)利,“把你的變成我的?！弊髡哒J(rèn)為與紐約公約的“承認(rèn)和執(zhí)行”提法相比,1927年的日內(nèi)瓦公約的用語“承認(rèn)或執(zhí)行”更為準(zhǔn)確。
由此及彼,撤銷和不予執(zhí)行同樣也存在著質(zhì)與量方面的區(qū)別。撤銷是個主動行為。撤銷了,無疑也就不執(zhí)行了。而不予執(zhí)行則屬于一種被動行為。我雖然無權(quán)撤銷,雖然不能撤銷,但我可以選擇不予執(zhí)行。例如非裁決地國法院,依法無撤銷裁決之權(quán)力,但可以選擇不予執(zhí)行;再如執(zhí)行地國法院認(rèn)為執(zhí)行一項外國裁決有違本國社會公共利益,也只能選擇不予執(zhí)行。
勝訴方向管轄法院申請強(qiáng)制執(zhí)行時,遇到的第一個問題便是向哪國哪家法院遞交申請?從理論上說,當(dāng)然是只能向有管轄權(quán)的法院申請。從實踐方面看,天下法院多的是,哪國哪家才是享有管轄權(quán)的呢?真正有管轄權(quán)的可能只有一個或者少數(shù)幾個。按照國際慣例(此慣例也體現(xiàn)于國內(nèi)立法之中),有管轄權(quán)的法院當(dāng)首選義務(wù)人住所地法院,用中國人習(xí)慣的說法就是戶籍所在地法院。如果當(dāng)事人的住所地與其經(jīng)常居住地不一致,比如他的戶籍地在甲地但卻長期居住在乙地,那么次選法院就是其經(jīng)常居住地法院。再如果其財產(chǎn)都不在甲、乙兩地而是在丙地丁地,按照經(jīng)驗,此時最應(yīng)當(dāng)選擇的法院就是其財產(chǎn)所在地之法院。關(guān)于財產(chǎn)所在地的問題,實踐中在選擇時往往還需考慮到許多復(fù)雜因素。例如他在幾個國家都有財產(chǎn),選哪一國?這需要看財產(chǎn)的性質(zhì)。一般來說,不動產(chǎn)是首選標(biāo)準(zhǔn)。因為不動產(chǎn)不能隱匿不能轉(zhuǎn)移,也不便惡意處分。相對而言,同為財產(chǎn),存款和動產(chǎn)在執(zhí)行時就面臨著諸多不確定因素。比如銀行存款,當(dāng)事人只需輕摁鍵盤,余額立即就變化了。同是不動產(chǎn),選哪一國?這要了解不同國家的法律文化背景,有的國家法院對執(zhí)行請求持樂意幫助的態(tài)度,有的國家的法院對執(zhí)行請求持漠然冷淡的態(tài)度。還有,執(zhí)行地國是否紐約公約的締約國或參加國,是否多邊條約或雙邊條約的締約國都會直接影響到申請能不能被受理。在實踐中,還有一種情況:申請人所屬國與執(zhí)行地國同屬紐約公約的締約國,但裁決作出地國不是紐約公約的締約國,如果執(zhí)行地國法院堅持依裁決地作為受理標(biāo)準(zhǔn),則此申請就面臨不被受理的危險。宗教問題在實踐中同樣是一個具有重要影響的因素。上述種種情況說明,正確地選擇仲裁地是一件多么重要的事情。
公約成員國問題解決了,是否就萬事大吉了呢?還沒有!還要看成員國在加入公約時是否提出過保留聲明。例如中國在加入紐約公約時就作出了互惠保留和商事保留聲明。所謂互惠保留,是指中國只承認(rèn)和執(zhí)行在締約國作出的仲裁裁決,對于在非締約國作出的裁決則不予承認(rèn)和執(zhí)行;所謂商事保留,指的是中國只承認(rèn)和執(zhí)行依據(jù)中國法律判斷屬于商事仲裁裁決。非商事的裁決恕不“受理”。例如我國《仲裁法》就明確規(guī)定,合同爭議和其他財產(chǎn)權(quán)益爭議屬于商事仲裁范圍,婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承爭議均不屬于商事仲裁范圍。勞動爭議,行政爭議,農(nóng)村土地承包爭議也不屬于商事仲裁范圍。如果你獲得的裁決碰巧與兩項保留相沖突,自然就無法得到承認(rèn)和執(zhí)行。
根據(jù)外國仲裁實踐中總結(jié)出來的經(jīng)驗,勝訴方要實現(xiàn)自己的利益,除申請司法救濟(jì)之外,還有以下幾種手段不妨一試。(1)施加商業(yè)壓力。采用此辦法的前提條件是雙方存在繼續(xù)貿(mào)易關(guān)系。勝訴方可示意敗訴方,若不履行義務(wù),可能會失去繼續(xù)貿(mào)易的可得利益。敗訴方權(quán)衡得失,可能會選擇自覺履行以爭取繼續(xù)貿(mào)易之利益;(2)威脅曝光。采用此辦法的前提條件是,雙方同為一個協(xié)會的成員,且協(xié)會支持勝訴方這種作法。敗訴方若不履行義務(wù),協(xié)會會在本會范圍內(nèi)進(jìn)行曝光,這會提醒其他會員,不要與不誠信的敗訴方進(jìn)行交易。(3)選擇敗訴方不敢得罪的仲裁機(jī)構(gòu)解決爭議。裁決作出后,敗訴方由于懼怕不履行裁決可能產(chǎn)生的后果而被迫“自覺”履行義務(wù)。例如,解決國際投資爭端中心(ICSID)作出的全部仲裁中,敗訴方都自動履行了義務(wù)。有人認(rèn)為[8]敗訴方可能擔(dān)心不履行義務(wù)會影響其在世界銀行的信貸評估等級。
上述問題一一解決之后,接下來就要向有管轄權(quán)的法院遞交申請了。此時,還有以下幾個問題應(yīng)當(dāng)注意:第一,必向法院同時提供仲裁協(xié)議的正本,仲裁裁決的正本或能證明的副本。第二,語言不同時,還要翻譯成執(zhí)行地國的語言且經(jīng)過證明。第三,遵守執(zhí)行地國家立法中關(guān)于承認(rèn)或執(zhí)行程序開始和終止的期限之規(guī)定。
三、關(guān)于對裁決的撤銷或不予執(zhí)行問題
如果說申請有管轄權(quán)的法院承認(rèn)或執(zhí)行裁決是勝訴方的“專利”,那么,申請撤銷或不予執(zhí)行就是敗訴方的“專利”。除此之外,如果執(zhí)行地法院認(rèn)定執(zhí)行裁決有悖于本國的社會公共利益,不用敗訴方申請,他們也會主動地裁定該裁決不予執(zhí)行。如此敗訴方等于免費“搭乘了一回法院的專列。”
先看看中國法律關(guān)于撤銷或不予執(zhí)行的有關(guān)規(guī)定。我國《仲裁法》第七十條規(guī)定:“當(dāng)事人提出證據(jù)證明涉外仲裁裁決有民事訴訟法第二百六十條第一款規(guī)定的情形之一的,經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實,裁定撤銷?！泵袷略V訟法第二百六十條第一款是這樣規(guī)定的:“當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成仲裁協(xié)議的?！边@就叫無協(xié)議便無仲裁。仲裁法在緊隨其后的第七十一條中又規(guī)定,還是第二百六十條第一款的那個事由,若“當(dāng)事人”換成“被申請人”(即敗訴方)時,法院應(yīng)“裁定不予執(zhí)行”。證明撤銷和不予執(zhí)行的事由可以是相同的,只是法院在拿捏的時候,可以有所區(qū)別而已。
關(guān)于提出申請的時限問題,《仲裁法》第五十九條規(guī)定:“當(dāng)事人申請撤銷裁決的,應(yīng)當(dāng)自收到裁決書之日起6個月內(nèi)提出。”第六十條規(guī)定:“人民法院應(yīng)當(dāng)在受理撤銷裁決申請之日起兩個月內(nèi)作出撤銷裁決或者駁回申請的裁定?！泵袷略V訟法第二百六十條另有三款,也是關(guān)于可以撤銷裁決的情形的規(guī)定。其中第二款規(guī)定:“被申請人沒有得到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁程序的通知,或者由于其他不屬于被申請人負(fù)責(zé)的原因,未能陳述意見?！钡谌钜?guī)定:“仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符合的?！钡谒目钜?guī)定:“裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的。”以上四款都是需要申請人用證據(jù)證明的情形。本條還規(guī)定了一種勿須申請人舉證即可不予執(zhí)行的情形:“人民法院認(rèn)定執(zhí)行該仲裁違背社會公共利益的,裁定不予執(zhí)行?！?/p>
在本文的第2個部分已經(jīng)介紹過的,由于我國在加入紐約公約時作出了兩點保留聲明,因此凡與保留聲明相沖突的,同樣也是不予執(zhí)行的。
在國際商事仲裁問題上,具有法律效力的兩個最重要的文件——《關(guān)于承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》(即紐約公約)和《聯(lián)合國國際商事仲裁示范法》(1985年6月21日聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會通過)也都詳細(xì)地規(guī)定了可以撤銷或拒絕承認(rèn)或不予執(zhí)行的情形。《紐約公約》第5條第(1)款規(guī)定,“作為裁決執(zhí)行對象的當(dāng)事人提出有關(guān)下列情況的證明的時候,才可以根據(jù)當(dāng)事人的要求,拒絕承認(rèn)和執(zhí)行該裁決:①第二條所述的協(xié)議的雙方當(dāng)事人,根據(jù)對他們所適用的法律,當(dāng)時是處于某種無行為能力的情況下;或者根據(jù)雙方當(dāng)事人選定適用的法律,或在沒有這種選定的時候,根據(jù)作出裁決的國家的法律,下述協(xié)議是無效的;或者②作為裁決執(zhí)行對象的當(dāng)事人,沒有被給予指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁程序的適當(dāng)通知,或者由于其他情況而不能對案件提出意見;或者③裁決涉及仲裁協(xié)議所沒有提到的,或者不包括仲裁協(xié)議規(guī)定之內(nèi)的爭執(zhí);或者裁決內(nèi)含有對仲裁協(xié)議范圍以外事項的決定;但是,對于仲裁協(xié)議范圍以內(nèi)的事項的決定,如果可以和對于仲裁協(xié)議范圍以外的事項的決定分開,那么,這一部分的決定仍然可予以承認(rèn)和執(zhí)行;或者④仲裁庭的組成或仲裁程序同當(dāng)事人間的協(xié)議不符,或者當(dāng)事人間沒有這種協(xié)議時,同進(jìn)行仲裁的國家的法律不符;或者⑤裁決對當(dāng)事人還沒有約束力,或者裁決已經(jīng)由作出裁決的國家或據(jù)其法律作出裁決的國家的管轄當(dāng)局撤銷或停止執(zhí)行。(2)被請求承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決的國家的管轄當(dāng)局如果查明有下列情況,也可以拒絕承認(rèn)和執(zhí)行:①爭執(zhí)的事項,依照這個國家的法律,不可以用仲裁方式解決;或者②承認(rèn)或執(zhí)行該項裁決將和這個國家的公共秩序相抵觸。
《聯(lián)合國國際商事仲裁示范法》第37條規(guī)定:(1)“只有按照本條第(2)和(3)款的規(guī)定申請撤銷,才可以對仲裁裁決向法院追訴。(2)仲裁裁決只有在下列情況下才可以被第6條規(guī)定的法院撤銷:(a)提出申請的當(dāng)事一方提出證明:(i)第七條所指的仲裁協(xié)議的當(dāng)事一方欠缺行為能力;或根據(jù)當(dāng)事各方所同意遵守的法律,或未證明有任何這種法律,則根據(jù)本國法律,上述協(xié)議是無效的;或(ii)未將有關(guān)指定仲裁員或仲裁程序的事情適當(dāng)?shù)赝ㄖ岢錾暾埖漠?dāng)事一方,或該方因其他理由未能陳述其案情;或(iii)裁決處理了不是提交仲裁的條款所考慮的或不是其范圍以內(nèi)的爭議,或裁決包括有對提交仲裁以外的事項作出的決定,.......或(iv)仲裁庭的組成或仲裁程序與當(dāng)事各方的協(xié)議不一致,或并無這種協(xié)議,或與仲裁所在國的法律不符;或(v)裁決尚未對當(dāng)事各方具有約束力,或作出裁決的國家的法院,或根據(jù)其法律作出裁決的國家的法院已將裁決撤銷或中止;或(b)如經(jīng)法院認(rèn)定:(i)根據(jù)本國的法律,該爭議的標(biāo)的不能通過仲裁解決;或(ii)承認(rèn)或執(zhí)行該裁決與本國的公共政策相抵觸。面對裁決,敗訴方只有兩種選擇:要么自覺履行義務(wù),要么申請撤銷或不予執(zhí)行該裁決。從應(yīng)當(dāng)誠實守信這個角度講,裁決若確無不公或不妥,敗訴方應(yīng)當(dāng)選擇自覺履行裁決義務(wù)。因為在長期的商事活動中,誰也不敢保證自己只能作勝方而不會作敗方,或者相反,只會作敗方而不會作勝方。從長遠(yuǎn)看守信才是最佳選擇。
如果裁決確有不公或不妥之處,當(dāng)然敗訴方?jīng)]有理由不對裁決提出異議。與勝訴方申請執(zhí)行時管轄法院的多選性相比,敗訴方申請撤銷或不予執(zhí)行裁決的管轄法院可選余地則要小得多了。一般情況下,只能向裁決作出地法院申請。特殊情況,才可能向適用法律國法院申請。例如印度就曾經(jīng)公開宣稱,不論仲裁在何處進(jìn)行,裁決在何處作出,只要適用了印度的法律,此裁決便都屬于印度的國內(nèi)裁決,撤銷之申請只能向印度遞交,按印度法律進(jìn)行裁定。
管轄法院確定之后,搜集撤銷理由就是最重要的事情了。理由是否充分,列舉是否得當(dāng)對于能否撤銷都是至關(guān)重要的。從程序上說,申請是向法院提出的,法官是以法斷案的,能不能撤銷,法官依的是法律而不是申請書。所以,不論當(dāng)事人有多少條自認(rèn)的理由,最終都要看能不能向法律的有關(guān)條文上靠?？康蒙系睦碛刹攀钦胬碛?靠不上的理由,都是無用的。比如,僅“沒有仲裁協(xié)議”這條就可以把全部仲裁;再如,僅“仲裁處理了不是提交仲裁的條款所考慮的或不是其范圍以內(nèi)的爭議”,也可以把裁決。當(dāng)然“靠”是要證據(jù)的,靠上了,就有勝訴的希望,靠不上勝訴的希望就非常渺茫。在實踐中,有經(jīng)驗證明,在自覺履行義務(wù)的前提下,不是不可以與勝訴方再討價還價的。你可以明示勝訴方,如果能再讓一步,我就可以一次性盡到全部義務(wù)。如果不讓步,勝訴方就要花代價去申請執(zhí)行,而且還要冒裁決被撤訴的風(fēng)險。用這種方法可輕易減少一些損失。
四、關(guān)于一方撤銷后另一方還可以繼續(xù)執(zhí)行的原因問題
這種情況在國際商事仲裁實踐中并不鮮見,所以值得研究并注意防范。當(dāng)有管轄權(quán)的法院當(dāng)真找上門來要求強(qiáng)制執(zhí)行時,你從另一方法院申請得到的“撤銷裁決”之裁定是完全幫不上忙的。為什么會出現(xiàn)這種情況呢?最簡單的答案是作出撤銷決定的法院和作出強(qiáng)制執(zhí)行決定的法院是兩個不同國家的法院。他們之間互不隸屬,各自適用本國的法律,各國法律不同,所以出現(xiàn)了截然對立的兩種作法。
撤銷裁決,從客觀上分析,可以認(rèn)為存在著可依法撤銷的情形,撤銷是法院依法辦事;從主觀方面分析,也不排除法院是為了維護(hù)敗訴方的利益。例如,敗訴方正是作出撤銷裁決的法院國之國民,保護(hù)袒護(hù)本國公民不能認(rèn)為是一種過錯。假如中國公民在中國仲裁機(jī)構(gòu)作的國際商事仲裁裁決中敗訴,而對方是一個與中國不太友好的國家公民時,中國公民向中國法院請求撤銷裁決,很可能會獲得同情和支持。法院要找到一條可以撤銷的理由肯定不是一件困難之事。例如:“有損社會公共利益”就是個很好的借口。而實際上,我國各地方法院也確實這樣做過,且不止一地一次。所以最高人民法院才決定出臺一個“內(nèi)部報告制度”。該制度規(guī)定,凡一方當(dāng)事人向中國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行外國商事仲裁裁決,如果人民法院認(rèn)為申請承認(rèn)和執(zhí)行外國商事仲裁裁決不符合中國參加的國際公約的規(guī)定或不符合互惠原則的,在裁定拒絕承認(rèn)和執(zhí)行前,必經(jīng)報請所屬高級人民法院進(jìn)行審查;如果高級人民法院同意拒絕承認(rèn)和執(zhí)行,應(yīng)將其審查意見報最高人民法院,待最高人民法院答復(fù)后方可拒絕承認(rèn)和執(zhí)行。這等于說,要承認(rèn)和執(zhí)行外國裁決,找到誰誰都可以自主決定,要拒絕承認(rèn)和執(zhí)行外國裁決,哪級人民法院都無權(quán)決定,只有最高人民法院才有權(quán)決定,比死刑復(fù)核管得還嚴(yán)。這樣做,好處當(dāng)然是很明顯的:防止地方各級法院輕易拒絕承認(rèn)和執(zhí)行外國的裁決,有利于維護(hù)中國的國際聲譽(yù),同時也有利于中國的勝訴方將來申請外國法院承認(rèn)和執(zhí)行時獲得友好回報。但壞處也是明顯的:(1)與法理相悖,如此一來地方法院還有還無獨立審判權(quán)就成了疑問;(2)不合理地剝奪了地方法院的審判權(quán)。地方法院可以判處被告死刑,卻無權(quán)裁定拒絕承認(rèn)和執(zhí)行一件國仲裁裁決,豈不令人費解?
在裁決已被仲裁地國法院或法律適用國法院撤銷之后,執(zhí)行地國法院仍然堅持要強(qiáng)制執(zhí)行,只能解釋為替勝訴方負(fù)責(zé)或維護(hù)勝訴方的利益。勝訴方如果與執(zhí)行地法院沒有一定的關(guān)系,法院可能不會冒險去這樣做的。具最大的可能是勝訴方是執(zhí)行地國的公民。當(dāng)然這樣做要想獲得成功,得有一個提前條件,被申請人有可執(zhí)行財產(chǎn)在執(zhí)行地國,否則便無成功的可能性。因為一國法院不可能跑到別國去“執(zhí)行”一件國際商事仲裁裁決。
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重慶市勞動爭議調(diào)解仲裁辦法全文第一章 總則
第一條 為了合法、公正、及時解決勞動爭議，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定，根據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》，結(jié)合本市實際，制定本辦法。
第二條 本市行政區(qū)域內(nèi)的用人單位與勞動者發(fā)生的下列勞動爭議，適用本辦法:
(一)因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議;
(二)因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議;
(三)因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議;
(四)因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓(xùn)以及勞動保護(hù)發(fā)生的爭議;
(五)因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭議;
(六)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。
第三條 解決下列爭議，不適用本辦法:
(一)勞動者請求社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)發(fā)放社會保險金的爭議;
(二)勞動者與用人單位因住房制度改革產(chǎn)生的公有住房轉(zhuǎn)讓以及住房公積金繳納的爭議;
(三)勞動者對勞動能力鑒定委員會的傷殘等級鑒定結(jié)論或者對職業(yè)病診斷鑒定委員會的職業(yè)病診斷鑒定結(jié)論的爭議;
(四)家庭或者個人與家政服務(wù)人員之間的爭議;
(五)用人單位與招用的達(dá)到法定退休年齡的人員發(fā)生的爭議;
(六)在校學(xué)生與用人單位發(fā)生的爭議;
(七)個體工匠與幫工、學(xué)徒之間的爭議;
(八)農(nóng)村土地家庭承包方與受雇人之間的爭議;
(九)勞動者因?qū)υ瓏小⒓w企業(yè)在改制過程中按安置方案支付的安置補(bǔ)償費用發(fā)生的爭議;
(十)城鎮(zhèn)退伍軍人安置爭議。
第四條 解決勞動爭議，應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實，遵循合法、公正、及時、著重調(diào)解的原則，依法保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。
第五條 發(fā)生勞動爭議，勞動者可以與用人單位協(xié)商，也可以請工會或者第三方共同與用人單位協(xié)商，達(dá)成和解協(xié)議。
當(dāng)事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請調(diào)解;不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;對仲裁裁決不服的，除法律另有規(guī)定的外，可以向人民法院提起訴訟。
第二章 調(diào)解
第一節(jié) 勞動爭議調(diào)解組織調(diào)解
第六條 發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人可以到下列調(diào)解組織申請調(diào)解:
(一)企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會;
(二)依法設(shè)立的基層人民調(diào)解組織;
(三)在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設(shè)立的具有勞動爭議調(diào)解職能的組織。
第七條 勞動爭議調(diào)解組織履行下列職責(zé):
(一)建立和完善勞動爭議調(diào)解工作制度;
(二)受理勞動爭議當(dāng)事人的調(diào)解申請，及時組織調(diào)解工作;
(三)引導(dǎo)雙方當(dāng)事人自覺履行調(diào)解協(xié)議;
(四)配合相關(guān)部門對勞動者和用人單位進(jìn)行勞動保障法律、法規(guī)、規(guī)章和政策的宣傳。
勞動爭議調(diào)解組織對調(diào)解不成的勞動爭議，根據(jù)不同情況應(yīng)當(dāng)告知申請人有權(quán)向人力資源和社會保障行政部門投訴或者直接申請勞動爭議仲裁。對因支付拖欠勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金事項達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)告知勞動者有權(quán)向人民法院申請支付令。
第八條 企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會由職工代表和企業(yè)代表組成。職工代表由工會成員擔(dān)任或者由全體職工推舉產(chǎn)生，企業(yè)代表由企業(yè)負(fù)責(zé)人指定。企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會主任由工會成員或者雙方推舉的人員擔(dān)任。
設(shè)有分支機(jī)構(gòu)的用人單位，可以同時在其分支機(jī)構(gòu)設(shè)立調(diào)解委員會派出機(jī)構(gòu)。
企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會接受用人單位所在區(qū)縣(自治縣)總工會(或者行業(yè)工會)和勞動爭議仲裁委員會的指導(dǎo)。
第九條 區(qū)縣(自治縣)人民政府可以根據(jù)實際情況在企業(yè)比較集中的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設(shè)立具有勞動爭議調(diào)解職能的組織。
勞動爭議調(diào)解組織的工作經(jīng)費和調(diào)解員的工作補(bǔ)貼，由區(qū)縣(自治縣)人民政府參照人民調(diào)解組織的工作經(jīng)費和調(diào)解員的工作補(bǔ)貼給予適當(dāng)安排。
第十條 調(diào)解組織的調(diào)解員應(yīng)當(dāng)由公道正派、聯(lián)系群眾、熱心調(diào)解工作，并具有一定法律知識、政策水平和文化水平的成年公民擔(dān)任。
調(diào)解員在調(diào)解勞動爭議時應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人對事實的陳述，依法、客觀、公正地主持調(diào)解工作，通過規(guī)勸、疏導(dǎo)等方式，促使勞動爭議當(dāng)事人平等協(xié)商、互諒互讓、消除紛爭，自愿達(dá)成協(xié)議。
調(diào)解員實行選用聘任制度，調(diào)解組織應(yīng)當(dāng)設(shè)立調(diào)解員名冊并公布。
第十一條 調(diào)解組織根據(jù)當(dāng)事人的申請，受理調(diào)解勞動爭議。當(dāng)事人向調(diào)解組織申請勞動爭議調(diào)解可以書面申請，也可以口頭申請。口頭申請的，調(diào)解組織應(yīng)當(dāng)當(dāng)場記錄申請人基本情況、申請調(diào)解的爭議事項、理由和時間。
當(dāng)事人沒有申請的，也可以主動調(diào)解，但當(dāng)事人表示異議的除外。
第十二條 當(dāng)事人可以協(xié)商從調(diào)解組織調(diào)解員名冊中選擇1名調(diào)解員主持調(diào)解工作;協(xié)商不成的，由調(diào)解組織負(fù)責(zé)人指派1名或者1名以上單數(shù)調(diào)解員主持調(diào)解工作。
第二節(jié) 勞動爭議仲裁委員會調(diào)解
第十三條 對尚未立案受理的事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確的簡單勞動爭議案件，勞動爭議仲裁委員會可以在征得當(dāng)事人同意后先行調(diào)解。
經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，由當(dāng)事人簽定和解協(xié)議并履行協(xié)議內(nèi)容;在5個工作日內(nèi)未能達(dá)成協(xié)議的，勞動爭議仲裁委員會終結(jié)調(diào)解，受理仲裁申請。
第十四條 對已經(jīng)立案受理的事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確的勞動爭議案件，有下列情形之一的，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)進(jìn)行庭前調(diào)解:
(一)申請人和被申請人同時到庭請求解決糾紛的;
(二)一方當(dāng)事人到庭請求解決糾紛，另一方當(dāng)事人在本地，可以用電話等簡便方式通知其在答辯期內(nèi)到庭調(diào)解的。
第十五條 勞動爭議仲裁委員會進(jìn)行庭前調(diào)解的，應(yīng)當(dāng)在被申請人答辯期限內(nèi)調(diào)解結(jié)案。
勞動爭議仲裁委員會進(jìn)行庭前調(diào)解的，應(yīng)當(dāng)將仲裁申請書內(nèi)容和適用庭前調(diào)解的決定、期限告知被申請人，并通知當(dāng)事人調(diào)解的時間、地點。
當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將調(diào)解情況記錄在案，由當(dāng)事人簽字確認(rèn)，并在5日內(nèi)制作仲裁調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人;逾期未能調(diào)解結(jié)案的，被申請人應(yīng)當(dāng)及時提交答辯書進(jìn)行審理，審理期限自案件立案受理之日起計算，不再重新計算答辯期。
第十六條 勞動爭議仲裁委員會進(jìn)行庭前調(diào)解的，應(yīng)當(dāng)將調(diào)解情況記錄在案，由當(dāng)事人簽字確認(rèn)。
第十七條 仲裁庭調(diào)查結(jié)束后，在作出裁決前，應(yīng)當(dāng)組織調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，并由仲裁員簽名，加蓋勞動爭議仲裁委員會印章，送達(dá)雙方當(dāng)事人。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，發(fā)生法律效力。
調(diào)解不成或者調(diào)解書送達(dá)前，一方當(dāng)事人反悔的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。
第三章 仲裁
第一節(jié) 仲裁組織和仲裁參加人
第十八條 勞動爭議仲裁委員會是依法處理勞動爭議的專門機(jī)構(gòu)。
市、區(qū)縣(自治縣)應(yīng)當(dāng)設(shè)立勞動爭議仲裁委員會。
市、區(qū)縣(自治縣)勞動爭議仲裁委員會由下列人員組成:
(一)人力資源和社會保障行政部門的代表;
(二)工會的代表;
(三)企業(yè)方面的代表。
勞動爭議仲裁委員會組成人員應(yīng)當(dāng)是單數(shù)。勞動爭議仲裁委員會委員的確認(rèn)和更換，須報同級人民政府批準(zhǔn)。
第十九條 勞動爭議仲裁委員會研究決定重大事項，應(yīng)當(dāng)召開勞動爭議仲裁委員會會議。勞動爭議仲裁委員會決定事項應(yīng)當(dāng)有2/3以上委員參加，并經(jīng)參加委員半數(shù)以上表決同意。
第二十條 勞動爭議仲裁委員會下設(shè)辦事機(jī)構(gòu)，依法履行以下職責(zé):
(一)組建仲裁庭;
(二)根據(jù)仲裁委員會授權(quán)對仲裁庭和仲裁員進(jìn)行管理;
(三)管理仲裁委員會的印鑒、文件、檔案、經(jīng)費;
(四)辦理仲裁委員會的日常工作;
(五)辦理仲裁委員會交辦的其他事項。
第二十一條 勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)設(shè)仲裁員名冊，仲裁員分為專職仲裁員和兼職仲裁員。
專職仲裁員由勞動爭議仲裁委員會在人力資源和社會保障行政部門、仲裁委員會辦事機(jī)構(gòu)從事勞動爭議處理工作的人員中聘任;兼職仲裁員由勞動爭議仲裁委員會在人力資源和社會保障、經(jīng)濟(jì)綜合管理、法制等部門，地方總工會、行業(yè)工會、企業(yè)聯(lián)合會/企業(yè)家協(xié)會中符合條件的工作人員，以及專家、學(xué)者、律師中聘任。
兼職仲裁員和專職仲裁員在執(zhí)行仲裁事務(wù)時享有同等權(quán)利。兼職仲裁員辦理案件應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)助。兼職仲裁員進(jìn)行仲裁活動，所在單位應(yīng)當(dāng)給予支持，視同其提供了正常勞動。
第二十二條 因履行集體合同發(fā)生的勞動爭議，職工方可以由工會組織代表依法參加調(diào)解仲裁活動，或者由職工方通過推選等民主方式產(chǎn)生的代表參加調(diào)解仲裁活動。
第二十三條 代表人參加仲裁的行為對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄仲裁請求或者承認(rèn)對方當(dāng)事人的仲裁請求，進(jìn)行和解，應(yīng)當(dāng)經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。
第二十四條 當(dāng)事人可以委托人參加仲裁活動。委托他人參加仲裁活動，應(yīng)當(dāng)向勞動爭議仲裁委員會提交有委托人簽名或者蓋章的委托書，委托書應(yīng)當(dāng)載明委托事項和權(quán)限。委托人解除委托，或者委托事項、權(quán)限變更的，應(yīng)當(dāng)書面告知勞動爭議仲裁委員會。
第二十五條 勞動爭議發(fā)生在人民法院受理破產(chǎn)申請前的，人民法院指定的破產(chǎn)企業(yè)管理人在接管債務(wù)人財產(chǎn)后，代表破產(chǎn)企業(yè)參加仲裁活動。
第二十六條 勞動者和不具備合法主體資格的用工方因事故傷害或者職業(yè)病產(chǎn)生爭議的，其出資人、開辦單位作為共同當(dāng)事人。
第二十七條 個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號的，應(yīng)當(dāng)在法律文書中注明登記字號。
營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同當(dāng)事人。
第二節(jié) 申請和受理
第二十八條 市勞動爭議仲裁委員會管轄下列勞動爭議案件:
(一)在市工商行政管理局登記，注冊資本1000萬美元及以上(或者相當(dāng)于1000萬美元及以上)的外商和港澳臺商投資的用人單位與勞動者發(fā)生的勞動爭議案件;
(二)用人單位與取得合法就業(yè)資格的外籍及港澳臺勞動者發(fā)生的勞動爭議案件;
(三)市勞動爭議仲裁委員會認(rèn)為有重大影響的勞動爭議案件。
區(qū)縣(自治縣)勞動爭議仲裁委員會管轄本行政區(qū)域內(nèi)除前款規(guī)定以外的勞動爭議案件。
市勞動爭議仲裁委員會可以受理區(qū)縣(自治縣)勞動爭議仲裁委員會管轄的案件，也可以將其管轄的勞動爭議案件指定由區(qū)縣(自治縣)勞動爭議仲裁委員會受理。
區(qū)縣(自治縣)勞動爭議仲裁委員會對其有權(quán)管轄的勞動爭議案件，認(rèn)為重大、疑難或者涉及面廣需要由市勞動爭議仲裁委員會處理的，可以報請市勞動爭議仲裁委員會處理。
第二十九條 勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。
勞動合同履行地為勞動者實際工作場所地;用人單位所在地為用人單位注冊、登記地。用人單位未經(jīng)注冊、登記的，其出資人、開辦單位所在地為用人單位所在地。
第三十條 勞動者提出的勞動爭議有兩個或者兩個以上的用人單位為被申請人的，由勞動合同履行地或者第一被申請人所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。勞務(wù)派遣單位和實際用工單位為共同被申請人的，以勞務(wù)派遣單位為第一被申請人。
在工程項目建設(shè)過程中，勞動者因工作遭受事故傷害要求支付工傷待遇與用人單位發(fā)生勞動爭議的，由勞動者受傷時工程項目所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。
第三十一條 勞動爭議仲裁委員會發(fā)現(xiàn)已經(jīng)受理的案件不屬于其管轄范圍的，應(yīng)當(dāng)移送至有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會，并書面通知當(dāng)事人。受移送的勞動爭議仲裁委員會認(rèn)為移送的案件不屬于自己管轄范圍的，應(yīng)當(dāng)報請共同的上一級仲裁委員會主管部門指定管轄，不得再行移送。
勞動爭議仲裁委員會之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成的應(yīng)當(dāng)報請共同的上一級仲裁委員會主管部門指定管轄。
第三十二條 勞動爭議仲裁委員會受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在答辯期內(nèi)書面提出。勞動爭議仲裁委員會經(jīng)審查認(rèn)為異議成立的，決定將案件移送有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會;異議不成立的，決定駁回。
第三十三條 申請仲裁的時效期間為1年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。
勞動關(guān)系解除或者終止后產(chǎn)生的支付工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金、福利待遇以及返還定金、保證金或者抵押錢物等爭議，以用人單位承諾支付或者返還期限屆滿之日為當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日;用人單位未承諾的，以勞動關(guān)系解除或者終止之日為當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日。
因勞動關(guān)系解除或者終止產(chǎn)生的爭議，用人單位不能證明勞動者收到勞動關(guān)系解除或者終止通知時間的，勞動者主張權(quán)利之日為當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日。
勞動者請求用人單位支付工傷待遇的，用人單位拒絕支付工傷待遇之日為當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日。勞動能力鑒定結(jié)論生效后，勞動者與用人單位仍未就工傷待遇支付達(dá)成協(xié)議的，鑒定結(jié)論生效之日視為當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日。
第三十四條 申請人申請仲裁應(yīng)當(dāng)符合下列條件:
(一)申請人是與本爭議有直接利害關(guān)系的用人單位或者勞動者;
(二)有明確的被申請人;
(三)有具體的仲裁請求、事實和理由;
(四)在申請仲裁的法定時效期間內(nèi);
(五)符合本辦法規(guī)定的受理范圍和管轄范圍。
申請人是自然人的，應(yīng)當(dāng)提供身份證明復(fù)印件，并在仲裁申請書中載明其姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位、住所、通訊地址和聯(lián)系電話等內(nèi)容;申請人是用人單位的，應(yīng)當(dāng)提供營業(yè)執(zhí)照、登記證或者注冊、登記機(jī)關(guān)出具的證明文件復(fù)印件，并在仲裁申請書中載明其名稱、住所、通訊地址、聯(lián)系電話和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)等內(nèi)容。
申請人申請仲裁應(yīng)當(dāng)提交書面仲裁申請，書寫仲裁申請確有困難，可以口頭申請?？陬^申請的，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)如實記入筆錄，由申請人簽名或者蓋章確認(rèn)。
第三十五條 勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請后，對仲裁申請書不符合法定要求的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或者5日內(nèi)退回申請人重寫或者補(bǔ)正，同時告知申請人應(yīng)當(dāng)重寫或者補(bǔ)正的內(nèi)容;對仲裁申請書符合法定要求的，應(yīng)當(dāng)出具收件回執(zhí)，注明收件日期、當(dāng)事人基本情況及仲裁請求。
勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請后超過5個工作日未作出是否受理決定的，申請人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的書面要求出具尚未立案的證明，并說明理由。
第三十六條 申請人可以在案件審理過程中放棄仲裁請求，也可以在舉證期限屆滿前變更或者增加仲裁請求。被申請人可以承認(rèn)或者反駁仲裁請求，也可以在答辯期內(nèi)提起反申請。
申請人變更或增加仲裁請求，被申請人提出反申請的，對方當(dāng)事人享有答辯期。
第三節(jié) 審理和裁決
第三十七條 仲裁庭開庭審理勞動爭議案件，按照下列順序進(jìn)行:
(一)書記員核實當(dāng)事人及其人身份和權(quán)限，宣布仲裁庭紀(jì)律;
(二)首席仲裁員或者仲裁員宣布開庭，宣布仲裁員、書記員名單，告知當(dāng)事人在庭審中的權(quán)利和義務(wù)，詢問當(dāng)事人有無回避請求;
(三)聽取申請人對請求事項、事實及理由的陳述和被申請人的答辯，主持庭審調(diào)查、質(zhì)證和辯論、征詢當(dāng)事人意見;
(四)調(diào)解;
(五)當(dāng)事人最后陳述意見;
(六)告知仲裁裁決的期限，宣布閉庭。
第三十八條 仲裁員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)回避，當(dāng)事人申請回避的應(yīng)當(dāng)說明理由:
(一)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、人的近親屬的;
(二)與本案有利害關(guān)系的;
(三)與本案當(dāng)事人、人有其他關(guān)系，可能影響公正裁決的;
(四)私自會見當(dāng)事人、人，或者接受當(dāng)事人、人請客送禮的。
前款規(guī)定，適用于書記員及鑒定人員。
第三十九條 當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供;用人單位在規(guī)定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。
在法律沒有具體規(guī)定，依前款規(guī)定無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時，仲裁庭可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。
第四十條 承擔(dān)舉證責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在勞動爭議仲裁委員會指定的期限內(nèi)提供有關(guān)證據(jù)。當(dāng)事人在規(guī)定期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿前向勞動爭議仲裁委員會申請延期舉證，經(jīng)勞動爭議仲裁委員會準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長期限。當(dāng)事人在延長的期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準(zhǔn)許由勞動爭議仲裁委員會決定。
第四十一條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對其提交的證據(jù)材料逐一分類編號，記入證據(jù)清單，對證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明，有證人的標(biāo)明證人姓名和住所，并在證據(jù)清單上簽名或者蓋章，注明提交日期。
第四十二條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在開庭3日前提交證據(jù)進(jìn)行證據(jù)交換。當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，勞動爭議仲裁委員會審理時不組織質(zhì)證。但對方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。
開庭前沒有組織交換證據(jù)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在庭審結(jié)束前完成舉證。
第四十三條 仲裁員對其審理的勞動爭議案件進(jìn)行調(diào)查時，應(yīng)當(dāng)有2名以上工作人員，有關(guān)單位和個人應(yīng)當(dāng)配合。調(diào)查時應(yīng)當(dāng)先向被調(diào)查人出示證件，形成調(diào)查筆錄。調(diào)查筆錄經(jīng)被調(diào)查人校閱后，由被調(diào)查人和調(diào)查人員簽名或蓋章，被調(diào)查人拒絕簽名或者蓋章的，調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)記錄在案。
勞動爭議仲裁委員會依法對國家有關(guān)部門或單位保存的檔案資料進(jìn)行復(fù)制、查閱、拍照、錄像的，有關(guān)部門或單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助配合，并不得收取費用。
第四十四條 勞動爭議仲裁委員會之間可以委托調(diào)查。勞動爭議仲裁委員會可以委托社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)就案件事實部分涉及的專業(yè)性問題進(jìn)行審核。受委托的單位應(yīng)當(dāng)自收到委托書之日起15日內(nèi)完成委托事項;因故不能完成的，應(yīng)當(dāng)在上述期限內(nèi)函告委托方。
第四十五條 勞動爭議仲裁委員會對專門性問題認(rèn)為需要鑒定的，可以交由當(dāng)事人約定的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定;當(dāng)事人沒有約定或者無法達(dá)成約定的，由勞動爭議仲裁委員會指定的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定。
當(dāng)事人就專門性問題申請鑒定的，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)予以支持。鑒定費用由提出鑒定申請的一方當(dāng)事人向鑒定機(jī)構(gòu)預(yù)繳，由對鑒定結(jié)論承擔(dān)不利后果的一方當(dāng)事人承擔(dān);提出鑒定申請的一方當(dāng)事人未向鑒定機(jī)構(gòu)預(yù)繳鑒定費的，視為放棄鑒定申請。
當(dāng)事人申請勞動能力鑒定的，勞動爭議仲裁委員會可以委托勞動能力鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。
第四十六條 仲裁庭開庭審理勞動爭議案件，雙方出庭人員應(yīng)當(dāng)提供有效身份證明和有關(guān)材料，出庭人員未提供有效身份證明或者委托書等有關(guān)材料的，仲裁庭可以拒絕其出庭。
申請人收到書面通知，無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請，申請人重新申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。被申請人收到書面通知，無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁決。
當(dāng)事人到庭而人未能到庭的，仲裁庭繼續(xù)審理。
當(dāng)事人有正當(dāng)理由未能到庭的，由勞動爭議仲裁委員會決定是否延期。
第四十七條 有下列情形之一的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)中止審理:
(一)據(jù)以認(rèn)定案件事實的工傷認(rèn)定結(jié)論被提起行政復(fù)議、行政訴訟或者勞動能力再次鑒定申請已被受理的;
(二)勞動者死亡，需要等待繼承人表明是否參加仲裁的;
(三)喪失或者部分喪失民事行為能力的勞動者，尚未確定法定人的;
(四)作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的;
(五)一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加仲裁的;
(六)本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的;
(七)其他應(yīng)當(dāng)中止審理的情形。
中止審理的原因消除后，仲裁庭應(yīng)當(dāng)恢復(fù)審理。
第四十八條 有下列情形之一的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)終止審理:
(一)勞動者死亡后無繼承人或者利害關(guān)系人的;
(二)用人單位注銷后無權(quán)利義務(wù)承受人的;
(三)勞動爭議仲裁委員會逾期未裁決，當(dāng)事人已就該爭議事項向人民法院提起訴訟的;
(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
第四十九條 仲裁庭裁決勞動爭議案件，應(yīng)當(dāng)自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起45日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的，經(jīng)勞動爭議仲裁委員會主任批準(zhǔn)，可以延期并書面通知當(dāng)事人，但是延長期限不得超過15日。
逾期未作出仲裁裁決的，當(dāng)事人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人書面要求出具尚未審結(jié)的證明，并說明理由。
第五十條 有下列情形之一的，仲裁期限按照下列規(guī)定計算:
(一)申請人需要補(bǔ)正材料的，勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請的時間從材料補(bǔ)正之日起計算;
(二)增加、變更仲裁申請的，仲裁期限從受理增加、變更仲裁申請之日起重新計算;
(三)仲裁申請和反申請合并處理的，仲裁期限從受理反申請之日起重新計算;
(四)案件移送管轄的，仲裁期限從接受移送之日起計算;
(五)中止審理期間不計入仲裁期限內(nèi);
(六)根據(jù)本辦法第四十六條第四款延期的，延期期間不計入仲裁期限內(nèi);
(七)有法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)另行計算的其他情形的。
第五十一條 對案件中涉及國家秘密和個人隱私、商業(yè)秘密的證據(jù)，勞動爭議仲裁委員會及其工作人員應(yīng)當(dāng)保密。
第五十二條 勞動爭議仲裁委員會將先予執(zhí)行的裁決移送被執(zhí)行人住所地或者財產(chǎn)所在地的人民法院執(zhí)行時，應(yīng)當(dāng)向人民法院提供以下材料:
(一)注明案件當(dāng)事人聯(lián)系電話及住所的移送執(zhí)行函;
(二)先予執(zhí)行的仲裁裁決書;
(三)仲裁裁決書的送達(dá)證明;
(四)當(dāng)事人申請先予執(zhí)行的申請書。
第五十三條 勞動爭議仲裁委員審理勞動爭議案件，應(yīng)當(dāng)出具相關(guān)仲裁文書。仲裁文書格式由市勞動爭議仲裁委員會統(tǒng)一制定。
仲裁文書采用公告送達(dá)的，可以在市政府部門的公眾信息網(wǎng)公告，但應(yīng)當(dāng)在案卷中記明原因和經(jīng)過，并同時保留相應(yīng)的網(wǎng)頁記錄。
第四節(jié) 監(jiān)督與重審
第五十四條 勞動爭議仲裁委員會在1年內(nèi)發(fā)現(xiàn)其作出的生效裁決有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)撤銷裁決重新審理:
(一)有新的證據(jù)，足以推翻原裁決的;
(二)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;
(三)裁決適用法律確有錯誤的;
(四)認(rèn)定事實確有錯誤，導(dǎo)致處理結(jié)果錯誤的;
(五)仲裁庭違反法定程序，可能影響案件公正裁決的;
(六)仲裁員在審理該案件時有索賄受賄、徇私舞弊或者枉法裁決的。
第五十五條 當(dāng)事人自勞動爭議仲裁委員會調(diào)解生效之日起1年內(nèi)，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議內(nèi)容不合法的，可以申請重新審理。勞動爭議仲裁委員會審查屬實的，應(yīng)當(dāng)撤銷調(diào)解書重新審理。
第五十六條 仲裁裁決書或者調(diào)解書被撤銷后，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)自撤銷之日起10日內(nèi)另行組成仲裁庭對案件重新審理，重新審理期限應(yīng)當(dāng)從撤銷之日起計算。
勞動爭議仲裁委員會對案件重新審理應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)規(guī)定審理結(jié)案。
第四章 法律責(zé)任
第五十七條 當(dāng)事人及有關(guān)人員在勞動爭議處理過程中有下列行為之一的，勞動爭議仲裁委員會可以批評教育、責(zé)令改正;批評教育無效的，勞動爭議仲裁委員會可以向其所在單位或者主管部門提出仲裁建議書，收到仲裁建議書的單位或者部門應(yīng)當(dāng)處理;涉嫌違反治安管理的，移送公安機(jī)關(guān)依法處理;涉嫌犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)依法處理:
(一)干擾調(diào)解和仲裁活動，阻礙仲裁工作人員執(zhí)行公務(wù)的;
(二)提供虛假情況的;
(三)有義務(wù)提供有關(guān)文件、資料和其他證明材料而拒不提供的;
(四)利用調(diào)解、仲裁活動損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的;
(五)對調(diào)解、仲裁工作人員、調(diào)解或者仲裁參加人、證人、協(xié)助執(zhí)行人打擊報復(fù)的。
第五十八條 仲裁員有下列情形之一的，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將其解聘:
(一)違反保密義務(wù)，向當(dāng)事人或外界透露案件中涉及國家秘密和個人隱私、商業(yè)秘密的證據(jù)或者仲裁庭合議情況或者裁決結(jié)果的;
(二)仲裁期間私自會見一方當(dāng)事人、人的;
(三)代人向仲裁庭成員實施請客送禮或提供利益行為的;
(四)接受當(dāng)事人、人請客送禮或其他利益的;
(五)在仲裁案件時有索賄受賄、徇私舞弊，枉法裁決行為的;
(六)受到刑事處罰或嚴(yán)重行政處罰的;
(七)本勞動爭議仲裁委員會認(rèn)為不適宜繼續(xù)擔(dān)任仲裁員的。
企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會以及在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設(shè)立的具有勞動爭議調(diào)解職能的組織的調(diào)解員在調(diào)解勞動爭議過程中違反相關(guān)規(guī)定的，參照《重慶市人民調(diào)解條例》第十六條的規(guī)定處理。
第五章 附則
第五十九條 本辦法自20xx年9月1日起施行。1999年4月8日市人民政府公布的《重慶市勞動爭議處理實施辦法》(重慶市人民政府令第56號)同時廢止。
勞動爭議調(diào)解仲裁解決方式勞動爭議是社會生活中經(jīng)常發(fā)生的一類糾紛，發(fā)生勞動糾紛如何選擇解決方式呢?根據(jù)《勞動法》第77條規(guī)定：用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人可以依法申請調(diào)解、仲裁、提起訴訟，也可以協(xié)商解決。調(diào)解原則適用于仲裁和訴訟程序。根據(jù)上述規(guī)定，勞動者與用人單位可以選擇下列程序解決勞動爭議。
(1)協(xié)商程序。協(xié)商是指勞動者與用人單位就爭議的問題直接進(jìn)行協(xié)商，尋找糾紛解決的具體方案。與其他糾紛不同的是，勞動爭議的當(dāng)事人一方為單位，一方為單位職工，因雙方已經(jīng)發(fā)生一定的勞動關(guān)系而使彼此之間相互有所了解。雙方發(fā)生糾紛后最好先協(xié)商，通過自愿達(dá)成協(xié)議來消除隔閡。但是，協(xié)商程序不是處理勞動爭議的必經(jīng)程序。雙方可以協(xié)商，也可以不協(xié)商，完全出于自愿，任何人都不能強(qiáng)迫。
(2)申請調(diào)解。調(diào)解程序是指勞動糾紛的一方當(dāng)事人就已經(jīng)發(fā)生的勞動糾紛向勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解的程序。根據(jù)《勞動法》規(guī)定：在用人單位內(nèi)，可以設(shè)立勞動爭議調(diào)解委員會負(fù)責(zé)調(diào)解本單位的勞動爭議。調(diào)解委員會委員由單位代表、職工代表和工會代表組成。一般具有法律知識、政策水平和實際工作能力，又了解本單位具體情況，有利于解決糾紛。除因簽訂、履行集體勞動合同發(fā)生的爭議外均可由本企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會調(diào)解。但是，與協(xié)商程序一樣，調(diào)解程序也由當(dāng)事人自愿選擇，且調(diào)解協(xié)議也不具有強(qiáng)制執(zhí)行力，如果一方反悔，同樣可以向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。
關(guān)鍵詞:仲裁；保密義務(wù)；仲裁程序的存在
通說認(rèn)為，仲裁的保密性是指仲裁程序的內(nèi)容、仲裁過程中展示的證據(jù)、仲裁裁決等仲裁中的信息不對當(dāng)事人以外的人披露。然而，保密義務(wù)的范圍有哪些，學(xué)界目前尚未形成一致。保密義務(wù)范圍的不確定，使保密義務(wù)的立法、救濟(jì)等問題遲遲無法解決，因此，在學(xué)理上明確保密義務(wù)的范圍，意義重大。
一、保密義務(wù)的主體范圍
（一）有關(guān)國家仲裁法和仲裁機(jī)構(gòu)規(guī)則之規(guī)定
關(guān)于保密義務(wù)的主體各國仲裁法或仲裁機(jī)構(gòu)有不同規(guī)定：1、新西蘭仲裁法將保密義務(wù)的主體限定為仲裁雙方當(dāng)事人。2、美國仲裁協(xié)會國際仲裁規(guī)則特別規(guī)定包括仲裁員或協(xié)會行政管理人員。3、新加坡國際仲裁中心仲裁規(guī)則限定為各方當(dāng)事人和仲裁庭。4、倫敦國際仲裁院認(rèn)為除雙方當(dāng)事人以外，還包括仲裁庭的成員，以及仲裁法院。5、中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會對保密義務(wù)主體的規(guī)定采取了列舉的方法，包括雙方當(dāng)事人及其仲裁人、證人、翻譯、仲裁員、仲裁庭咨詢的專家和指定的鑒定人、仲裁委員會秘書局的有關(guān)人員在內(nèi)。
由以上幾個國家相關(guān)規(guī)定可知，當(dāng)事人、仲裁員以及仲裁委員會或者仲裁庭履行保密義務(wù)是各國通例。美國和我國有關(guān)規(guī)則又加上了仲裁委員會的行政人員。另外，我國還有關(guān)于證人保密的規(guī)定。
從理論上講，保密義務(wù)的主體應(yīng)該是接觸到保密對象的所有相關(guān)人員。因為只要有一個接觸到保密對象的人沒有保密義務(wù)，仲裁的保密性就有可能成為空談。①可見，對此規(guī)定最為科學(xué)明確的要數(shù)中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會。不過，我認(rèn)為除了詳細(xì)列舉之外，還應(yīng)加之概括性規(guī)定，防止遺漏其他有可能接觸到保密對象的人員。
（二）保密義務(wù)的各具體主體
1、當(dāng)事人。傳統(tǒng)意義上的保密性是被視為當(dāng)事人的權(quán)利來對待的--仲裁當(dāng)事人享有排除他人參加國際商事仲裁程序的權(quán)利，且這種權(quán)利是針對不確定的義務(wù)人的。②但是隨著實踐的發(fā)展，出現(xiàn)了當(dāng)事人公開仲裁事項的問題，這就要求法律和仲裁規(guī)則規(guī)定當(dāng)事人也應(yīng)負(fù)有保密義務(wù)，否則，仲裁的保密性傳統(tǒng)優(yōu)勢就會喪失。這就意味著當(dāng)事人雙方互負(fù)保密義務(wù)，一方違反保密義務(wù)，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的不利法律后果。
2、當(dāng)事人的人。根據(jù)仲裁法第29條規(guī)定，當(dāng)事人、法定人可以委托律師和其他人進(jìn)行仲裁活動。當(dāng)有律師或其他人仲裁活動時，其應(yīng)負(fù)有保密義務(wù)，其理論基礎(chǔ)有兩個方面：一是仲裁的保密性，上文已經(jīng)提到，接觸到仲裁事項的人都應(yīng)負(fù)有保密義務(wù)。二是律師的保密義務(wù)。保密義務(wù)始終伴隨著律師的執(zhí)業(yè)活動，如果一個律師不知道如何保守職業(yè)秘密，就絕對不是一個稱職的律師。③根據(jù)《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范（試行）》第56條規(guī)定，律師事務(wù)所、律師及其輔助人員不得泄露委托人的商業(yè)秘密、隱私以及通過辦理委托人的法律事務(wù)所了解到的委托人的其他信息?？梢姡瑥倪@一方面來講，律師的保密義務(wù)是對己方仲裁當(dāng)事人的保密義務(wù)。但是，在仲裁中，律師也應(yīng)對對方當(dāng)事人承擔(dān)保密義務(wù)。一方面這是仲裁保密性的要求。另一方面，這也是律師傳統(tǒng)保密義務(wù)的應(yīng)有之義。因為傳統(tǒng)律師保密義務(wù)的理論支撐是使案件順利進(jìn)行，而如果律師不對對方當(dāng)事人承擔(dān)保密義務(wù)，那么對方當(dāng)事人則因擔(dān)心律師泄密而不愿在庭審中出示相關(guān)信息，從而影響案件順利進(jìn)行。綜上所述，律師及其他人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保密義務(wù)，該保密義務(wù)既是對己方當(dāng)事人所負(fù)的義務(wù)，同時也是對對方當(dāng)事人所負(fù)的義務(wù)。
3、證人。證人一般不會參與整個案件的審理，因此證人對仲裁對象的知悉限于仲裁程序的存在及其所參與的那部分仲裁程序。從理論上講，可以要求證人對上述事項保密。
4、翻譯人員。翻譯人員應(yīng)履行保密義務(wù)是其職業(yè)道德的基本要求。當(dāng)事人或仲裁庭在聘請翻譯人員時應(yīng)簽訂保密協(xié)議，如果沒有保密協(xié)議，翻譯人員違反保密義務(wù)時也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，但賠償數(shù)額會難以確定。仲裁庭咨詢的專家和鑒定人員作為外聘人員，其保密義務(wù)及承擔(dān)責(zé)任的方式與翻譯人員類似，下文不再贅言。
5、仲裁員及仲裁委員會行政人員。仲裁員負(fù)有在國際商事仲裁程序中和程序后保密的義務(wù)，這是一種道德義務(wù)。④仲裁員應(yīng)該對其知悉的仲裁案件的相關(guān)事項，承擔(dān)保密義務(wù)，否則受到相應(yīng)的制裁和懲罰。
6、其他接觸仲裁對象的人員。除以上人員外，還有其他可能接觸仲裁對象的人員，例如一方當(dāng)事人為法人時，該法人的董事、高級管理人員、內(nèi)部法律顧問、財會人員和該法人聘請的會計師事務(wù)所及其員工。因此，我們應(yīng)當(dāng)對保密義務(wù)的主體范圍做一概括性規(guī)定，即可能接觸仲裁對象的其他人員，也應(yīng)承擔(dān)保密義務(wù)。
綜上所述，盡管不同主體的理論基礎(chǔ)不盡相同，但所有接觸仲裁對象的人都應(yīng)負(fù)有保密義務(wù)，并且違反該義務(wù)需承擔(dān)法律責(zé)任。只有如此，仲裁保密義務(wù)才會得到遵守，仲裁保密制度才會得到落實。
二、仲裁保密義務(wù)的對象范圍
（一）有關(guān)國家仲裁法和仲裁機(jī)構(gòu)規(guī)則之規(guī)定
保密義務(wù)的對象，又稱保密義務(wù)客體或者保密事項。對此，各國也有不同規(guī)定：1、美國仲裁協(xié)會國際仲裁規(guī)則：仲裁或裁決的所有事項；2、新加坡國際仲裁中心仲裁規(guī)則：仲裁過程中的所有事項和仲裁裁決；3、倫敦國際仲裁院仲裁規(guī)則：為了仲裁目的而在仲裁過程中整理的資料、對方當(dāng)事人出示的非公眾知悉的材料、仲裁庭的審議、仲裁的裁決以及仲裁程序；4、新西蘭仲裁法：仲裁程序和裁決有關(guān)的任何情況；5、中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會：案件實體以及程序的相關(guān)情況。
通過以上列舉可知，除倫敦國際仲裁法院外，其他國家關(guān)于保密義務(wù)對象范圍的規(guī)定都比較概括。
（二）保密義務(wù)的各具體范圍
1、仲裁程序的存在。仲裁程序的存在是指當(dāng)事人雙方發(fā)生爭議并已將爭議提交仲裁委員會裁決這一事實的存在。仲裁程序的存在是否應(yīng)成為保密義務(wù)的對象，學(xué)界爭議較大。筆者認(rèn)為，一方面，我們應(yīng)該正視當(dāng)事人對仲裁事項保密的需求，這有利于保持雙方關(guān)系、維護(hù)當(dāng)事人信譽(yù)等。⑤另一方面，在有些仲裁案件中當(dāng)事人的確有公開仲裁程序存在的必要。因此，完全可以將仲裁程序的存在作為保密義務(wù)的對象，然后再作例外規(guī)定。
2、仲裁程序中產(chǎn)生或出示的文件資料以及仲裁程序中出示的證據(jù)。這包括申請書、答辯書、庭審筆錄、證據(jù)、證人證言、裁決書等文件。有學(xué)者認(rèn)為，仲裁的私人性使仲裁內(nèi)的一切都要保密。⑥筆者認(rèn)為該觀點值得商榷。首先，該觀點的基礎(chǔ)不完全正確，并非所有仲裁都是私人性的，例如涉及公共利益的仲裁即不具有私人性，這就要求并非仲裁內(nèi)的一切都要保密。其次，為公眾所知悉的而在仲裁過程中出現(xiàn)的信息不應(yīng)成為保密對象，因為這種保密沒有任何現(xiàn)實意義。
三、保密義務(wù)的例外
西方有法諺云：有規(guī)則即有例外。接下來，筆者就對保密義務(wù)的例外進(jìn)行總結(jié)，并做簡要評論。
（一）當(dāng)事人同意
不管契約性是否為仲裁的性質(zhì)，最大限度的尊重當(dāng)事人合意無疑是仲裁的優(yōu)點之一。因此，如果當(dāng)事人在仲裁程序開始前或者仲裁程序開始后達(dá)成公開仲裁保密義務(wù)對象的合意，法律或仲裁庭對此不應(yīng)加以干涉。
（二）基于公共利益的需要
有學(xué)者認(rèn)為，"在那些涉及公共利益的仲裁案件中，保密性限制了公眾了解、知曉關(guān)于其自身健康和安全的信息。這就要求仲裁保密性不能絕對化。"⑦誠然，法律是公益和私益的平衡器，為了公共利益需要，仲裁保密義務(wù)之對象有必要公開。但是，必須滿足以下兩個前提：第一，必須細(xì)化公共利益的情形，因為界定模糊可能造成有人借公共利益之名侵害他人合法權(quán)益。第二，根據(jù)具體情形區(qū)別對待具體公開的對象。在不同情形下，公共利益與私人利益的平衡點處在不同位置，這就要求不能搞一刀切，應(yīng)區(qū)別情況做出不同的規(guī)定。
（三）進(jìn)入司法程序
通常而言，當(dāng)事人向法院申請撤銷或者執(zhí)行仲裁裁決時，保密義務(wù)已經(jīng)變得事實上無法實現(xiàn)。如果將進(jìn)入司法程序作為仲裁保密義務(wù)例外，那么該規(guī)定極有可能被一方當(dāng)事人所利用。例如，一方當(dāng)事人認(rèn)為仲裁事項的公開對其有利，而保密義務(wù)要求不能公開。此時該當(dāng)事人完全可以申請撤銷仲裁裁決以使仲裁進(jìn)入司法程序，從而實現(xiàn)公開仲裁的目的。筆者認(rèn)為，進(jìn)入司法程序并不絕對排除仲裁保密義務(wù)，如果當(dāng)事人以涉及個人隱私或商業(yè)秘密為由向法院申請不公開審理，則有關(guān)主體仍需履行仲裁保密義務(wù)。
（四）其他例外情形
除以上情形外，英國通過判例確立了法院指令、合理需要等例外，具體情況由法院自由裁量。⑧筆者認(rèn)為，該規(guī)定不適合我國。其一，賦予法官如此大的自由裁量權(quán)不符合大陸法系的傳統(tǒng)；其二，當(dāng)下我國法官的專業(yè)素質(zhì)較差，難以承擔(dān)如此重任。
四、總結(jié)
保密義務(wù)的范圍是仲裁保密性的主要問題之一，筆者就仲裁保密義務(wù)的主體、對象、例外三個方面進(jìn)行了闡述，從而較為具體的界定了該規(guī)則，為我國仲裁制度的理論研究、立法修改和實踐操作提供了一定參考和依據(jù)。
注釋:
①參見，崔寶寧：《仲裁保密性原則研究》，載《司法改革評論》（第九輯）。
②郭玉軍、梅秋玲:《仲裁的保密性問題研究》，載《法學(xué)評論》2004年第2期。
③王進(jìn)喜著：《美國律師職業(yè)行為規(guī)則理論與實踐》，中國人民公安大學(xué)出版社2005年版，第66頁。
④韓健著:《現(xiàn)代國際商事仲裁法的理論與實踐》，法律出版社2000年版，第198頁。
⑤參見，崔寶寧：《仲裁保密性原則研究》，載《司法改革評論》（第九輯）。
⑥馬占軍、楊玲：《仲裁保密性問題初探》載，《仲裁研究》2006年第1期。
⑦楊月萍：《商事仲裁保密性探析》，載《政法學(xué)刊》2010年8月。
一、糾紛的形成及處理
2005年11月28日，山東某貿(mào)易有限公司（以下簡稱WB公司）與香港某有限公司（以下簡稱CS公司）簽訂了從馬來西亞進(jìn)口30000噸鐵礦砂的合同，合同約定鐵礦砂鐵含量不低于61.5%，二氧化硅含量不高于6.5%.合同簽訂后WB公司依約申請中國建設(shè)銀行某分行（以下簡稱“建設(shè)銀行”）開出可轉(zhuǎn)讓信用證，第一受益人為CS公司，第二受益人為馬來西亞某運輸公司即馬來西亞出口商（下稱MR公司），第一受益人的通知行為香港匯豐銀行上海分行（下稱匯豐銀行）。2006年2月貨物裝船后，MR公司將全套議付單據(jù)寄給作為轉(zhuǎn)證行的上海匯豐銀行，由作為第一受益人的香港CS公司換單后將單據(jù)寄開證行建設(shè)銀行要求付款。在議付單據(jù)到達(dá)開證行尚未付款前，貨物先期到達(dá)日照港，在卸貨過程中WB公司發(fā)現(xiàn)貨物表面與合同約定明顯不符，申請人遂委托當(dāng)?shù)氐闹袊虣z機(jī)構(gòu)檢驗貨物，中國商檢出具的檢驗報告結(jié)果為鐵含量56.75%，二氧化硅含量9.98%，與出口商提供的SGS檢驗報告大相徑庭。WB公司一邊向賣方提出貨物存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，同時通過開證行以不符點為由拒付了信用證。第一受益人CS公司作為中間貿(mào)易商也對第二受益人的做法很憤慨，表示讓W(xué)B公司與其配合共同向MR公司索賠，但在WB公司及CS公司向第二受益人提出降價的要求時，遭到了第二受益人的拒絕。
根據(jù)WB公司側(cè)面了解的情況，馬來西亞出口商因貨在裝貨港被人盜賣，為滿足數(shù)量要求，將堆場的泥土一塊裝上湊數(shù)。三方就價格及賠償問題協(xié)商一月之久未果，后馬來西亞出口商通過議付行發(fā)電開證行建設(shè)銀行要求立即退回全部單據(jù)。經(jīng)了解，CS公司和MR公司都不是有實力的公司，一旦退單，再追索損失幾無可能，所以必須對提單及其項下貨物采取保全措施，當(dāng)然由CS公司出面申請法院保全最好，因為其與馬來西亞公司有直接的買賣合同，但CS公司系一香港公司，在大陸申請必須辦理營業(yè)執(zhí)照、委托手續(xù)等的公證，需要約十天的時間，根本來不及，而且CS公司與MR公司的買賣合同約定有仲裁條款，申請訴前保全法院不一定會支持，所以只能由WB公司申請法院對單據(jù)及其項下貨物保全。WB公司與CS公司雖然在買賣合同中也有仲裁條款，但一旦法院提出異議，雙方隨時可以變更；WB公司與MR公司雖無合同關(guān)系，在申請中，為確保法院能支持請求，在申請書中以CS公司與MR公司合謀欺詐構(gòu)成共同侵權(quán)為由將馬來西亞公司與CS公司均列為被申請人。因在建設(shè)銀行扣押提單時間上已來不及，WB公司選擇在上海匯豐銀行扣押提單，次日上午向法院提交了扣押議付單據(jù)并查封貨物的申請及擔(dān)保，第三日上午法院趕到匯豐銀行上海分行將信用證項下議付單據(jù)全部扣押。馬來西亞MR公司得到匯豐銀行關(guān)于議付單據(jù)被扣的消息后，馬上通過使館、商會等給法院、申請人及匯豐銀行施壓，要求退還單據(jù)、解封貨物，同時委托律師向法院提出書面異議，以WB公司與MR公司雙方無合同關(guān)系、單據(jù)所有權(quán)歸馬來西亞公司、扣押超標(biāo)的等為由要求解除保全措施，同時也表示愿意三方坐下來協(xié)商處理。
在法院就MR公司的復(fù)議申請進(jìn)行研究答復(fù)期間。申請人WB公司一邊和MR公司協(xié)商，一邊督促CS公司辦理相關(guān)申請手續(xù)，以備一旦法院下達(dá)解封手續(xù)，由CS公司申請法院繼續(xù)保全，并將此意見明確告訴MR公司。三方經(jīng)過近半個月的談判，最終達(dá)成了和解協(xié)議，MR公司賠償WB公司11萬美元。
二、案件主要涉及的兩個法律問題
仲裁協(xié)議項下的訴前保全問題
《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條規(guī)定，采取訴前保全措施的，保全申請人必須在法院采取訴前財產(chǎn)保全措施后15日內(nèi)提訟，否則法院就應(yīng)解除或撤銷保全裁定。這一規(guī)定似乎意味著進(jìn)行訴前保全后，申請人必須以訴訟的方式來解決糾紛，這樣就使得當(dāng)事人若希望在申請仲裁前進(jìn)行財產(chǎn)保全成為不可能。而保全程序在仲裁程序中同樣是重要的，在申請仲裁前如無法進(jìn)行財產(chǎn)保全，就有可能會給對方當(dāng)事人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的機(jī)會，最終造成仲裁裁決執(zhí)行的困難。而我國《海事訴訟法》中則規(guī)定海事請求保全執(zhí)行后，有關(guān)海事糾紛未進(jìn)入訴訟或者仲裁程序的，當(dāng)事人就該海事請求，可以向采取海事請求保全的海事法院或者其他有管轄權(quán)的海事法院提訟，但當(dāng)事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。這一規(guī)定使得訴前保全與仲裁程序很好地銜接起來，申請人申請了訴前保全后可以進(jìn)入仲裁程序，從而更好地保護(hù)申請人的權(quán)益。筆者認(rèn)為，從《民事訴訟法》的立法本意來講，15日內(nèi)提起的“訴訟”應(yīng)包括“仲裁”，《海事訴訟法》的規(guī)定就是最好的詮釋，而且在司法實踐中，對選擇仲裁后當(dāng)事人申請訴前保全措施法官一般也會支持。我國正在對民事訴訟法進(jìn)行修改，醞釀著民事訴訟法典的出臺，海事請求保全的這些合理規(guī)定一定會被民事訴訟法典所采納，使我國的財產(chǎn)保全制度更趨明確、完善。
（二）對信用證項下單據(jù)尤其是已議付單據(jù)能否扣押
筆者認(rèn)為，在信用證項下單據(jù)沒有議付的情況下，因貨物所有權(quán)及代表貨物所有權(quán)的提單屬于受益人，一般也是買賣合同的出口方的動產(chǎn)，毫無疑問對單據(jù)是可以扣押的，但如果國外議付行已議付，則需進(jìn)一步探討。
國際商會第500號出版物《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（下稱UCP500）第10條規(guī)定：“議付意指被授權(quán)議付的銀行對匯票及/或單據(jù)付出的對價。僅審核單據(jù)而不付出對價不能構(gòu)成議付?！薄禪CP500》中雖然對“議付”一詞作了定義，但對議付行在議付后享有什么權(quán)利在《UCP500》中規(guī)定的很模糊，實際上“議付”究竟是買入抑或是“抵押”性質(zhì)的融資，已議付的單據(jù)所有權(quán)屬于議付行還是受益人，在國際銀行界也沒有統(tǒng)一的認(rèn)識。這被歸屬于國內(nèi)法律管轄的問題。各國法律界對此的認(rèn)識也是不同的，一種觀點認(rèn)為議付行議付單據(jù)后，因為支付了對價，相應(yīng)取得了單據(jù)和單據(jù)所代表的貨物的所有權(quán)，議付行向受益人追索時必須從開證行拿回受益人提交的已議付單據(jù)并退單給受益人。另一種觀點則認(rèn)為議付行議付單據(jù)后，受益人的單據(jù)只是以“抵押”方式抵押給了議付行，單據(jù)和單據(jù)所代表的貨物仍屬于受益人的動產(chǎn)，議付行只是抵押權(quán)人，不擁有對單據(jù)和單據(jù)所代表貨物的所有權(quán)，議付行也不須等取得退回的單據(jù)后，再向受益人行使追索權(quán)。筆者認(rèn)為，解決了所有權(quán)問題，能否扣押就簡單了，除非法律有明確的或禁止性的規(guī)定。一般來說，對議付單據(jù)的所有權(quán)認(rèn)定問題，應(yīng)從當(dāng)事人意思自治的角度出發(fā)，主要看受益人提交的押匯申請書以及議付行與受益人簽署的押匯協(xié)議是如何約定的。如果按雙方的意思，議付行議付單據(jù)就取得了單據(jù)和單據(jù)所代表的貨物的所有權(quán)，則法院就不能扣押單據(jù)，如果僅取得單據(jù)的抵押權(quán)，則可以扣押，當(dāng)然銀行仍可以抵押權(quán)人的身份主張優(yōu)先受償權(quán)。
第十二章第一審普通程序
第一節(jié)和受理
第一百零八條必須符合下列條件：
（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；
（二）有明確的被告；
（三）有具體的訴訟請求和事實、理由；
（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
第一百零九條應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交狀，并按照被告人數(shù)提出副本。
書寫狀確有困難的，可以口頭，由人民法院記入筆錄，并告知對方當(dāng)事人。
第一百一十條狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項：
（一）當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)；
（二）訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由；
（三）證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所。
第一百一十一條人民法院對符合本法第一百零八條的，必須受理；對下列，分別情形，予以處理：
（一）依照行政訴訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟；
（二）依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人對合同糾紛自愿達(dá)成書面仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁、不得向人民法院的，告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁；
（三）依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由其他機(jī)關(guān)處理的爭議，告知原告向有關(guān)機(jī)關(guān)申請解決；
（四）對不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院；
（五）對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人又的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準(zhǔn)許撤訴的裁定除外；
（六）依照法律規(guī)定，在一定期限內(nèi)不得的案件，在不得的期限內(nèi)的，不予受理；
（七）判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內(nèi)又的，不予受理。
第一百一十二條人民法院收到狀或者口頭，經(jīng)審查，認(rèn)為符合條件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案，并通知當(dāng)事人；認(rèn)為不符合條件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)裁定不予受理；原告對裁定不服的，可以提起上訴。
第二節(jié)審理前的準(zhǔn)備
第一百一十三條人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi)將狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。
被告提出答辯狀的，人民法院應(yīng)當(dāng)在收到之日起五日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。
第一百一十四條人民法院對決定受理的案件，應(yīng)當(dāng)在受理案件通知書和應(yīng)訴通知書中向當(dāng)事人告知有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)，或者口頭告知。
第一百一十五條合議庭組成人員確定后，應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)告知當(dāng)事人。
第一百一十六條審判人員必須認(rèn)真審核訴訟材料，調(diào)查收集必要的證據(jù)。
第一百一十七條人民法院派出人員進(jìn)行調(diào)查時，應(yīng)當(dāng)向被調(diào)查人出示證件。
調(diào)查筆錄經(jīng)被調(diào)查人校閱后，由被調(diào)查人、調(diào)查人簽名或者蓋章。
第一百一十八條人民法院在必要時可以委托外地人民法院調(diào)查。
委托調(diào)查，必須提出明確的項目和要求。受委托人民法院可以主動補(bǔ)充調(diào)查。
受委托人民法院收到委托書后，應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)完成調(diào)查。因故不能完成的，應(yīng)當(dāng)在上述期限內(nèi)函告委托人民法院。
第一百一十九條必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟。
第三節(jié)開庭審理
第一百二十條人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。
離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理。
第一百二十一條人民法院審理民事案件，根據(jù)需要進(jìn)行巡回審理，就地辦案。
第一百二十二條人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)在開庭三日前通知當(dāng)事人和其他訴訟參與人。公開審理的，應(yīng)當(dāng)公告當(dāng)事人姓名、案由和開庭的時間、地點。
第一百二十三條開庭審理前，書記員應(yīng)當(dāng)查明當(dāng)事人和其他訴訟參與人是否到庭，宣布法庭紀(jì)律。
開庭審理時，由審判長核對當(dāng)事人，宣布案由，宣布審判人員、書記員名單，告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)，詢問當(dāng)事人是否提出回避申請。
第一百二十四條法庭調(diào)查按照下列順序進(jìn)行：
（一）當(dāng)事人陳述；
（二）告知證人的權(quán)利義務(wù)，證人作證，宣讀未到庭的證人證言；
（三）出示書證、物證和視聽資料；
（四）宣讀鑒定結(jié)論；
（五）宣讀勘驗筆錄；
第一百二十五條當(dāng)事人在法庭上可以提出新的證據(jù)。
當(dāng)事人經(jīng)法庭許可，可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問。
當(dāng)事人要求重新進(jìn)行調(diào)查、鑒定或者勘驗的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。
第一百二十六條原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理。
第一百二十七條法庭辯論按照下列順序進(jìn)行：
（一）原告及其訴訟人發(fā)言；
（二）被告及其訴訟人答辯；
（三）第三人及其訴訟人發(fā)言或者答辯；
（四）互相辯論。
法庭辯論終結(jié)，由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見。
第一百二十八條法庭辯論終結(jié)，應(yīng)當(dāng)依法作出判決。判決前能夠調(diào)解的，還可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決。
第一百二十九條原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。
第一百三十條被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。
第一百三十一條宣判前，原告申請撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。
人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。
第一百三十二條有下列情形之一的，可以延期開庭審理：
（一）必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的；
（二）當(dāng)事人臨時提出回避申請的；
（三）需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗，或者需要補(bǔ)充調(diào)查的；
（四）其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。
第一百三十三條書記員應(yīng)當(dāng)將法庭審理的全部活動記入筆錄，由審判人員和書記員簽名。
法庭筆錄應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀，也可以告知當(dāng)事人和其他訴訟參與人當(dāng)庭或者在五日內(nèi)閱讀。當(dāng)事人和其他訴訟參與人認(rèn)為對自己的陳述記錄有遺漏或者差錯的，有權(quán)申請補(bǔ)正。如果不予補(bǔ)正，應(yīng)當(dāng)將申請記錄在案。
法庭筆錄由當(dāng)事人和其他訴訟參與人簽名或者蓋章。拒絕簽名蓋章的，記明情況附卷。
第一百三十四條人民法院對公開審理或者不公開審理的案件，一律公開宣告判決。
當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)發(fā)送判決書；定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書。
宣告判決時，必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院。
宣告離婚判決，必須告知當(dāng)事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。
第一百三十五條人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起六個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)，可以延長六個月；還需要延長的，報請上級人民法院批準(zhǔn)。
第四節(jié)訴訟中止和終結(jié)
第一百三十六條有下列情形之一的，中止訴訟：
（一）一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；
（二）一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定人的；
（三）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；
（四）一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；
（五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；
（六）其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。
中止訴訟的原因消除后，恢復(fù)訴訟。
第一百三十七條有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：
（一）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的；
（二）被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；
（三）離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；
（四）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。
第五節(jié)判決和裁定
第一百三十八條判決書應(yīng)當(dāng)寫明：
（一）案由、訴訟請求、爭議的事實和理由；
（二）判決認(rèn)定的事實、理由和適用的法律依據(jù)；
（三）判決結(jié)果和訴訟費用的負(fù)擔(dān)；
（四）上訴期間和上訴的法院。
判決書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。
第一百三十九條人民法院審理案件，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行判決。
第一百四十條裁定適用于下列范圍：
（一）不予受理；
（二）對管轄權(quán)有異議的；
（三）駁回；
（四）財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行；
（五）準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴；
（六）中止或者終結(jié)訴訟；
（七）補(bǔ)正判決書中的筆誤；
（八）中止或者終結(jié)執(zhí)行；
（九）不予執(zhí)行仲裁裁決；
（十）不予執(zhí)行公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書；
（十一）其他需要裁定解決的事項。
對前款第（一）、（二）、（三）項裁定，可以上訴。
裁定書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章?？陬^裁定的，記入筆錄。
第一百四十一條最高人民法院的判決、裁定，以及依法不準(zhǔn)上訴或者超過上訴期沒有上訴的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定。
第十三章簡易程序
第一百四十二條基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用本章規(guī)定。
第一百四十三條對簡單的民事案件，原告可以口頭。
當(dāng)事人雙方可以同時到基層人民法院或者它派出的法庭，請求解決糾紛?；鶎尤嗣穹ㄔ夯蛘咚沙龅姆ㄍタ梢援?dāng)即審理，也可以另定日期審理。
第一百四十四條基層人民法院和它派出的法庭審理簡單的民事案件，可以用簡便方式隨時傳喚當(dāng)事人、證人。
第一百四十五條簡單的民事案件由審判員一人獨任審理，并不受本法第一百二十二條、第一百二十四條、第一百二十七條規(guī)定的限制。
第一百四十六條人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。
第十四章第二審程序
第一百四十七條當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。
當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。
第一百四十八條上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負(fù)責(zé)人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號和案由；上訴的請求和理由。
第一百四十九條上訴狀應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出，并按照對方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。
當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。
第一百五十條原審人民法院收到上訴狀，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀副本送達(dá)對方當(dāng)事人，對方當(dāng)事人在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起五日內(nèi)將副本送達(dá)上訴人。對方當(dāng)事人不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。
原審人民法院收到上訴狀、答辯狀，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)連同全部案卷和證據(jù)，報送第二審人民法院。
第一百五十一條第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進(jìn)行審查。
第一百五十二條第二審人民法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當(dāng)事人，在事實核對清楚后，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，也可以逕行判決、裁定。
第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn)行。
第一百五十三條第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：
（一）原判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決；
（二）原判決適用法律錯誤的，依法改判；
（三）原判決認(rèn)定事實錯誤，或者原判決認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；
（四）原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。
當(dāng)事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。
第一百五十四條第二審人民法院對不服第一審人民法院裁定的上訴案件的處理，一律使用裁定。
第一百五十五條第二審人民法院審理上訴案件，可以進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達(dá)后，原審人民法院的判決即視為撤銷。
第一百五十六條第二審人民法院判決宣告前，上訴人申請撤回上訴的，是否準(zhǔn)許，由第二審人民法院裁定。
第一百五十七條第二審人民法院審理上訴案件，除依照本章規(guī)定外，適用第一審普通程序。
第一百五十八條第二審人民法院的判決、裁定，是終審的判決、裁定。
第一百五十九條人民法院審理對判決的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。
人民法院審理對裁定的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。
第十五章特別程序
第一節(jié)一般規(guī)定
第一百六十條人民法院審理選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件、認(rèn)定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件和認(rèn)定財產(chǎn)無主案件，適用本章規(guī)定。本章沒有規(guī)定的，適用本法和其他法律的有關(guān)規(guī)定。
第一百六十一條依照本章程序?qū)徖淼陌讣?，實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理。
第一百六十二條人民法院在依照本章程序?qū)徖戆讣倪^程中，發(fā)現(xiàn)本案屬于民事權(quán)益爭議的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)特別程序，并告知利害關(guān)系人可以另行。
第一百六十三條人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起三十日內(nèi)或者公告期滿后三十日內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。但審理選民資格的案件除外。
第二節(jié)選民資格案件
第一百六十四條公民不服選舉委員會對選民資格的申訴所作的處理決定，可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層人民法院。
第一百六十五條人民法院受理選民資格案件后，必須在選舉日前審結(jié)。
審理時，人、選舉委員會的代表和有關(guān)公民必須參加。
人民法院的判決書，應(yīng)當(dāng)在選舉日前送達(dá)選舉委員會和人，并通知有關(guān)公民。
第三節(jié)宣告失蹤、宣告死亡案件
第一百六十六條公民下落不明滿二年，利害關(guān)系人申請宣告其失蹤的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。
申請書應(yīng)當(dāng)寫明失蹤的事實、時間和請求，并附有公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明。
第一百六十七條公民下落不明滿四年，或者因意外事故下落不明滿二年，或者因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存，利害關(guān)系人申請宣告其死亡的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。
申請書應(yīng)當(dāng)寫明下落不明的事實、時間和請求，并附有公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明。
第一百六十八條人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個月。
公告期間屆滿，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)被宣告失蹤、宣告死亡的事實是否得到確認(rèn)，作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或者駁回申請的判決。
第一百六十九條被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。
第四節(jié)認(rèn)定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件
第一百七十條申請認(rèn)定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力，由其近親屬或者其他利害關(guān)系人向該公民住所地基層人民法院提出。
申請書應(yīng)當(dāng)寫明該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的事實和根據(jù)。
第一百七十一條人民法院受理申請后，必要時應(yīng)當(dāng)對被請求認(rèn)定為無民事行為能力或者限制民事行為能力的公民進(jìn)行鑒定。申請人已提供鑒定結(jié)論的，應(yīng)當(dāng)對鑒定結(jié)論進(jìn)行審查。
第一百七十二條人民法院審理認(rèn)定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的案件，應(yīng)當(dāng)由該公民的近親屬為人，但申請人除外。近親屬互相推諉的，由人民法院指定其中一人為人。該公民健康情況許可的，還應(yīng)當(dāng)詢問本人的意見。
人民法院經(jīng)審理認(rèn)定申請有事實根據(jù)的，判決該公民為無民事行為能力或者限制民事行為能力人；認(rèn)定申請沒有事實根據(jù)的，應(yīng)當(dāng)判決予以駁回。
第一百七十三條人民法院根據(jù)被認(rèn)定為無民事行為能力人、限制民事行為能力人或者他的監(jiān)護(hù)人的申請。證實該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的原因已經(jīng)消除的，應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。
第五節(jié)認(rèn)定財產(chǎn)無主案件
第一百七十四條申請認(rèn)定財產(chǎn)無主，由公民、法人或者其他組織向財產(chǎn)所在地基層人民法院提出。
申請書應(yīng)當(dāng)寫明財產(chǎn)的種類、數(shù)量以及要求認(rèn)定財產(chǎn)無主的根據(jù)。
第一百七十五條人民法院受理申請后，經(jīng)審查核實，應(yīng)當(dāng)發(fā)出財產(chǎn)認(rèn)領(lǐng)公告。公告滿一年無人認(rèn)領(lǐng)的，判決認(rèn)定財產(chǎn)無主，收歸國家或者集體所有。
第一百七十六條判決認(rèn)定財產(chǎn)無主后，原財產(chǎn)所有人或者繼承人出現(xiàn)，在民法通則規(guī)定的訴訟時效期間可以對財產(chǎn)提出請求，人民法院審查屬實后，應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。
第十六章審判監(jiān)督程序
第一百七十七條各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會討論決定。
最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審。
第一百七十八條當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯誤的，可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。
第一百七十九條當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：
（一）有新的證據(jù)，足以原判決、裁定的；
（二）原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足的；
（三）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；
（四）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；
（五）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，，枉法裁判行為的。
人民法院對不符合前款規(guī)定的申請，予以駁回。
第一百八十條當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請再審。經(jīng)人民法院審查屬實的，應(yīng)當(dāng)再審。
第一百八十一條當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請再審。
第一百八十二條當(dāng)事人申請再審，應(yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后二年內(nèi)提出。
第一百八十三條按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，裁定中止原判決的執(zhí)行。裁定由院長署名，加蓋人民法院印章。
第一百八十四條人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。
人民法院審理再審案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭。
第一百八十五條最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序提出抗訴：
（一）原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足的；
（二）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；
（三）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；
（四）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，，枉法裁判行為的。
地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提請上級人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。
第一百八十六條人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)再審。
第一百八十七條人民檢察院決定對人民法院的判決、裁定提出抗訴的，應(yīng)當(dāng)制作抗訴書。
第一百八十八條人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院再審時，應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院派員出席法庭。
第十七章督促程序
第一百八十九條債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令：
（一）債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛的；
（二）支付令能夠送達(dá)債務(wù)人的。
申請書應(yīng)當(dāng)寫明請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實、證據(jù)。
第一百九十條債權(quán)人提出申請后，人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)通知債權(quán)人是否受理。
第一百九十一條人民法院受理申請后，經(jīng)審查債權(quán)人提供的事實、證據(jù)，對債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法的，應(yīng)當(dāng)在受理之日起十五日內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令；申請不成立的，裁定予以駁回。
債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起十五日內(nèi)清償債務(wù)，或者向人民法院提出書面異議。
債務(wù)人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的，債權(quán)人可以向人民法院申請執(zhí)行。
第一百九十二條人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效，債權(quán)人可以。
第十八章公示催告程序
第一百九十三條按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人，因票據(jù)被盜、遺失或者滅失，可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告。依照法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項，適用本章規(guī)定。
申請人應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交申請書，寫明票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等票據(jù)主要內(nèi)容和申請的理由、事實。
第一百九十四條人民法院決定受理申請，應(yīng)當(dāng)同時通知支付人停止支付，并在三日內(nèi)發(fā)生公告，催促利害關(guān)系人申報權(quán)利。公示催告的期間，由人民法院根據(jù)情況決定，但不得少于六十日。
第一百九十五條支付人收到人民法院停止支付的通知，應(yīng)當(dāng)停止支付，至公示催告程序終結(jié)。
公示催告期間，轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利的行為無效。
第一百九十六條利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)在公示催告期間向人民法院申報。
人民法院收到利害關(guān)系人的申報后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)公示催告程序，并通知申請人和支付人。
申請人或者申報人可以向人民法院。
第一百九十七條沒有人申報的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請人的申請，作出判決，宣告票據(jù)無效。判決應(yīng)當(dāng)公告，并通知支付人。自判決公告之日起，申請人有權(quán)向支付人請求支付。
第一百九十八條利害關(guān)系人因正當(dāng)理由不能在判決前向人民法院申報的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院。
第十九章企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序
第一百九十九條企業(yè)法人因嚴(yán)重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)還債，債務(wù)人也可以向人民法院申請宣告破產(chǎn)還債。
第二百條人民法院裁定宣告進(jìn)入破產(chǎn)還債程序后，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)通知債務(wù)人和已知的債權(quán)人，并發(fā)出公告。
債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后三十日內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起三個月內(nèi)，向人民法院申報債權(quán)。逾期未申報債權(quán)的，視為放棄債權(quán)。
債權(quán)人可以組成債權(quán)人會議，討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案或者和解協(xié)議。
第二百零一條人民法院可以組織有關(guān)機(jī)關(guān)和有關(guān)人員成立清算組織。清算組織負(fù)責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配。清算組織可以依法進(jìn)行必要的民事活動。
清算組織對人民法院負(fù)責(zé)并報告工作。
第二百零二條企業(yè)法人與債權(quán)人會議達(dá)成和解協(xié)議的，經(jīng)人民法院認(rèn)可后，由人民法院公告，中止破產(chǎn)還債程序。和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。
第二百零三條已作為銀行貸款等債權(quán)的抵押物或者其他擔(dān)保物的財產(chǎn)，銀行和其他債權(quán)人享有就該抵押物或者其他擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押物或者其他擔(dān)保物的價款超過其所擔(dān)保的債務(wù)數(shù)額的，超過部分屬于破產(chǎn)還債的財產(chǎn)。
第二百零四條破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，按照下列順序清償：
（一）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用；
（二）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；
（三）破產(chǎn)債權(quán)。
破產(chǎn)財產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。
第二百零五條企業(yè)法人破產(chǎn)還債，由該企業(yè)法人住所地的人民法院管轄。
前言
a．許可人是一家全球大型_________產(chǎn)品制造商。
b．被許可人是中國一家_________產(chǎn)品制造商。
c．被許可人希望從許可人獲得許可證，而許可人愿意授予被許可人許可證，許可其制造_________產(chǎn)品（詳見附件_________，以下簡稱產(chǎn)品）。
d．許可人同意按照有關(guān)部門法律和本合同條款的規(guī)定，向被許可人授予制造許可產(chǎn)品的許可證。
雙方本著平等互利的原則，經(jīng)友好協(xié)商，依照相關(guān)法律，同意按照本合同的條款，簽署許可合同。雙方特此協(xié)議如下：
1．定義和解釋
除非本合同另有約定或者上下文另有所指，本合同的解釋規(guī)則及本合同中使用的術(shù)語的含義見附錄一。
2．授予許可
2．1 許可的授予許可人特此授予被許可人由其本人實施、不可讓與或轉(zhuǎn)讓給他人、不可分割的權(quán)利：
（a）于中國_________（?。________（市）在被許可人經(jīng)批準(zhǔn)的設(shè)施內(nèi)，使用許可人的技術(shù)資料、專利權(quán)和相關(guān)工具制造被許可產(chǎn)品的（非獨占）（獨占）權(quán)利；
（b）向被許可人的獨占客戶并且在被許可人的獨占區(qū)域內(nèi)銷售被許可產(chǎn)品的獨占權(quán)利，以及在遵守產(chǎn)品供貨協(xié)議、經(jīng)銷協(xié)議規(guī)定的前提下，在被許可人非獨占區(qū)域內(nèi)銷售被許可產(chǎn)品的非獨占權(quán)利。
2．2 許可期限
第2．1（a）條項下授予的各項專利權(quán)許可的有效期自合同生效日或相關(guān)專利證書頒發(fā)或授予之日起，至下列日期截止：
（a）相關(guān)專利權(quán)保護(hù)期屆滿；
（b）許可人有權(quán)授予許可的期限屆滿；或者
（c）根據(jù)本合同有關(guān)規(guī)定，本合同期限屆滿或者提前終止。
3．許可費
3．1 入門費和提成費被許可人應(yīng)當(dāng)：
（a）向許可人支付_________美元（入門費）；并且
（b）在合同期限內(nèi)按照下列方式向許可人支付提成費，數(shù)額為凈銷售額的百分之_________。
3．2 其他費用：被許可人應(yīng)當(dāng)就與本合同項下第三方軟件的修訂有關(guān)的技術(shù)資料、工具和信息的收集、拷貝或通過其他方式進(jìn)行的復(fù)制支付額外的費用。被許可人應(yīng)在許可人發(fā)出有關(guān)付款通知后六十（60）日內(nèi)向許可人支付上述費用。
4．記錄和支付
4．1 許可費支付日期：許可人應(yīng)在合同生效日起三十（30）日內(nèi)向許可人支付入門費。
4．2 提成費報告：在合同期限內(nèi)，每半年（截止于每年6月30日或12月31日）結(jié)束后十五（15）日內(nèi)，從截止于_________年_________月_________日的提成支付期開始，許可人應(yīng)大體上按照本合同附件_________中規(guī)定的格式，向被許可人就上一提成支付期發(fā)出一份提成費的書面報告（提成費報告）。提成費報告應(yīng)由（被許可人的授權(quán)高級管理人員或董事）予以確認(rèn)。提成費報告中所載數(shù)額不得由于被許可人對其買方的付款義務(wù)進(jìn)行寬限、沒有或者不能從許可產(chǎn)品買方或任何其他人收取欠款而進(jìn)行扣減。為確定提成費的數(shù)額，許可人會不時要求被許可人提供有關(guān)信息，對于許可人的合理請求，被許可人應(yīng)予以滿足。
4．3 提成費支付日期：在各提成支付期結(jié)束后六十（60）日內(nèi)，被許可人應(yīng)向許可人支付當(dāng)期提成費報告中所載明的提成費數(shù)額。
4．4 電匯提成費：根據(jù)許可人向被許可人不時發(fā)出的書面通知，被許可人應(yīng)將本合同項下所有應(yīng)付款項以電匯方式付至許可人的銀行賬戶。
4．5 稅收支付：除對向許可人支付的款項中應(yīng)付的稅項代予扣繳外，被許可人應(yīng)負(fù)責(zé)繳納本合同簽訂與履行過程中發(fā)生的所有稅收。被許可人向許可人支付本合同項下的款項時應(yīng)從中代予扣繳有關(guān)的稅務(wù)預(yù)提，并在三十（30）日之內(nèi)向許可人提供有關(guān)政府機(jī)關(guān)出具的關(guān)于稅務(wù)預(yù)提已經(jīng)及時繳納的納稅憑證。為協(xié)助許可人在其本國就在中國支付的稅務(wù)預(yù)提獲得稅收抵免或減讓，被許可人應(yīng)向許可人提供該外國稅收機(jī)關(guān)要求提供的其他證據(jù)。
4．6 遲延支付利息：如果被許可人沒有在本合同規(guī)定的期限內(nèi)向許可人支付某一筆費用，被許可人應(yīng)承擔(dān)自該款項到期至該遲付款項足額支付之日的利息。相關(guān)利率（按照l1bor美元六月期貸款利率加2％，逐日計算。）
4．7 支付不能：如果被許可人沒有在相關(guān)到期日或之前支付（并且在到期之后仍然沒有支付）提成費的任何部分或其他到期款項，許可人則沒有義務(wù)向被許可人提交任何其他技術(shù)資料、技術(shù)改進(jìn)或工具，或者繼續(xù)提供技術(shù)支持或培訓(xùn)。
4．8 保存銷售紀(jì)錄：被許可人應(yīng)就被許可產(chǎn)品的銷售情況進(jìn)行清晰準(zhǔn)確的記錄。許可人有權(quán)自付費用對與提成費計算有關(guān)的所有記錄進(jìn)行審計。許可人的該項審計應(yīng)在被許可人的正常營業(yè)時間進(jìn)行，每日歷（季度）（年度）不超過（一）次，并且應(yīng)至少提前兩（2）個工作日書面通知被許可人。如果通過審計發(fā)現(xiàn)任何提成支付期內(nèi)的提成費計算有誤，應(yīng)對該期提成費進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整。如果通過審計發(fā)現(xiàn)在該提成支付期內(nèi)有到期應(yīng)付的其他款項，被許可人應(yīng)在三十（30）日內(nèi)向許可人支付。如果通過審計發(fā)現(xiàn)被許可人支付的款項超過當(dāng)期應(yīng)付的提成費，許可人應(yīng)在三十（30）日內(nèi)將超出部分退還給被許可人。
5．軟件和固件：
5．1 操作軟件許可：許可人特此授予被許可人使用操作軟件的非排他性的權(quán)利，但是只能用于被許可產(chǎn)品且須遵守第5．4條的規(guī)定。許可人及其每一份第三方軟件的各提供商（各第三方軟件提供商）保留被許可產(chǎn)品中所使用的操作軟件的所有權(quán)利。許可人特此授權(quán)被許可人大體上根據(jù)附件_________所列格式制作的書面協(xié)議（軟件分許可）的規(guī)定向被許可產(chǎn)品的買方授予使用操作軟件的分許可。除本合同另有明確約定外，被許可人不得擁有或者向被許可產(chǎn)品的買方或其他任何人許可或試圖許可操作軟件中或與之相關(guān)的任何權(quán)利。
5．2 軟件分許可：被許可人應(yīng)對各軟件分許可進(jìn)行管理和監(jiān)督，以確保各買方／分被許可人遵守有關(guān)規(guī)定。如果買方／分被許可人違反了軟件分許可的規(guī)定，被許可人應(yīng)立即書面通知許可人（或其指定關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)）并采取許可人不時要求采取的所有措施協(xié)助許可人（或者指定關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)）行使作為分許可人的權(quán)利并采取救濟(jì)措施，或者由許可人行使有關(guān)權(quán)利和采取救濟(jì)措施。
5．3 固件權(quán)利：對于固件，被許可人應(yīng)根據(jù)有關(guān)法律和審慎的程序在該固件上表明版權(quán)標(biāo)識和／或其他標(biāo)志，告知被許可產(chǎn)品的買方及其他任何人，嚴(yán)格禁止對固件的復(fù)制、分拆或其他類似行為，以及許可人對該固件享有專有權(quán)等。
5．4 被許可人自用產(chǎn)品：如果被許可人將合同產(chǎn)品或被許可產(chǎn)品用于自用，包括進(jìn)行本合同允許或許可人另外書面批準(zhǔn)的測試、培訓(xùn)或展示活動，被許可人在使用相關(guān)操作軟件時，必須如同被許可產(chǎn)品的買方／分被許可人一樣遵守分許可合同的規(guī)定。
5．5 第三方軟件許可授權(quán)：就操作軟件中構(gòu)成與之不可分離的、被許可人不能通過其他途徑獲得第三方軟件，如果許可人有該軟件向被許可人進(jìn)行分許可的法定和合同權(quán)利，則應(yīng)被許可人的申請，許可人應(yīng)向被許可人進(jìn)行分許可專門用于本合同項下目的。進(jìn)行分許可時應(yīng)另行簽訂書面協(xié)議，協(xié)議中包括以下條款和條件以及許可人合理要求的其他內(nèi)容：
（a）被許可人應(yīng)遵守許可人與每一第三方軟件提供商之間簽訂的許可協(xié)議的所有有關(guān)條款和條件；
（b）被許可人應(yīng)就使用和經(jīng)允許對該第三方軟件進(jìn)行分許可及時向許可人進(jìn)行報告并支付費用，以使許可人能夠滿足其對第三方軟件提供商的合同義務(wù)；被許可人向許可人的付款中應(yīng)包括許可人就被許可人使用該第三方軟件所應(yīng)支付的全部費用，以及許可人為使被許可人使用該第三方軟件所進(jìn)行的復(fù)制和其他行為的合理收費及相關(guān)管理成本；以及
（c）被許可人應(yīng)就其使用或經(jīng)允許對該第三方軟件進(jìn)行分許可所產(chǎn)生的損害、損失、費用或開銷的索賠和責(zé)任（包括律師費和開銷）向許可人及其關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)進(jìn)行補(bǔ)償并使其免受損害。
5．6 第三方軟件許可請求：對于并非操作軟件有機(jī)組成部分的第三方軟件，如果被許可人不能及時獲得，而許可人有將該軟件向被許可人進(jìn)行分許可的法定或合同權(quán)利，則應(yīng)被許可人的請求，許可人應(yīng)遵從并按照第5．5條的規(guī)定合理考慮向被許可人進(jìn)行分許可。
5．7 第三方軟件許可幫助：對于許可人沒有法定或合同權(quán)利對被許可人進(jìn)行分許可的第三方軟件，許可人應(yīng)當(dāng)應(yīng)被許可人的請求，進(jìn)行商業(yè)上合理的努力，協(xié)助被許可人從第三方軟件供應(yīng)商處獲得該第三方軟件的相關(guān)許可，被許可人承擔(dān)相應(yīng)成本和費用支出。
5．8 第三方軟件修改：如果許可人對第三方軟件進(jìn)行了修改，許可人應(yīng)在其法定或合同權(quán)利范圍內(nèi)將這種修改結(jié)果提供給被許可人。
5．9 相關(guān)源代碼轉(zhuǎn)讓就第三方軟件源代碼而言，許可人無義務(wù)向被許可人授予任何性質(zhì)的分許可。
6．技術(shù)資料和工具的交付
6．1 許可人的交付：許可人應(yīng)合同生效日后三十（30）日內(nèi)開始向被許可人提供相關(guān)技術(shù)資料和工具。
6．2 首次交付的形式：包含本合同項下初次提交內(nèi)容的技術(shù)資料和工具應(yīng)采用許可人于合同生效日在其_________（地點）的廠房中所采取的形式。（在合同期限內(nèi)，如果許可人對技術(shù)資料進(jìn)行任何改進(jìn)，用于許可人在其于_________（地點）的廠房內(nèi)進(jìn)行制造的任何正常用途，許可人應(yīng)在合理的期限內(nèi)通知被許可人。）
6．3 視為交付：被許可人應(yīng)指定一名普通承運人并組織技術(shù)資料和工具的運送工作，費用由_________支付。許可人在其廠房內(nèi)向被許可人指定并安排的普通承運人提交技術(shù)資料和工具后，視為完成交付。
6．4 被許可人對工具的使用：在任何情況下，許可人都沒有任何義務(wù)就工具、操作軟件或涉及第三方軟件的任何技術(shù)資料或軟件向被許可人提供源代碼。被許可人不得對工具進(jìn)行拷貝、反向工程、分解或修訂，不得將工具用于制造被許可產(chǎn)品之外的任何其他用途，也不得允許對于制造許可產(chǎn)品不屬于合理必要的其他人使用或者接觸工具。
6．5 被許可人接入設(shè)置：被許可人確認(rèn)其未因本合同取得以下行為的任何權(quán)利：接入被置于由許可人或其關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)運營的各個主機(jī)電腦系統(tǒng)、局域網(wǎng)、廣域網(wǎng)設(shè)施（包括但不限于工作站及與之相連的個人電腦）之上或者構(gòu)成其一部分的系統(tǒng)、數(shù)據(jù)庫、應(yīng)用軟件或服務(wù)。
3．6?。?資料返還：本合同終止后，或者被許可人停止使用任何工具或技術(shù)資料的任何部分后，被許可人應(yīng)立即（1）根據(jù)許可人的指示，向許可人歸還并／或銷毀（包括從其控制的計算機(jī)存儲器中刪除）位于任何介質(zhì)中的所有體現(xiàn)該技術(shù)資料和／或工具的資料（包括原件和復(fù)件）；并且（2）在許可人提出請求后的十（10）天內(nèi)向許可人書面確認(rèn)，所有上述材料已經(jīng)歸還或者銷毀。
7．技術(shù)支持和培訓(xùn)
7．1 許可人培訓(xùn)義務(wù)許可人應(yīng)向被許可人提供附件_________中規(guī)定的技術(shù)支持和培訓(xùn)。
7．2 額外培訓(xùn)和支持：應(yīng)被許可人的請求，許可人可以自行決定是否按照許可人的收費標(biāo)準(zhǔn)向被許可人提供額外的技術(shù)支持和培訓(xùn)。這種收費應(yīng)包括基于所使用人員的相關(guān)成本得出的按日給予的津貼（包括工資或薪金、額外福利和管理費用）以及上述人員的差旅、起居和有關(guān)的費用開銷（例如對有關(guān)設(shè)施的使用、獲得外部資源、服務(wù)和材料所產(chǎn)生的費用等）。被許可人應(yīng)在許可人就上述費用發(fā)出付款通知后三十（30）日內(nèi)足額支付所有相關(guān)費用。
8．部件采購、分包
8．1 許可人部件供應(yīng)被許可人應(yīng)按照部件供應(yīng)合同中規(guī)定的條款和條件從許可人處購買許可人部件。
8．2 第三方部件供應(yīng)：被許可人應(yīng)有權(quán)根據(jù)（經(jīng)批準(zhǔn)的條款）（被許可人和經(jīng)批準(zhǔn)的提供商共同商定的條款）從（第三方供應(yīng)商）（經(jīng)批準(zhǔn)的供應(yīng)商）處購買第三方部件。
8．3 分許可技術(shù)資料：被許可人（應(yīng)有權(quán)）（不得）向（分包商）（按照經(jīng)批準(zhǔn)的條款確定的分包商）進(jìn)行技術(shù)資料的分許可，（但需經(jīng)）（毋需）（據(jù)另行訂立的書面協(xié)議取得被許可人的書面許可。分許可的目的是為了制造被許可產(chǎn)品中的組件或元素）。
8．4 被許可人的義務(wù)盡管本合同可能有其他規(guī)定：
（a）被許可人應(yīng)對本合同項下所有（第三方供應(yīng)商）（經(jīng)批準(zhǔn)的供應(yīng)商）（和）（分包商）（經(jīng)批準(zhǔn)的分包商）的行為承擔(dān)完全責(zé)任，以確保本合同項下的要求得到遵守。
（b）應(yīng)許可人的請求，被許可人應(yīng)將其與（第三方供應(yīng)商）（經(jīng)批準(zhǔn)的供應(yīng)商）（以及）（分包商）（經(jīng)批準(zhǔn)的分包商）之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給許可人。如果被許可人沒有采取任何措施主張其在與（第三方供應(yīng)商）（經(jīng)批準(zhǔn)的供應(yīng)商）（以及）（分包商）（經(jīng)批準(zhǔn)的分包商）之間的合同項下的權(quán)利，許可人有權(quán)采取法律或合同規(guī)定的所有措施，確保本合同規(guī)定得到履行并保護(hù)許可人的合法權(quán)利。
8．5 被許可人披露技術(shù)資料：根據(jù)本合同上述規(guī)定，在采購第三方部件（以及就被許可產(chǎn)品的組件或元素進(jìn)行分包）過程中，被許可人應(yīng)有權(quán)將技術(shù)資料向該（第三方供應(yīng)商）（經(jīng)批準(zhǔn)的供應(yīng)商）（以及）（分包商）（經(jīng)批準(zhǔn)的分包商）進(jìn)行披露。但是被許可人應(yīng)遵守下列規(guī)定：
（a）不對某一供應(yīng)商披露技術(shù)資料的主要內(nèi)容：
（b）對任何供應(yīng)商只披露與其提供該第三方部件（或組件或元素）必需的那部分技術(shù)資料：并且
（c）在提交有關(guān)技術(shù)資料前，應(yīng)從該供應(yīng)商處獲得下列具有約束力的書面承諾：
（1）遵守不低于本合同項下被許可人承擔(dān)的保密義務(wù)；
（2）遵守該部分技術(shù)資料的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)；
（3）對于獲得的技術(shù)資料在任何時候只能用于制造和／或向被許可人提供第三方部件（或者組件或元素）的目的；并且
（4）接受8．4和8．5條規(guī)定的義務(wù)，但被許可人不能因此免除第8．4條規(guī)定的義務(wù)。
8．6 被許可人的確認(rèn)：被許可人確認(rèn)并同意本第8條對于確保被許可產(chǎn)品的質(zhì)量達(dá)到許可人的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)以及保護(hù)許可人技術(shù)資料的合法權(quán)利是合理必要的。
9．質(zhì)量保證
9．1 被許可人的質(zhì)量保證：被許可人承認(rèn)達(dá)到并保持許可人在制造中通常達(dá)到的高標(biāo)準(zhǔn)非常重要。以此為目標(biāo)，被許可人承諾被許可產(chǎn)品的制造必須嚴(yán)格遵守：
（a）技術(shù)資料和相關(guān)制造程序；和
（b）技術(shù)規(guī)格。
9．2 被許可人修改的通知：如果被許可人擬對制造被許可產(chǎn)品過程中所采用的方法、程序和設(shè)備進(jìn)行重大修改，應(yīng)書面通知許可人。擬進(jìn)行修改的書面通知應(yīng)至少在擬進(jìn)行改動的日期前六十（60）天內(nèi)提供給許可人，以使許可人得以評估該修改是否會對被許可人按照技術(shù)規(guī)格制造被許可產(chǎn)品的能力產(chǎn)生任何負(fù)面影響。只有獲得許可人書面認(rèn)可后，被許可人才可根據(jù)該書面認(rèn)可進(jìn)行相關(guān)改動。
9．3 設(shè)施檢查：許可人可以自負(fù)費用，對經(jīng)批準(zhǔn)的設(shè)施和被許可人的其他設(shè)施進(jìn)行現(xiàn)場檢查，以確認(rèn)被許可產(chǎn)品的制造是否符合技術(shù)規(guī)格，以及被許可人是否遵守本合同項下義務(wù)。對經(jīng)批準(zhǔn)的設(shè)施和被許可人的其他設(shè)施進(jìn)行檢查可以在被許可人的正常營業(yè)時間之內(nèi)的任何時間進(jìn)行，而無論是否給予事先通知，但許可人應(yīng)遵守被許可人合理的保密、保安和／或安全規(guī)定。
9．4 修正被許可產(chǎn)品：如果許可人對上述檢查不滿意，許可人應(yīng)將其檢查意見書面通知被許可人，被許可人應(yīng)在該書面通知發(fā)出后的六十（60）日內(nèi)按照許可人的建議采取所有適當(dāng)?shù)男拚胧┮愿倪M(jìn)被許可產(chǎn)品的制造。
10．技術(shù)改進(jìn)
10．1 由許可人開發(fā)的技術(shù)改進(jìn)
（a）在合同期限終止前，許可人對于其在制造合同產(chǎn)品中采用的任何技術(shù)加以改進(jìn)（不論這種改進(jìn)是否獲得了專利），應(yīng)提前（最長一年）通知被許可人。這種通知和建議應(yīng)于許可人在自己的合同產(chǎn)品制造過程中開始使用該技術(shù)改進(jìn)后的合理時間內(nèi)做出，最長不超過（一年）。
（b）在遵守第10．1（c）條規(guī)定的前提下，被許可人應(yīng)被授權(quán)使用并且許可人應(yīng)將技術(shù)改進(jìn)的有關(guān)技術(shù)資料提交給被許可人，被許可人有權(quán)根據(jù)本合同的規(guī)定使用這種技術(shù)資料，專門用于被許可產(chǎn)品的制造。
（c）除非滿足下列規(guī)定，許可人沒有義務(wù)提交本第10．1條項下的技術(shù)資料，被許可人也無權(quán)使用這種技術(shù)改進(jìn)：
（1）雙方就實施計劃和時間表達(dá)成一致；
（2）被許可人已經(jīng)就許可人以前提交的技術(shù)資料成功的進(jìn)行了被許可產(chǎn)品的制造；且
（3）被許可人已經(jīng)獲得并在經(jīng)批準(zhǔn)的設(shè)施中安裝了全部制造設(shè)備以及其他事項和設(shè)施，或者己經(jīng)在經(jīng)批準(zhǔn)的設(shè)施中采用了其他對于成功實施這種技術(shù)改進(jìn)來說是必要的改動或改進(jìn)。
10．2 由被許可人開發(fā)的技術(shù)改進(jìn)
（a）被許可人應(yīng)將其開發(fā)或通過其他方式獲得的任何技術(shù)改進(jìn)信息立刻披露給許可人。如果許可人經(jīng)研究認(rèn)為這種技術(shù)改進(jìn)將提高被許可產(chǎn)品的技術(shù)性能和商業(yè)潛力，可以授權(quán)被許可人使用該授權(quán)技術(shù)改進(jìn)制造被許可產(chǎn)品。在收到許可人發(fā)出的書面授權(quán)通知書前，被許可人不得使用任何被許可人開發(fā)的技術(shù)改進(jìn)用于制造被許可產(chǎn)品。
（b）在收到許可人發(fā)出的授權(quán)通知書后，被許可人可以免費將授權(quán)技術(shù)改進(jìn)用于被許可產(chǎn)品的制造，許可人應(yīng)被授予非排他性的、免費的權(quán)利實施以下行為：
（1）在全球范圍內(nèi)使用這種技術(shù)改進(jìn)，無論其是否獲得了專利保護(hù)；并且
（2）允許許可人的其他被許可人在全球范圍內(nèi)使用這種技術(shù)改進(jìn)。
（c）被許可人有權(quán)以自己名義并承擔(dān)費用就該開發(fā)的技術(shù)改進(jìn)在其選擇的任何國家申請專利，并且授予許可人非排他性、免費的權(quán)利實施以下行為：
（1）在該專利有效期內(nèi)在全球范圍內(nèi)使用該專利；并且
（2）允許許可人的其他被許可人在全球范圍內(nèi)使用該專利。
（d）如果被許可人無論出于任何原因沒有申請或保持第10．2（c）條規(guī)定的專利，應(yīng)及時通知許可人，并應(yīng)許可人請求，全權(quán)授予許可人以自己名義申請和保持該專利的權(quán)利，相關(guān)費用由許可人支付。在這種情況下，許可人放棄在專利有效期內(nèi)對被許可人提起侵權(quán)之訴的任何權(quán)利。
11．被許可產(chǎn)品的銷售與營銷
11．1 許可人采購被許可產(chǎn)品（許可人有權(quán)根據(jù)（產(chǎn)品供應(yīng)協(xié)議）（和）（經(jīng)銷協(xié)議）的規(guī)定收購被許可產(chǎn)品。）
11．2 被許可人銷售被許可產(chǎn)品的權(quán)利：被許可人在第2條項下的出售被許可產(chǎn)品的權(quán)利包括將被許可產(chǎn)品中的硬件部分直接或者通過經(jīng)銷商或轉(zhuǎn)售商出售或出租給買方的權(quán)利，以及按照第5．1條規(guī)定將操作軟件分許可給被許可產(chǎn)品買方的權(quán)利。
11．3 營銷支持：應(yīng)被許可人的請求，許可人可以自行決定按照另行達(dá)成的書面協(xié)議的條款向被許可人提供營銷支持和培訓(xùn)。
11．4 被許可人權(quán)利的限制被許可人不得直接或間接在許可人的獨占區(qū)域內(nèi)或向許可人的獨占客戶營銷被許可產(chǎn)品。
11．5 許可人在被許可人獨占區(qū)域內(nèi)的銷售：根據(jù)產(chǎn)品供應(yīng)協(xié)議，許可人不得在被許可人的獨占區(qū)域內(nèi)銷售其制造的合同產(chǎn)品或者銷售從被許可人處購買的被許可產(chǎn)品，但下列情形除外：
（a）在銷售發(fā)生時，由于不可歸責(zé)于許可人的原因，被許可人沒有進(jìn)行制造并且沒有在要求的交付時間內(nèi)交付訂購的被許可產(chǎn)品；或者
（b）被許可人獨占區(qū)域內(nèi)的客戶或任何相關(guān)部門對被許可產(chǎn)品的質(zhì)量不予認(rèn)可，或者要求得到許可人或其其他授權(quán)分包商制造的合同產(chǎn)品；或者
（c）被許可人向許可人書面通知或確認(rèn)，其出于任何原因，不愿意向被許可人獨占區(qū)域內(nèi)的客戶報價或者銷售被許可產(chǎn)品。
12．商標(biāo)
12．1 無商標(biāo)許可：本合同中的任何條款不得被理解為授予被許可人使用許可人的（商標(biāo)名稱）商標(biāo)、其他任何商標(biāo)或商號的權(quán)利。使用（商標(biāo)名稱）需另外簽訂許可協(xié)議。為避免歧義，本合同沒有授予被許可人使用許可人商標(biāo)的權(quán)利。
12．2 對許可人商標(biāo)的使用：許可人特此授權(quán)被許可人只能根據(jù)包裝和標(biāo)簽規(guī)格在被許可產(chǎn)品上或有關(guān)情況下使用許可人的商標(biāo)。被許可人不得在被許可產(chǎn)品、任何競爭性的產(chǎn)品或者被許可人或任何其他主體制造的產(chǎn)品上或在有關(guān)情況下使用許可人商標(biāo)或容易造成混淆的類似商標(biāo)。被許可人沒有因本合同取得任何有關(guān)商標(biāo)的權(quán)利。被許可人不得在任何被許可產(chǎn)品上歪曲、遮掩或改變?nèi)魏卧S可人商標(biāo)。被許可人不得在被許可產(chǎn)品上放置被許可人或其在世界各地的關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)所開發(fā)或使用的商標(biāo)。
12．3 被許可產(chǎn)品使用的字樣：在本合同期限內(nèi)，被許可人應(yīng)在被許可產(chǎn)品的文書和廣告中使用（許可人名稱）授權(quán)許可字樣或其相應(yīng)外文翻譯，并在被許可產(chǎn)品上固定載有上述字樣的銘牌。如果被許可人沒有遵守許可人提供的技術(shù)規(guī)格、技術(shù)性能指標(biāo)、包裝和標(biāo)簽規(guī)格以及技術(shù)資料，許可人可以撤銷合本許可合同項下授權(quán)。
13．不競爭
13．1 禁止競爭性產(chǎn)品：被許可人不得直接或間接制造、營銷或者銷售任何競爭性產(chǎn)品，不得發(fā)出要約或與他人達(dá)成協(xié)議（無論是書面協(xié)議還是口頭協(xié)議）從事上述行為。
13．2 許可人的競爭者：被許可人不得與許可人的競爭者就與被許可產(chǎn)品屬于同一種類的其他產(chǎn)品的制造、營銷或銷售達(dá)成任何口頭或書面協(xié)議。
13．3 對許可人權(quán)利無限制：在合同期限內(nèi)，無論許可人在世界任何地方正在制造的現(xiàn)有產(chǎn)品是否構(gòu)成本合同項下的競爭性產(chǎn)品，本合同中的任何條款不得解釋為以任何形式對許可人上述產(chǎn)品的制造或營銷的權(quán)利進(jìn)行直接或間接限制。
14．商業(yè)行為政策
14．1 禁止的開支或支出：許可人有一項商業(yè)政策，除了公開支付并足額記賬的小額的社交禮儀以及約定俗成的合法的商業(yè)費用外，不得直接或間接向客戶的雇員或其他人提供金錢、實物或服務(wù)，以影響某購買合同產(chǎn)品的決策的做出：當(dāng)許可人知悉有上述給付行為發(fā)生或?qū)⒁l(fā)生，亦不得簽署或完成任何交易。被許可人同意不要求或允許其雇員或人為被許可產(chǎn)品的銷售或潛在銷售機(jī)會進(jìn)行上述給付行為。（被許可人應(yīng)遵守有關(guān)美國反國外腐敗行為法。）
14．2 遵守相關(guān)法律：許可人和被許可人同意遵守中國的所有有關(guān)法律規(guī)定，以實施適當(dāng)?shù)暮秃戏ǖ纳虡I(yè)行為。
14．3 獨立審計師的報告：應(yīng)許可人的要求，被許可人應(yīng)向許可人提供一份由獨立審計師出具的報告，確認(rèn)被許可人遵守本條上述規(guī)定。
15．知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)賠償
15．1 許可人的補(bǔ)償：就針對被許可人提起的，指控被許可人使用技術(shù)材料、操作軟件或工具的行為侵犯了在中國注冊的任何專利權(quán)或者著作權(quán)的任何訴訟、索賠或程序（侵權(quán)指控），許可人同意根據(jù)本第15條規(guī)定對被許可人進(jìn)行補(bǔ)償。
15．2 賠償?shù)姆秶涸S可人同意在發(fā)生侵權(quán)指控時為被許可人進(jìn)行辯護(hù)，并支付所有訴訟費、合理的律師費、和解費以及該侵權(quán)指控終局判決中確定的損害賠償。
15．3 賠償?shù)南葲Q條件許可人履行本第15條下的賠償義務(wù)有以下先決條件：
（a）被許可人應(yīng)該將任何侵權(quán)指控及時通知許可人；
（b）被許可人應(yīng)在處理該侵權(quán)指控過程中與許可人進(jìn)行充分合作；并且
（c）被許可人應(yīng)允許許可人對該侵權(quán)指控的辯護(hù)或和解有的控制權(quán)。
15．4 賠償?shù)南拗疲河幸韵氯魏我环N情形之一的，許可人對由此引起的侵權(quán)指控不承擔(dān)本第15條項下的賠償義務(wù)：
（a）被許可人沒有以許可人認(rèn)可或合同規(guī)定的方式或目的使用技術(shù)資料、操作軟件或工具；
（b）被許可人對技術(shù)資料、操作軟件或工具進(jìn)行了改動，而該改動未得到許可人的授權(quán)；
（c）被許可人將技術(shù)資料、操作軟件或工具與其他并非由許可人提供的產(chǎn)品混合使用，而該混合使用導(dǎo)致侵權(quán)。
15．5 針對被許可人的禁令：如果根據(jù)侵權(quán)指控，被許可人被法院或其他機(jī)構(gòu)頒發(fā)的禁令禁止使用技術(shù)資料、操作軟件或工具的任何部分，許可人應(yīng)有權(quán)選擇采取以下行為：
（a）為被許可人取得繼續(xù)使用該技術(shù)資料、操作軟件或工具的權(quán)利；或者
（b）更換或修訂技術(shù)資料、操作軟件或工具，使被許可人的使用行為不再受該禁令約束。
15．6 被許可人的權(quán)利范圍：本第15條的規(guī)定是被許可人在發(fā)生侵權(quán)指控的情況下享有的的和排他性的權(quán)利和救濟(jì)手段。
16．陳述和擔(dān)保
16．1 許可人的陳述和擔(dān)保許可人陳述并擔(dān)保，自合同生效日起：
（a）許可人提供的技術(shù)資料、工具、操作軟件和其他相關(guān)文件足以讓被許可人制造被許可產(chǎn)品，且制造出的被許可產(chǎn)品與許可人在其自己工廠中制造的產(chǎn)品具有相同或類似的質(zhì)量和功能，但前提是被許可人在其制造過程中使用的技術(shù)人員、制造設(shè)備、物料、方法和程序以及管理人員在技能、標(biāo)準(zhǔn)和能力上與許可人在其廠房中使用的上述各項相同或相當(dāng)；被許可人確認(rèn)，制造被許可產(chǎn)品能否成功取決于各種因素，如其雇員的技術(shù)水平、勤勉程度和工作能力，以及其有關(guān)設(shè)施、程序和設(shè)備的質(zhì)量等；
（b）許可人對技術(shù)材料、工具和操作軟件擁有或有足夠的法定權(quán)利，使許可人有權(quán)按照本合同的規(guī)定提供給被許可人并授權(quán)被許可人本合同項下的權(quán)利；
（c）（根據(jù)有關(guān)法律，包含該技術(shù)資料、操作軟件和工具的技術(shù)毋需取得任何出口許可證）（包含該技術(shù)資料、操作軟件和工具的技術(shù)所需的任何出口許可證已經(jīng)取得并合法有效）（許可人已經(jīng)申請包含該技術(shù)資料、操作軟件和工具的技術(shù)所需的任何出口許可證。）
16．2 被許可人的陳述和擔(dān)保被許可人陳述并擔(dān)保，自合同生效日起：
（a）根據(jù)國務(wù)院頒布并于XX年1月1日生效的《中華人民共和國技術(shù)進(jìn)出口管理條例》（技術(shù)進(jìn)出口條例），該技術(shù)（包括技術(shù)資料、操作軟件和工具）屬于自由進(jìn)口的范圍；并且
（b）被許可人已經(jīng)取得或完成進(jìn)口本合同項下的技術(shù)資料、操作軟件和工具所需的所有必要的批準(zhǔn)和登記。
16．3 相互陳述和擔(dān)保許可人和被許可人相互進(jìn)行陳述和擔(dān)保，自合同生效日其：
（a）根據(jù)其成立地的法律，該方為獨立法人、依法定程序設(shè)立、有效存續(xù)，且相關(guān)手續(xù)完備；
（b）該方有全權(quán)訂立本合同已經(jīng)履行本合同項下義務(wù)；
（c）該方已授權(quán)其授權(quán)代表簽署本合同的權(quán)利，從生效日開始，本合同的條款對其具有法律約束力；
（d）該方簽訂本合同以及履行本合同項下義務(wù)：（1）不會違反其營業(yè)執(zhí)照、成立協(xié)議、章程或類似組織文件的任何規(guī)定；（2）不會違反有關(guān)法律或任何政府的授權(quán)或批準(zhǔn)；并且（3）不會違反其作為當(dāng)事人一方（或受之約束）的其他任何合同，也不會導(dǎo)致其被認(rèn)定在該合同項下未履約；
（e）不存在將影響該方履行本合同項下義務(wù)的能力的、已經(jīng)發(fā)生且尚未了結(jié)的訴訟、仲裁申請或其他司法或行政程序，而且據(jù)其所知無人威脅將采取上述行動；并且
（f）該方已經(jīng)向?qū)Ψ教峁┛赡軐ζ淙媛男衅湓诒竞贤椣铝x務(wù)的能力造成重大不利影響的相關(guān)政府機(jī)構(gòu)頒發(fā)的所以文件，并且該方此前提供給對方的文件中沒有對任何重要事實的不實陳述或者漏述。
16．4 陳述和擔(dān)保不實的后果
（a）如果完全由于許可人過錯，許可人在第16．1條（a）款下所作的陳述和擔(dān)保的任何一項與實際情況有實質(zhì)性不符，則許可人的義務(wù)（及被許可人可獲得的救濟(jì)）是提供適當(dāng)?shù)难a(bǔ)充技術(shù)信息以補(bǔ)救上述不符合實際的陳述和擔(dān)保。
（b）如果一方的其他陳述和擔(dān)保在做出時有任何一項與實際情況實質(zhì)性不符，則構(gòu)成該方重大違約。
17．合同登記、其他批準(zhǔn)
17．1 文件的報送：根據(jù)技術(shù)進(jìn)出口條例的要求，被許可人應(yīng)在合同生效日起（十（10）日內(nèi)）向登記機(jī)關(guān)報送以下文件：
（a）合同登記的書面申請書；
（b）雙方授權(quán)代表簽署的合同副本；以及
（c）公司成立證書、營業(yè)執(zhí)照以及登記機(jī)關(guān)要求的其他證明當(dāng)事人雙方法律地位的文件。
17．2 許可人的協(xié)助許可人應(yīng)就本合同的登記事宜向被許可人提供所以合理的協(xié)助。
17．3 登記證：登記機(jī)關(guān)頒發(fā)技術(shù)進(jìn)出口合同登記證后，被許可人應(yīng)立即從登記機(jī)關(guān)取得該證明。被許可人應(yīng)保存該證明的原件，同時應(yīng)在其收到該證后立即向許可人提供一份副本。
18．合同期限
18．1 初始期限本合同初始期限為_________年，自合同生效日開始計算，但可根據(jù)18．2條延期和第19．1（b）、（c）和（d）條的規(guī)定終止。
18．2 延期：本合同于合同期滿日自動終止，除非雙方授權(quán)代表在合同期滿日之前至少（六十（60））天簽署書面協(xié)議續(xù)展本合同期限。
19．合同終止
19．1 合同終止
（a）本合同于合同到期日終止，除非雙方按照第18．2條的規(guī)定延期。
（b）合同到期日之前，雙方可通過書面協(xié)議隨時終止本合同。
（c）如果發(fā)生以下情形之一，一方（通知方）可隨時向?qū)Ψ桨l(fā)出書面通知后終止本合同：
（1）對方違反本合同項下某一主要義務(wù)，且未在通知方根據(jù)第21．1（a）條規(guī)定發(fā)出的書面違約通知中規(guī)定的補(bǔ)救期內(nèi)對違約予以補(bǔ)救；
（2）對方違反任何附屬合同（其為該合同中的一方）項下的主要義務(wù)，且未在適用的補(bǔ)救期內(nèi)對違約予以補(bǔ)救，或者任何附屬合同因任何原因終止或?qū)⒁虮恍紵o效或不能執(zhí)行（不包括由通知方或其關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)的原因?qū)е碌纳鲜鼋Y(jié)果）；
（3）對方破產(chǎn)，或者成為解散或清算程序的對象，或者歇業(yè)，或者無力償還到期債務(wù)；
（4）不可抗力（如下文所定義）事件或其影響持續(xù)超過六（6）個月，且雙方無法按照第22．2條（不可抗力的后果）的條款達(dá)成一項公正的解決方案；或者
（5）根據(jù)有關(guān)法律，本合同的某一基本條款（如果沒有該條款則一方或雙方不會訂立本合同）被判定為無效或成為無效條款。
（d）如果被許可人的股權(quán)資本（或法律上的所有權(quán)或受益所有權(quán)）的_________％（百分之_________）或更多被某個人或?qū)嶓w獲取，且該個人或?qū)嶓w（直接或間接地）制造或銷售的產(chǎn)品與許何人產(chǎn)品或被許可產(chǎn)品競爭，或在其他方面與許可人的業(yè)務(wù)存在競爭，則許可人可隨時向被許可人發(fā)出書面通知后終止本合同。
19．2 合同終止后有關(guān)事項的處理
本合同終止后：
（a）根據(jù)本合同授權(quán)被許可人的許可證及其項下的權(quán)利立即終止，被許可人應(yīng)立即停止使用技術(shù)資料、工具和操作軟件，并立即停止制造、營銷或銷售被許可產(chǎn)品，但第19．2（e）條規(guī)定的情形除外。
（b）在遵循第19．2（f）和（g）條規(guī)定的前提下，被許可人應(yīng)（1）根據(jù)許可人的指示，立即向許可人歸還并／或銷毀（包括從其控制的計算機(jī)存儲器中刪除）位于任何介質(zhì)中的所有體現(xiàn)該技術(shù)資料和／或工具的資料（包括原件和復(fù)件）；并且（2）在許可人提出請求后的十（10）天內(nèi)向許可人書面確認(rèn)，所有上述材料已經(jīng)歸還或者銷毀。
（c）被許可人應(yīng)立即就其被許可產(chǎn)品的銷售情況清理賬目，對于到期應(yīng)付的提成費和其他款項應(yīng)立即支付。
（d）許可人本合同項下義務(wù)就此終止。
（e）盡管有上述第19．2（a）條的規(guī)定，如果在合同到期日或并非由于被許可人的過錯導(dǎo)致合同提前終止之日，被許可人沒有執(zhí)行完被許可產(chǎn)品訂單的制造工作或者之前發(fā)出的要約還未失效而產(chǎn)生新的訂單，則在合同到期或提前終止后，被許可人仍有權(quán)就上述訂單制造和銷售被許可產(chǎn)品，但是被許可人必須：
（1）向許可人提供該要約或訂單的有效說明；并且
（2）繼續(xù)履行本合同項下的相應(yīng)義務(wù)，包括但不限于質(zhì)量保證和付款義務(wù)；
（f）盡管有上述第19．2（b）條的規(guī)定，在合同到期日或提前終止日后，被許可人有權(quán)繼續(xù)保留部分技術(shù)資料，但該資料必須是對于被許可人繼續(xù)維護(hù)并支持在合同終止前根據(jù)本合同銷售的被許可產(chǎn)品來說是絕對必要的，且只能用于上述目的。
（g）盡管有上述第19．2（b）條的規(guī)定，如果本合同到期或提前終止，被許可產(chǎn)品的買方有權(quán)繼續(xù)按照分許可協(xié)議的規(guī)定使用操作軟件。
19．3 持續(xù)性義務(wù)：本合同終止后，第3條（許可費）、第4條（記錄和支付）、第19條（合同終止）、第20條（保密）、第21條（違約）（僅限于在合同終止前產(chǎn)生的或者與其他持續(xù)性義務(wù)有關(guān)的索賠請求）及第23條（爭議解決）繼續(xù)有效。
20．保密義務(wù)
20．1 保密義務(wù)：本合同訂立前以及在本合同期間，一方（披露方）曾經(jīng)或者可能不時向?qū)Ψ剑ń邮芊剑┡对摲降谋Ｃ苜Y料（保密資料）。在本合同期限內(nèi)以及隨后_________年間，接受方必須：
（a）對保密資料進(jìn)行保密：
（b）不為除合同明確規(guī)定的目的之外的其他目的使用保密資料：并且
（c）除為履行其職責(zé)而確有必要知悉保密資料的該方雇員（或其關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)、該方律師、會計師或其他顧問的雇員）外，不向其他任何人披露，且上述人員須簽署書面保密協(xié)議，其中保密義務(wù)的嚴(yán)格程度不得低于本第20條的規(guī)定（合稱允許披露方）。
20．2 保密義務(wù)的除外規(guī)定上述第20．1條的規(guī)定對以下信息不適用：
（a）接受方有在披露方向其披露前存在的書面記錄證明其己經(jīng)掌握；
（b）并非由于接受方違反本合同而已經(jīng)或者在將來進(jìn)入公共領(lǐng)域；或者
（c）接受方從對該信息無保密義務(wù)的第三方獲得。
20．3 保密規(guī)則：每一方應(yīng)制訂相應(yīng)的規(guī)章制度，告知該方（以及該方的關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)）董事、高級職員以及其他雇員本第20條規(guī)定的保密義務(wù)。
20．4 材料歸還：本合同到期后（或經(jīng)披露方隨時提出要求），接受方應(yīng)（1）向?qū)Ψ綒w還（或經(jīng)對方要求銷毀）包含對方保密資料的所有材料（包括其復(fù)制件〉；并且（2）在對方提出此項要求后十（10）日內(nèi)向?qū)Ψ綍姹ＷC已經(jīng)歸還或銷毀上述材料。
21．違約
21．1 違約救濟(jì)：除本合同其他條款另有規(guī)定外，如果一方（違約方）未履行其在本合同項下某項主要義務(wù)或違反本合同項下的某一主要義務(wù)，則對方（受損害方）除享有有關(guān)法律賦予的權(quán)利外，還可選擇采取以下救濟(jì)措施：
（a）向違約方發(fā)出書面通知，說明違約的性質(zhì)以及范圍，并且要求違約方在通知中規(guī)定的合理期限（補(bǔ)救期）內(nèi)自費予以補(bǔ)救（但是，如果一方在第16．（c）、16．2、16．3條項下的陳述和保證的實質(zhì)性內(nèi)容不真實且不正確，或者如果一方違反第20條項下的義務(wù)，應(yīng)不存在補(bǔ)救期）；并且
（b）如果違約方未在該書面通知中規(guī)定的補(bǔ)救期內(nèi)予以補(bǔ)救（或者如果沒有補(bǔ)救期，那么在該等違約后的任何時候），則受損害方除可主張第19．1（c）（1）條項下或有關(guān)法律賦予的權(quán)利外，還可就違約引起的可以預(yù)見的直接損失提出索賠。
21．2 責(zé)任限制：除違反保密義務(wù)或侵犯對方知識產(chǎn)權(quán)外，無論本合同其他條款有何規(guī)定，任何一方均不向?qū)Ψ匠袚?dān)因本合同的履行或不履行而造成的收入或利潤喪失、商譽(yù)喪失或任何間接或附帶性損失的賠償責(zé)任。在任何情況下，一方因本合同的履行或不履行造成的損失、損害或補(bǔ)償索賠所承擔(dān)的責(zé)任累計總額不得超過_________美元（us_________$）或等值的人民幣。
22．不可抗力
22．1 不可抗力的定義：不可抗力指超出雙方控制范圍的、無法預(yù)見并且無法避免或無法克服的事件，該事件使得本合同一方部分或者完全不能履行本合同。這類事件包括但不限于地震、臺風(fēng)、洪水、火災(zāi)、戰(zhàn)爭、罷工、*、政府行為、法律規(guī)定或者其適用發(fā)生變化，或者其他任何無法預(yù)見、避免或者控制的事件，包括在國際商務(wù)實踐中通常被認(rèn)定為不可抗力的事件。
22．2 不可抗力的后果
（a）如果發(fā)生不可抗力事件，一方在本合同項下受不可抗力影響的義務(wù)在不可抗力造成的延誤期間自動中止，并且其履行期限應(yīng)自動延長，延長期間為中止的期間，該方無須為此承擔(dān)違約責(zé)任。
（b）提出受不可抗力影響的一方應(yīng)及時書面通知對方，并且在隨后的（十五（15））日內(nèi)向?qū)Ψ教峁┎豢煽沽Πl(fā)生以及持續(xù)期間的充分證據(jù)。提出受不可抗力影響的一方還應(yīng)盡一切合理的努力排除不可抗力。
（c）發(fā)生不可抗力的，雙方應(yīng)立即進(jìn)行磋商，尋求一項公正的解決方案，并且要盡一切合理的努力將不可抗力的影響降至最小。
23．爭議解決
23．1 友好協(xié)商：如果發(fā)生由本合同（或其違反、終止或者無效）引起或者與其相關(guān)的爭議、糾紛或者索賠（爭議），雙方首先應(yīng)爭取通過友好協(xié)商來解決爭議。
23．2 仲裁：
（a）如果某一爭議未在一方首次書面提出進(jìn)行磋商之日后六十（60）日內(nèi)通過友好協(xié)商解決，則任何一方可將該爭議提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會（貿(mào)仲會）在北京進(jìn)行。
（b）仲裁庭應(yīng)由三名仲裁員組成，其中雙方各指定一名，如果任何一方不能在仲裁規(guī)則具體規(guī)定的時間內(nèi)指定一名仲裁員，貿(mào)仲會主任將參考本合同第23．2條載明的標(biāo)準(zhǔn)指定仲裁員。
（c）第三名仲裁員（首席仲裁員）應(yīng)由雙方協(xié)議指定，且如雙方在仲裁規(guī)則規(guī)定的具體時間內(nèi)仍未能達(dá)成該協(xié)議確定第三名仲裁員，則貿(mào)仲會主任應(yīng)參考本合同下述第23．2（d）和23．2（e）條載明的標(biāo)準(zhǔn)指定該仲裁員。
（d）任何一名仲裁員都不應(yīng)具有（1）具有中華人民共和國國籍；或（2）乙方所在國國籍。
（e）除非雙方另行書面認(rèn)可首席仲裁員（及其繼任者或任何代替原先指定擔(dān)任首席仲裁員的人選）應(yīng)具有以下任一國籍：_________
（f）仲裁程序應(yīng)當(dāng)以英語進(jìn)行。
（g）所有仲裁費用（包括但不限于仲裁費、仲裁員費用和法定費用和支出）應(yīng)由敗訴方承擔(dān)，除非仲裁庭另有決定。
（h）無論賠償請求是否總計達(dá)人民幣_________，仲裁規(guī)則第三章條款（關(guān)于簡易程序）在盡可能允許范圍內(nèi)排除適用。）
23．3 遵守程序性規(guī)定雙方保證：
（a）在任何仲裁或與仲裁相關(guān)的任何活動中采取任何步驟或?qū)嵤┑娜魏涡袨槎急仨殗?yán)格遵守相關(guān)仲裁規(guī)則具體規(guī)定的時間限制；且
（b）全面地、無遲延地遵守并執(zhí)行所有程序性決定（包括但不限于任何臨時保全措施）或任何由仲裁庭做出的任何（臨時或終局）裁決。
23．4 裁決的執(zhí)行：各方不可撤銷地：
（a）一致同意仲裁裁決是終局的，并對雙方具有拘束力；
（b）保證其將全面地毫無遲延地簽署并履行仲裁裁決。在法院對仲裁裁決予以司法承認(rèn)并強(qiáng)制執(zhí)行令的情況下，雙方明確放棄其提出異議的所有權(quán)利，包括任何以主權(quán)豁免為由提出的抗辯事由以及任何基于其是一個主權(quán)國家的機(jī)構(gòu)或部門的事實或主張而提出的其他抗辯事由；且
（c）放棄其所擁有的對本條規(guī)定的仲裁協(xié)議有效性提出異議或?qū)ο嚓P(guān)仲裁機(jī)構(gòu)對本案進(jìn)行審理并做出裁決的管轄權(quán)提出異議的任何權(quán)利。
當(dāng)某一爭議發(fā)生并且正在通過友好協(xié)商或仲裁解決時，雙方應(yīng)繼續(xù)行使其各自在本合同項下的其他權(quán)利，同時繼續(xù)履行其各自在本合同項下的其他義務(wù)，但與爭議事項有關(guān)的權(quán)利和義務(wù)除外。
23．5 禁令救濟(jì)：無論本合同前述條款有何規(guī)定，雙方同意每一方均有權(quán)就任何違反保密義務(wù)或知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的主張向任何一個有管轄權(quán)的法院或其他機(jī)關(guān)尋求臨時或永久禁令或其他類似的救濟(jì)措施，或申請實際履行的執(zhí)行令或其他相關(guān)法律允許的禁令救濟(jì)。
23．6 適用法律：本合同的效力、解釋以及執(zhí)行適用中華人民共和國法律的法律（但不適用有關(guān)法律沖突的規(guī)則）。
24．其他規(guī)定
24．1 合同雙方之間的獨立關(guān)系：合同雙方簽訂本合同僅僅在他們之間產(chǎn)生獨立合同關(guān)系。本合同任何條款均不得被解釋為：
（a）在合同雙方之間形成合伙關(guān)系或其他導(dǎo)致共同責(zé)任的關(guān)系；
（b）使任何一方成為另一方的人（對方事先書面同意的除外）；或者
（c）授權(quán)一方為另一方招致費用或其他任何形式的義務(wù)（對方事先書面同意的除外）。
24．2 出口許可證：作為一家（美國）公司，許可人必須遵守（美國）關(guān)于出口的法律規(guī)定（出口管理法）。因此，雙方協(xié)議如下：
（a）在本合同履行過程中，如果需要許可人從（美國）或其他國家進(jìn)口技術(shù)信息，則許可人（或其母公司或有關(guān)關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)或分包商）應(yīng)負(fù)責(zé)根據(jù)出口管理法獲得有關(guān)出口許可證（出口許可證）。
（b）被許可人承認(rèn)根據(jù)出口管理法簽發(fā)該出口許可證的前提條件是：（1）被許可人及其分包商、供應(yīng)商和客戶使用技術(shù)資料，只能在中國和其他被允許的國家內(nèi)進(jìn)行，必須在經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍內(nèi)專門用于民用目的；并且（2）未經(jīng)許可人事先書面允許，被許可人及其分包商、供應(yīng)商和客戶不得轉(zhuǎn)售、轉(zhuǎn)讓或再出口許可人提供的技術(shù)資料，或者將被許可產(chǎn)品或相關(guān)技術(shù)資料用于（或者允許他人用于）任何非民用目的。
24．3 合同拘束力本合同的受益人為本合同雙方以及該方合法的繼受者和受讓人并對其有法律拘束力。
24．4 修改本合同不得以口頭方式修改，而須以雙方簽署書面文件的方式修改。
24．5 合同內(nèi)容保密：本合同的存在及其內(nèi)容應(yīng)視為保密資料的一部分，雙方應(yīng)遵守第20條的規(guī)定對其保密，并不得向任何人或?qū)嶓w予以全部或部分披露，但向以下各方的披露的除外：（1）向允許披露方披露；（2）依據(jù)有關(guān)法律或按照該方為規(guī)制對象的證券交易所的規(guī)則，得到授權(quán)的證券市場監(jiān)管官員或交易所；（3）依據(jù)有關(guān)法律，向有關(guān)政府機(jī)構(gòu)的官員披露；（4）為了滿足本合同的生效條件；或者（5）一方為履行其于本合同項下或與本合同相關(guān)的義務(wù)或行使其于本合同項下或與本合同相關(guān)的權(quán)利。
24．6 禁止招攬對方雇員：在本合同有效期內(nèi)以及本合同終止后一（1）年內(nèi)，任何一方均不得直接向另一方參與本合同執(zhí)行的雇員發(fā)出招聘要約，經(jīng)另一方書面同意的除外。
24．7 通知
（a）本合同規(guī)定一方向另一方發(fā)出的通知或書面函件（包括但不限于本合同項下所有要約、書面文件或通知）均應(yīng)以（語言）制作，并通過以下方式送達(dá)相應(yīng)一方：當(dāng)面遞交；或?qū)＿f信函；或傳真。
（b）在以下時間通知被視為已經(jīng)送達(dá)：如果以當(dāng)面遞交方式送達(dá)，送達(dá)指定地址并簽署回執(zhí)或其他送達(dá)證明；如果是以專遞信函方式送達(dá)，為遞交日后的第（五）個營業(yè)日；且如果是以傳真的方式送達(dá)，為發(fā)送傳真方的傳真機(jī)發(fā)送的報告確認(rèn)書（表明已向相關(guān)傳真號碼發(fā)送完整的、未中斷的傳真）上標(biāo)記的日期后的下一個營業(yè)日。
（c）在合同期限內(nèi)，一方可隨時根據(jù)第24．7（a）條規(guī)定通知另一方變更通知送達(dá)地址。許可人：_________（通信地址）；傳真號碼：_________；收件人：_________；被許可人：_________（通信地址）；傳真號碼：_________；收件人：_________。
24．8 不放棄權(quán)利：如果一方未行使或延遲行使其在本合同項下的某項權(quán)利、權(quán)力或特權(quán)，不構(gòu)成該方對此項權(quán)利的放棄，如果該方行使過某項權(quán)利、權(quán)力或特權(quán)或者部分行使某項權(quán)利、權(quán)力或特權(quán)，并不妨礙其在將來再次行使此項權(quán)利、權(quán)力或特權(quán)。
24．9 可轉(zhuǎn)讓性未經(jīng)對方事先書面同意，任何一方不得部分或全部轉(zhuǎn)讓本合同。
24．10 可分割性本合同某一條款的無效不影響本合同其他條款的效力。
24．11 全部協(xié)議：合同及其附錄（和附件）構(gòu)成雙方就本合同標(biāo)的達(dá)成的全部協(xié)議，并且取代雙方之間此前就該標(biāo)的進(jìn)行的所有磋商、談判以及達(dá)成的協(xié)議，包括，_________與_________于_________達(dá)成的備忘錄，_________與_________于_________達(dá)成的意向書）（指本合同簽訂前雙方簽訂的所有備忘錄、意向書）。
24．12 進(jìn)一步努力：在使本合同條款具有完全的效力的（合理）必要范圍內(nèi)，應(yīng)另一方隨時要求，一方應(yīng)簽署（或促使第三方簽署）有關(guān)文件、協(xié)議、合同、契據(jù)并實施或促使實施相關(guān)行為。
24．13 費用：除本合同中另有約定，每一方應(yīng)承擔(dān)與本合同的制作、磋商及訂立相關(guān)的該方律師或其他專業(yè)顧問費用。
24．14 附錄和附件：本合同的附錄和附件為本合同不可分割的部分，并且與本合同正文的條款具有同等效力。如果本合同正文的條款與附錄或附件的條款有沖突，以本合同正文條款為準(zhǔn)。
24．15 本合同中文正本_________份，英文正本_________份。兩種文本具有同等效力。
許可方（蓋章）：_________ 被許可方（蓋章）：_________
法人代表（簽字）：_________法人代表（簽字）：_________
第一章合營雙方
第一條本合同的雙方如下：
甲方：××××
登記地：××
法定地址：××××
法定代表：
姓名：×××
職務(wù)：××
國籍：中華人民共和國
乙方：××××、××××、××××?！痢痢痢痢ⅰ痢痢练謩e委托××××為其授權(quán)代表。
1．××××：
登記地：××××
法定地址：××××
法定代表：
姓名：×××
職務(wù)：××
國籍：××
2．××××
登記地：××××
法定地址：××××
法定代表：
姓名：×××
職務(wù)：××
國籍：××
3．××××：
登記地：××××
法定地址：××××
法定代表：
姓名：×××
職務(wù)：××
國籍：××
第二章成立合資經(jīng)營企業(yè)
第二條合營甲乙雙方依照中華人民共和國（以下簡稱“中國”）的有關(guān)法律、法規(guī)向中國有關(guān)當(dāng)局辦理申請批準(zhǔn)手續(xù)，在××市登記成立合資經(jīng)營企業(yè)。
第三條合營企業(yè)的名稱和法定地址如下：
名稱：中文：××××（以下簡稱“合營企業(yè)”）
英文：××××
法定地址：××××。
第四條合營企業(yè)為根據(jù)中國法律成立的中國法人，其一切活動受中國法律的管轄，其正當(dāng)權(quán)益受中國法律的保護(hù)。如公布新法律，則按《中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第四十條之規(guī)定執(zhí)行。
第五條合營企業(yè)是有限責(zé)任公司。甲乙雙方分別以各自認(rèn)繳的出資額為限度對合營企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，并按各自認(rèn)繳的出資額的比例分配利潤，承擔(dān)風(fēng)險和損失。
第三章合營企業(yè)的宗旨、經(jīng)營范圍和規(guī)模
第六條合營企業(yè)的宗旨是：本著友好合作精神，共同建造、經(jīng)營具有現(xiàn)代化水平的××俱樂部，為中外人士（新聞工作者、實業(yè)家、商界人士及其他各界人士）提供社交、會議、辦公、通訊、康樂、食宿場所和服務(wù)。通過先進(jìn)的經(jīng)營管理手段和優(yōu)質(zhì)、高效率的服務(wù)，獲得雙方均滿意的社會效益和經(jīng)濟(jì)效益。
第七條合營企業(yè)的經(jīng)營范圍是：社交和會議場所、康樂項目、旅館、辦公樓、餐館、附屬的通訊設(shè)備和商品部，以及其它有關(guān)的生活、工作服務(wù)設(shè)施。
第八條合營企業(yè)的建設(shè)和經(jīng)營的規(guī)模如下：
總占地面積××平方米；
新建建筑面積××平方米，
其中：旅館部分約××平方米（約××間客房），
辦公樓部分約××平方米；
原有建筑物面積××平方米。
第四章投資總額和注冊資本
第九條合營企業(yè)的投資總額為××美元。投資中包括下列費用：
1．合營企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營所需的土地處置費；
2．市政工程設(shè)施費；
3．甲方原有建筑物、構(gòu)筑物及固定在建筑物上的設(shè)備移轉(zhuǎn)合營企業(yè)的作價；
4．設(shè)計費（包括勘測費）；
5．建設(shè)費（包括新建筑的建設(shè)及F．F．E．庭院綠化和附屬設(shè)施的建設(shè)）；
6．籌建費；
7．開業(yè)籌備費；
8．新建筑建成開業(yè)前的流動資金；
9．建設(shè)期間的貸款利息；
10．其它由董事會決定的不可預(yù)見的開支費用。
第十條合營企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營所需用地已由甲方進(jìn)行了處置，其處置費為××美元。甲方原有建筑物、構(gòu)筑物和固定在建筑物上的設(shè)備在合營企業(yè)成立后移交給合營企業(yè)，作價為××美元。
第十一條合營企業(yè)的注冊資本固定為××美元。其中甲方出資額為××美元，占××％；乙方出資額為××美元，占××％。
第十二條甲乙雙方分別按前條規(guī)定的出資金額以如下方式出資：
1．甲方：甲方的土地處置費××美元，原有建筑物，構(gòu)筑物和固定在建筑物上的設(shè)備作價××美元，合計××美元，作為出資。土地處置費和原有建筑物、構(gòu)筑物及固定在建筑物上的設(shè)備的詳情，見本合同附件一《甲方出資一覽表》。
2．乙方：以現(xiàn)金××美元作為出資。乙方三家投資者的投資比例分別為：××××××％，××××××％，××××××％。
第十三條甲乙雙方根據(jù)以下規(guī)定向合營企業(yè)繳足全部出資額。
1．甲方土地處置費××美元，現(xiàn)有建筑物、構(gòu)筑物及固定在建筑物上的設(shè)備作價××美元。甲方應(yīng)在合營企業(yè)和中國政府土地管理部門簽訂用地合同后××天內(nèi)將全部土地和現(xiàn)有建筑物、構(gòu)筑物及固定在建筑物上的設(shè)備交付合營企業(yè)驗收。
2．乙方應(yīng)分兩批將其繳足的注冊資本現(xiàn)金××美元匯入合營企業(yè)開立的銀行帳戶。
第一批應(yīng)于合營企業(yè)和中國政府土地管理部門簽訂用地合同后十五（15）天內(nèi)交付××％的注冊資本，計××美元；
第二批應(yīng)于××××年×月×日之前交付××％的注冊資本，計××美元。
第十四條甲乙任何一方未能在前條規(guī)定的期間內(nèi)全部或部分履行出資義務(wù)，即構(gòu)成違約。違約方需根據(jù)延誤的時間和金額，按利率××％／日向非違約方支付延誤賠償金。如超過期限×個月仍未履行出資義務(wù)，非違約方可解除本合同，并有權(quán)要求違約方賠償因違約而對非違約方造成的經(jīng)濟(jì)損失。
第十五條甲乙雙方繳足出資額后，須由在中國注冊的會計師驗證并出具驗資報告，并由合營企業(yè)發(fā)給董事長和副董事長簽署的出資證明書。
第十六條合營企業(yè)所需的投資總額中，除本章規(guī)定的注冊資本××美元外，不足部分××美元由合營企業(yè)另行籌資。
第十七條為籌措第十六條所列投資總額中不足部分的資金××美元，合營企業(yè)委托××銀行牽頭、××銀行為副牽頭組織的國際銀團(tuán)貸款。
投資總額如超過××美元，合營企業(yè)可向上述國際銀團(tuán)申請接受以建設(shè)費（《可行性分析報告》中所列××美元）的×％為限度的備用信貸。
如仍不足，合營企業(yè)在得到中國銀行書面同意的情況下，可向其它銀行申請接受以投資總額中未完成投資（投資總額扣除第九條第一款和第三款所指費用后，即《可行性分析報告》中所列的××美元）的×％（扣除前款所述建筑費的×％的金額）為限度的借款。
第十八條合營企業(yè)接受貸款，在中國國家外匯管理局監(jiān)督下進(jìn)行。按××銀行牽頭、組織的國際銀團(tuán)的貸款數(shù)額提供擔(dān)保。合營企業(yè)將其全部資產(chǎn)提供給××以作為上述擔(dān)保的反擔(dān)保?！痢潦杖?dān)保費。
第十九條貸款協(xié)議、擔(dān)保協(xié)議和反擔(dān)保協(xié)議應(yīng)在合營企業(yè)成立后盡快簽署。
第二十條甲乙任何一方如向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額，必須事先經(jīng)另一方書面同意。
第二十一條甲乙任何一方在轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，另一方有權(quán)優(yōu)先購買。但是一方提出轉(zhuǎn)讓時，另一方須在接到書面通知××天內(nèi)書面答復(fù)是否接受轉(zhuǎn)讓，如逾期未作出接受轉(zhuǎn)讓的答復(fù)，即視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。
任何一方向第三者轉(zhuǎn)讓其出資額的條件，不能比向本合同另一方提出的條件優(yōu)惠。
違反上述條款規(guī)定之一的，其轉(zhuǎn)讓無效。
第二十二條合營企業(yè)注冊資本的轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)董事會會議的通過或確認(rèn)，并報原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。
第二十三條甲方同意乙方在合營企業(yè)成立后，成立以××××為首的由××××、××××、××××組成的投資公司，如未發(fā)生乙方不履行本合同義務(wù)的情況，乙方可向該投資公司轉(zhuǎn)讓乙方出資者的資格或全部出資額。但是，該投資公司必須具有履行本合同、承擔(dān)本合同規(guī)定的各項義務(wù)的能力。
乙方應(yīng)于轉(zhuǎn)讓前××天書面通知甲方，并由合營企業(yè)報原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。甲方要為盡快取得該項批準(zhǔn)進(jìn)行積極協(xié)助。
如乙方不按上述方式進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，則必須要繼續(xù)履行本合同規(guī)定的乙方的各項義務(wù)。
第五章合營雙方的責(zé)任
第二十四條合營雙方除必須履行本合同其它條款所規(guī)定的義務(wù)外，還應(yīng)負(fù)責(zé)協(xié)助辦理下述事項：
甲方：1．協(xié)助合營企業(yè)向中國有關(guān)當(dāng)局辦理合營企業(yè)成立的申請批準(zhǔn)、注冊登記和領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照等手續(xù)；
2．協(xié)助合營企業(yè)同中國政府土地管理部門簽訂用地合同，取得土地使用權(quán)；向中國有關(guān)部門辦理原有建筑物、構(gòu)筑物及固定在建筑物上的設(shè)備所有權(quán)移交給合營企業(yè)的手續(xù)；
3．負(fù)責(zé)提供新建建筑物和改造原有建筑物所必要的有關(guān)法規(guī)、數(shù)據(jù)和資料；
4．在合營企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)成立之前，協(xié)助乙方辦理有關(guān)外籍業(yè)務(wù)人員的入境、居留等手續(xù)；
5．協(xié)助合營企業(yè)辦理合營企業(yè)建設(shè)工程和經(jīng)營中的水、電、煤氣、暖氣、通訊、道路等有關(guān)基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)及正常使用的聯(lián)系事宜；
6．協(xié)助合營企業(yè)辦理建設(shè)工程和經(jīng)營所必需從中國境外采購進(jìn)口的機(jī)具、材料、設(shè)備、交通工具及其它用品的報關(guān)手續(xù)，在中國境內(nèi)的運輸和申報減免稅手續(xù)等事項；
7．協(xié)助合營企業(yè)辦理招聘中國籍經(jīng)營管理人員、技術(shù)人員和營業(yè)人員的事宜；
8．協(xié)助合營企業(yè)就改造原有建筑物、新建筑物的方案設(shè)計和擴(kuò)大初步設(shè)計事宜，盡快取得中國有關(guān)審批部門的批準(zhǔn)；
9．盡最大努力協(xié)助合營企業(yè)，在原有建筑物改造完成之時，新建筑土建工程完成之時，使其通過中國有關(guān)驗收部門的竣工檢查；
10．盡最大努力協(xié)助合營企業(yè)取得××銀行牽頭組織的國際銀團(tuán)的貸款，向中國國家外匯管理局辦理貸款許可手續(xù)；
11．協(xié)助辦理合營企業(yè)委托的其它有關(guān)事項。
乙方：1．根據(jù)董事會決定的方針和計劃，盡最大努力協(xié)助合營企業(yè)在中國境外聯(lián)系以最優(yōu)惠的價格采購或租用建設(shè)工程和經(jīng)營所必須從中國境外進(jìn)口的機(jī)具、材料、設(shè)備、交通工具及其它用品，并安排運抵指定的中國港口；
2．根據(jù)合營企業(yè)的利益和需要，推薦和派遣有能力勝任和有合作精神的人員參加合營企業(yè)籌建和經(jīng)營管理工作；
3．盡最大努力協(xié)助合營企業(yè)為其經(jīng)營管理人員、技術(shù)人員和營業(yè)人員在中國境外培訓(xùn)提供場所和一切必要的條件，或其它有關(guān)安排；
4．協(xié)助辦理合營企業(yè)委托的其它有關(guān)事項。
第六章董事會
第二十五條董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。
第二十六條董事會由×名董事組成，其中甲方委派×名董事，乙方委派×名董事。
第二十七條董事的任期為×年，董事任期屆滿，經(jīng)委派方繼續(xù)委派可以連任。
第二十八條如果一名董事的職位因故出現(xiàn)空缺時，其原委派方將另外派一名董事替補(bǔ)。
遇有特殊情況，委派方可以在其委派的董事任期屆滿前更換該董事，但須以書面形式通知對方和董事會。
第二十九條董事會設(shè)董事長和副董事長各一名，董事長由甲方、副董事長由乙方分別從各自委派的董事中任命。
董事長是合營企業(yè)的法定代表人。董事長因故不能履行其職權(quán)時，應(yīng)授權(quán)副董事長代行其職權(quán)。董事長和副董事長都不能履行其職權(quán)時，應(yīng)由董事長授權(quán)另一名董事代行其職權(quán)。
第三十條董事會會議須有三分之二以上的董事出席即符合法定人數(shù)，方能舉行。董事因故不能出席，可出具委托書委托另一名董事或一個第三者代表其出席董事會會議和表決。
第三十一條董事會會議須得到出席會議的董事半數(shù)以上的同意，而且其中須包括有甲乙方各自委派的董事?；虻谌畻l所指的受委托者方能作出決議。
第三十二條下列事項須由出席董事會會議的董事或第三十條所指的受委托者的一致通過才能作出決議：
1．合營企業(yè)章程的修改；
2．合營企業(yè)的中止、解散（但合營期滿的解散不包括在內(nèi)）；
3．合營企業(yè)注冊資本的轉(zhuǎn)讓；
4．合營企業(yè)與其它經(jīng)濟(jì)組織的合并。
第三十三條董事會會議每年至少召開一次，由董事長負(fù)責(zé)召集并主持。董事長不能召集時，應(yīng)委托副董事長或另外一名董事負(fù)責(zé)召集并主持。
經(jīng)三分之一以上董事的提議，董事長必須召開臨時董事會會議。
第三十四條總經(jīng)理和副總經(jīng)理可列席董事會會議，但無表決權(quán)，除非他們本人是董事或者是被委托代表一名董事。
第三十五條董事會會議上決議的事項，應(yīng)分別用中文和×文作出議事錄，經(jīng)出席的董事或第三十條所指的受委托者簽字后由合營企業(yè)歸檔保存，并抄送甲乙雙方。
第三十六條董事會會議應(yīng)在中國××舉行。經(jīng)董事長與副董事長協(xié)商同意，也可改在其它地點舉行。
第三十七條除了擔(dān)任合營企業(yè)經(jīng)營管理職務(wù)應(yīng)得的報酬外，董事不得從合營企業(yè)獲取任何報酬。但董事會開會期間的往來旅費、住宿、招待等開支由合營企業(yè)負(fù)擔(dān)。
第七章經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)
第三十八條合營企業(yè)在董事會之下設(shè)立經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。
第三十九條經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理一名，視工作需要設(shè)副總經(jīng)理一或三名，總會計師一名，審計師一名。上述人員為合營企業(yè)的高級管理人員，由董事會任免。
第四十條在合營企業(yè)成立之后的前×年，本著甲乙雙方人數(shù)對等原則，總經(jīng)理由乙方推薦，副總經(jīng)理由甲方或甲乙雙方分別推薦，從合營企業(yè)成立后的第×年開始，總經(jīng)理由甲方推薦，副總經(jīng)理由乙方或甲乙雙方分別推薦。
在合營期間，總會計師由甲方推薦，審計師由乙方推薦；如雙方同意，審計師也可由甲方推薦。
第四十一條董事長、副董事長和董事可以兼任合營企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理或其它高級管理職務(wù)。
第四十二條總經(jīng)理執(zhí)行董事會決定的事項，對董事會負(fù)責(zé)，組織領(lǐng)導(dǎo)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。在董事會授權(quán)的范圍內(nèi)，對外代表合營企業(yè)，對內(nèi)任免高級管理人員之外的其它下屬人員，并行使其它被授予的職權(quán)。在總經(jīng)理因故不能執(zhí)行職務(wù)時，應(yīng)授權(quán)副總經(jīng)理代行其職權(quán)。
副總經(jīng)理輔助總經(jīng)理工作，并在總經(jīng)理授權(quán)之下，分擔(dān)一定范圍的經(jīng)營管理的領(lǐng)導(dǎo)職權(quán)?？偨?jīng)理對合營企業(yè)日常業(yè)務(wù)中的重要事項，應(yīng)與副總經(jīng)理協(xié)商一致。
前款規(guī)定的重要事項在章程中規(guī)定。
第四十三條總經(jīng)理、副總經(jīng)理不得兼任其它任何經(jīng)濟(jì)組織的執(zhí)行職務(wù)，不得參與其它經(jīng)濟(jì)組織對合營企業(yè)的商業(yè)競爭，否則，應(yīng)視為合營企業(yè)的失職行為。
第四十四條總經(jīng)理、副總經(jīng)理及其它高級管理人員有營私舞弊或嚴(yán)重失職行為，或者不能勝任工作，經(jīng)董事會決定可隨時解聘。
第四十五條根據(jù)董事的決定，在經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)中分設(shè)若干部門，分管合營企業(yè)各方面的業(yè)務(wù)。分設(shè)的部門經(jīng)理和副經(jīng)理，由總經(jīng)理任免，向總經(jīng)理負(fù)責(zé)。
第四十六條經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)包括臨時設(shè)立的籌建處、籌備處、和行政處的人員編制、工資待遇及福利等，由總經(jīng)理負(fù)責(zé)擬定，報董事會批準(zhǔn)后執(zhí)行。
第四十七條合營企業(yè)旅館部分的經(jīng)營管理，委托××××負(fù)責(zé)，由總經(jīng)理、副總經(jīng)理提出委托條件、擬訂委托合同報董事會批準(zhǔn)后執(zhí)行。
第八章籌建和籌備
第四十八條合營企業(yè)在開始階段，應(yīng)在董事會的授權(quán)和監(jiān)督之下，由總經(jīng)理在副總經(jīng)理協(xié)助下完成以下三項任務(wù)：
1．有關(guān)合營企業(yè)的建設(shè)工程的工作；
2．有關(guān)合營企業(yè)全面開業(yè)的準(zhǔn)備工作；
3．原有建筑物和設(shè)施全面開業(yè)前的正常經(jīng)營。
第四十九條對于第四十八條規(guī)定的三項任務(wù)，總經(jīng)理和副總經(jīng)理之間應(yīng)作如下的責(zé)任分工：
1．總經(jīng)理負(fù)責(zé)全面工作；
2．副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作，并分別負(fù)責(zé)籌建處、籌備處和行政處的工作。
第五十條為完成上述四十八條中所列的合營企業(yè)開始階段的三項任務(wù)，由總經(jīng)理負(fù)責(zé)組織配備適當(dāng)人員，分別建立籌建處、籌備處和行政處，其職能如下：
一、籌建處
（1）組織制訂方案設(shè)計和擴(kuò)大初步設(shè)計，由總經(jīng)理和副總經(jīng)理報董事會決定，并報中國主管當(dāng)局批準(zhǔn)；
（2）根據(jù)批準(zhǔn)的擴(kuò)大初步設(shè)計，制作工程預(yù)算，由總經(jīng)理和副總經(jīng)理報董事會決定；
（3）接洽承包設(shè)計單位，安排與其訂立設(shè)計合同的有關(guān)事宜；
（4）接洽總承包施工單位，安排與其訂立總承包合同的有關(guān)事宜；
（5）安排在中國境內(nèi)外采購和運輸工程建設(shè)所需的機(jī)具、設(shè)備、材料；
（6）隨時督促檢查承包設(shè)計和承包施工的單位按時保質(zhì)保量地履行合同，并根據(jù)需要與對方協(xié)調(diào)解決履行合同中發(fā)生的問題；
（7）及時檢查施工過程中的工程隱蔽部分，組織部分工程的驗收及全部工程的竣工驗收；
（8）嚴(yán)格按照設(shè)計和工程承包合同的條款掌握設(shè)計費和工程費的支付，并在預(yù)算的范圍內(nèi)支付其它有關(guān)費用；
（9）整理和保存有關(guān)設(shè)計、施工、驗收的一切圖紙、文件和其它記錄資料；
（10）其它有關(guān)籌建的業(yè)務(wù)。
二．籌備處
（1）維護(hù)、管理原有建筑，維持正常營業(yè)；
（2）就康樂、旅館、辦公樓、飲食店和商店等各不同營業(yè)部門分別制訂經(jīng)營管理計劃，并聯(lián)系、安排上述營業(yè)部門經(jīng)營管理的對外合作和委托的有關(guān)事宜；
（3）安排各營業(yè)部門的所需設(shè)備、家具和其它用品的采購、運輸、安裝；
（4）擬訂各營業(yè)部門人員的編制；
（5）安排和管理對營業(yè)人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)；
（6）做好合營企業(yè)全面開業(yè)的一切準(zhǔn)備。
三．行政處
（1）負(fù)責(zé)一般行政事務(wù)工作；
（2）負(fù)責(zé)有關(guān)法律事宜；
（3）負(fù)責(zé)文書、資料的收發(fā)登記、保管等工作；
（4）制訂財會制度，全面負(fù)責(zé)財會工作；
（5）負(fù)責(zé)資金的籌措、使用及收支工作；
（6）負(fù)責(zé)新建筑及原有建筑的建設(shè)、改建費的投資預(yù)算、結(jié)算的管理工作；
（7）負(fù)責(zé)工作人員的考核、選拔、聘用及崗前培訓(xùn)工作；
（8）制訂工作人員的工資標(biāo)準(zhǔn)、福利待遇方案及獎懲條例等。
第五十一條第五十條所述臨時機(jī)構(gòu)在完成其規(guī)定的任務(wù)后，經(jīng)董事會決定，應(yīng)即行撤銷。在臨時機(jī)構(gòu)撤銷以前，總經(jīng)理必須根據(jù)第四十六條規(guī)定，就合營企業(yè)的機(jī)構(gòu)設(shè)置、人員配備提出方案報董事會批準(zhǔn)，并做好全面開業(yè)準(zhǔn)備。
第五十二條根據(jù)董事會的授權(quán)，總經(jīng)理和副總經(jīng)理協(xié)商一致后，可將籌建和籌備工作的一部分與第三者合作完成或委托第三者完成。
第五十三條合營企業(yè)新建筑物的設(shè)計，須由合營企業(yè)委托××××和××××合作進(jìn)行，其有效送審設(shè)計方案的新建筑物的建筑面積增加部分，不得超過×萬平方米的×％。
合營企業(yè)委托××××總承包合營企業(yè)新建筑物的建設(shè)工程。
第九章采購
第五十四條合營企業(yè)建設(shè)工程和營業(yè)所必需的機(jī)具、材料、設(shè)備、交通工具及其它用品，應(yīng)由總經(jīng)理負(fù)責(zé)提出采購計劃和預(yù)算。并將擬在中國境內(nèi)采購和必須從中國境外進(jìn)口的品目分別開列清單，報董事會批準(zhǔn)后由合營企業(yè)自行采購，或委托第三者采購。
第五十五條合營企業(yè)建設(shè)工程和營業(yè)所需物資的購置，在品質(zhì)、價格和交貨期限同等條件下，應(yīng)優(yōu)先采用中國的產(chǎn)品。
第五十六條為保證合營企業(yè)各方面的設(shè)施達(dá)到國際上較高級的水平，如合營企業(yè)需要從中國境外進(jìn)口設(shè)備、材料等物資，應(yīng)按中國政府規(guī)定事先編制計劃，申領(lǐng)進(jìn)口許可證，并依照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》等有關(guān)法律規(guī)定申請免征進(jìn)口關(guān)稅和工商統(tǒng)一稅。
第十章勞務(wù)管理
第五十七條合營企業(yè)所需要的中國籍職工，可以由甲方推薦，或者在勞動人事部門協(xié)助下，由合營企業(yè)公開招收，但一律通過考核，擇優(yōu)錄用，并與之簽訂雇傭合同。
第五十八條合營企業(yè)職工的招聘、辭退、工資、福利、勞動保護(hù)、勞動紀(jì)律，由經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)依照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)勞動管理規(guī)定》和中國其它有關(guān)規(guī)定制訂具體規(guī)章，報董事會批準(zhǔn)后執(zhí)行。
第五十九條合營企業(yè)的職工有權(quán)依照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》建立基層工會組織，開展工會活動。合營企業(yè)與本企業(yè)工會的關(guān)系，依照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第十三章的各條規(guī)定執(zhí)行。
第六十條合營企業(yè)的中、外籍高級管理人員和其它管理人員的薪金待遇，由董事會決定。中國籍的高級管理人員，原則上應(yīng)與外籍高級管理人員同工同酬。
第十一章稅務(wù)
第六十一條合營企業(yè)遵照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)所得稅法》等有關(guān)稅務(wù)方面的法律和規(guī)定，繳納各種稅款。在新建筑物和原有建筑物開始營業(yè)前，合營企業(yè)向中國稅務(wù)機(jī)關(guān)提出分別享受減免所得稅的申請，經(jīng)批準(zhǔn)后實行。
第六十二條合營企業(yè)職工遵照《中華人民共和國個人所得稅法》的規(guī)定繳納個人所得稅。
第六十三條合營企業(yè)的固定資產(chǎn)分別下列三種情況，采用直線法進(jìn)行折舊。按期折舊完畢，不留殘值。
1．新建房屋、建筑物和原有建筑采用加速折舊辦法。新建房屋、建筑物自投入使用次月起××年折舊完畢，原有建筑自投入使用次月起××年折舊完畢。報中國財政部稅務(wù)總局批準(zhǔn)后實施；
2．各種機(jī)器設(shè)備自投入使用次月起××年折舊完畢；
3．各種車輛和電子設(shè)備，自投入使用次月起×年折舊完畢。
第六十四條在新建建筑竣工和原有建筑改造完成后，總會計師應(yīng)盡快計算列出合營企業(yè)固定資產(chǎn)一覽表，并經(jīng)審計師審計，由董事會作出決定，連同折舊辦法一起報請中國稅務(wù)主管部門審查批準(zhǔn)后執(zhí)行。
第十二章財務(wù)與會計
第六十五條合營企業(yè)的財會制度由總會計師在審計師的協(xié)助下，根據(jù)中國財政部《中外合資經(jīng)營企業(yè)會計制度》等規(guī)定并結(jié)合本企業(yè)的具體情況予以制訂，經(jīng)董事會批準(zhǔn)后執(zhí)行。合營企業(yè)的財會制度應(yīng)報合營企業(yè)主管部門、北京市財務(wù)部門和稅務(wù)部門備案。
第六十六條合營企業(yè)的會計制度采用日歷年制，自公歷每年一月一日起至十二月三十一日止為一個會計年度。第一個會計年度自合營企業(yè)成立之日起至該年十二月三十一日止。
第六十七條合營企業(yè)出據(jù)的單據(jù)、帳簿，均用中文書寫，季度、年度報表分別用中、×文書寫。人民幣為記帳的本位幣。對外幣的收支除應(yīng)登記實際收付的外幣金額外，還應(yīng)按照確定的匯率（根據(jù)中國國家外匯管理局公布的外匯牌價）折算為人民幣記帳。由于貨幣兌換率波動引起的損益應(yīng)作為當(dāng)年損益入帳。
對于外幣的現(xiàn)金、銀行存款，其它收付款項以及債務(wù)等，除按當(dāng)日匯率折合為人民幣記帳外，還應(yīng)按實際計算金額和收付的貨幣另行記帳。
第六十八條合營企業(yè)應(yīng)按季和按年度提出會計報表，分別報送甲乙雙方。合營企業(yè)的季度和年度報表分別報送××市稅務(wù)機(jī)關(guān)、合營企業(yè)主管部門、同級財政部門，年度報表還應(yīng)抄送原審批機(jī)構(gòu)。
報表格式應(yīng)符合中國財政部和其它有關(guān)部門的規(guī)定。
1．每季的會計報表，應(yīng)在季度終了的次月二十日前提出；
2．年度會計報表，應(yīng)在次年的四月三十日前連同審計報告一并報出。
第六十九條合營企業(yè)每年進(jìn)行一次決算，如出現(xiàn)虧損，應(yīng)由次一年的稅前收益中彌補(bǔ)，在補(bǔ)足各年度虧損及償還該期應(yīng)償還的銀行貸款之前，不得分配當(dāng)年的利潤。
合營企業(yè)經(jīng)年度決算實現(xiàn)的利潤，在繳納合營企業(yè)所得稅、提取儲備基金、職工獎勵和福利基金、企業(yè)發(fā)展基金后，剩余的利潤，按甲乙雙方的出資比例每年分配一次，分配辦法由董事會決定。
各種基金的提留比例，由董事會決定。
第七十條合營企業(yè)在中國銀行或中國銀行同意的其它銀行開立外匯帳戶和人民幣帳戶。
合營企業(yè)要在中國國外或香港、澳門地區(qū)的銀行開立外匯儲蓄帳戶，應(yīng)向中國有關(guān)外匯管理部門辦理申請批準(zhǔn)手續(xù)。
第十三章審計
第七十一條在合營企業(yè)的每個會計年度末，合營企業(yè)應(yīng)責(zé)成審計師對企業(yè)的帳簿和單證記錄進(jìn)行審計。該項審計須在不遲于該會計年度結(jié)束后的××天內(nèi)完成。經(jīng)審計的會計報表連同審計師的報告應(yīng)在完成后盡快提交給董事會及甲乙雙方。
第七十二條甲乙雙方均有權(quán)在前條所述年度審計結(jié)束后的××個月之內(nèi)，對合營企業(yè)的全部帳目進(jìn)行審計。此種審計完成后，須向董事會提出審計報告。董事會應(yīng)在收到該審計報告××天內(nèi)，對有關(guān)問題作出答復(fù)。
第七十三條甲乙雙方均有權(quán)在各會計年度中，對一項特定的帳目或問題進(jìn)行專項審計。此種專項審計須提前××天書面通知對方，抄送總經(jīng)理，并且應(yīng)盡量不影響合營企業(yè)正常業(yè)務(wù)的進(jìn)行。
第七十四條根據(jù)第七十二條和第七十三條要求進(jìn)行審計的一方，須自己另行聘請審計師或會計師進(jìn)行審計。此種審計產(chǎn)生的費用由要求進(jìn)行審計的一方負(fù)擔(dān)。
第十四章土地使用費
第七十五條合營企業(yè)自用地合同規(guī)定的時間起截至合營期限終止或合營企業(yè)提前解散時為止，每年按規(guī)定向中國政府土地主管部門交納所占用土地的使用費。
第十五章合營期限
第七十六條甲乙雙方的合營期限為××年，自合營企業(yè)成立之日起計算。原有建筑自雙方繳足第一批出資額之日起開始營業(yè)、改造。原有建筑的營業(yè)、改造和新建筑的建設(shè)為第一期，時間約為×年。新建筑物竣工后和原有建筑一起全面營業(yè)。第二期自全面營業(yè)開始之日為××年。
第七十七條甲乙雙方同意延長合營期限時，應(yīng)在合營期滿之前至少六個月，經(jīng)董事會決議，并報中國有關(guān)當(dāng)局批準(zhǔn)。
如第七十六條所指第一期超出×年，董事會須提出延長期限的申請，報原審批機(jī)構(gòu)審批。
合營企業(yè)在全面營業(yè)期間因故中斷三個月以上時，董事會應(yīng)向中國原審批機(jī)構(gòu)申請相應(yīng)延長合營期限。
第七十八條合營企業(yè)遇到下列任何一種情況時，應(yīng)由董事會在××天內(nèi)作出解散合營企業(yè)的決議，提出解散申請書，經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后，可以提前終止和解散：
1．合營企業(yè)連續(xù)×年發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營，或虧損累計額超過注冊資本；
2．甲乙任何一方不履行本合同或合營企業(yè)章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；
3．因不可抗力或因發(fā)生甲乙雙方簽訂本合同時未曾預(yù)見到的事件，致使合營企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營明顯陷入困境；
4．合營企業(yè)不能達(dá)到其經(jīng)營目的，而又無其它發(fā)展前途；
5．投資總額超出××美元，甲乙雙方又無法提出有效的解決辦法；
6．經(jīng)努力，合營企業(yè)得不到××銀行牽頭組織的國際銀團(tuán)貸款；
7．經(jīng)努力、合營企業(yè)無法同第五十三條所指的設(shè)計承包單位、施工承包單位及第四十七條所指的管理公司就委托條件等事項達(dá)成一致。
第十六章違約的責(zé)任
第七十九條甲乙任何一方不履行本合同或合營企業(yè)章程規(guī)定的義務(wù)，或者因其他違反合同和章程的行為，而給另一方造成損失的，須負(fù)責(zé)對此損失實行賠償。
因一方違反合同或章程義務(wù)導(dǎo)致合同不得不提前終止的，不解除違約一方的賠償損失的責(zé)任。
第十七章清算
第八十條合營企業(yè)宣告解散時，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》及其他有關(guān)法律，由董事會提出清算的程序和清算委員會人選，報企業(yè)主管部門審核并監(jiān)督清算。
第八十一條合營企業(yè)以清算當(dāng)時的全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。合營企業(yè)清償債務(wù)后剩余的全部財產(chǎn)，按照甲乙雙方的出資比例進(jìn)行分配。
第八十二條合營企業(yè)期限屆滿進(jìn)行清算時，固定資產(chǎn)（已折舊完畢，不留殘值）作價一美元由甲方購買，其它財產(chǎn)均按當(dāng)時帳面價值計算。
合營企業(yè)中止合同進(jìn)行清算時，固定資產(chǎn)及其它財產(chǎn)均按當(dāng)時帳面價值計算。由清算發(fā)生的一切費用，從可分配的財產(chǎn)中優(yōu)先支付。
上述兩款所指帳面價值，包括在稅后利潤進(jìn)行分配時保留累存的固定資產(chǎn)折舊款和逐年累存的未分配凈收益。
第八十三條合營企業(yè)清算后的財產(chǎn)，乙方分得的部分用××幣支付。
合營企業(yè)解散后，各項帳冊和文件交由原中國合營者保存。
第十八章保險
第八十四條合營企業(yè)投保的各種險別，均須根據(jù)董事會的決定，向中國的保險公司投保。投保的險別、金額和期限及其它有關(guān)事宜，在保險合同中規(guī)定。
對中國的保險公司所未設(shè)的險別，可在中國境外的保險公司投保。
第十九章適用的法律
第八十五條本合同的成立、效力、解釋、履行以及有關(guān)本合同的爭議的解
決，均適用中國的法律。
第二十章保守秘密
第八十六條甲乙雙方對屬于合營企業(yè)經(jīng)營、技術(shù)、銷售、管理和財務(wù)狀況中的秘密資料，不經(jīng)對方同意不得單方面予以公開。
第八十七條合營企業(yè)的合同、章程，以及本企業(yè)與其它單位間訂立的協(xié)議和合同，不經(jīng)甲乙雙方同意不得向第三者公開。
第二十一章不可抗力
第八十八條由于地震、臺風(fēng)、水災(zāi)、火災(zāi)、戰(zhàn)爭以及其它不能預(yù)見并且對其發(fā)生和后果不能避免或克服的不可抗力事故和事件，而直接影響本合同的履行或者不能按約定的條件履行時，遇有上述不可抗力事故和事件的一方應(yīng)立即將事故和事件情況電傳或電報通知對方，并應(yīng)在××天內(nèi)立即提供事故和事件詳情及合同不能履行或需要延期履行的理由和有效的證明文件。甲乙雙方應(yīng)按照事故和事件對履行合同影響的程度盡快協(xié)商決定是否解除合同，或者部分免除履行合同的責(zé)任，或者延期履行合同義務(wù)。因不可抗力事故和事件造成的損失，各方都不負(fù)賠償責(zé)任。
第二十二章爭議的解決
第八十九條甲乙雙方在履行本合同中發(fā)生的或者與本合同有關(guān)的任何爭議，應(yīng)首先以友好精神力求協(xié)商解決。
如爭議未能協(xié)商解決，應(yīng)提交有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。如甲方為原告，應(yīng)在××××，根據(jù)該協(xié)會仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁；如乙方為原告，應(yīng)在××××，根據(jù)該委員會的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方都有約束力。
第九十條在發(fā)生爭議和在協(xié)商、仲裁期間，除有爭議的問題外，甲乙雙方應(yīng)繼續(xù)履行本合同中規(guī)定的各自應(yīng)承擔(dān)的其它義務(wù)。
第二十三章解除合同
第九十一條發(fā)生下列情況之一的，本合同失效：
1．第十七章規(guī)定的清算手續(xù)完成后；
2．乙方全部出資額轉(zhuǎn)讓給甲方后；
3．如果本合同簽字后六個月得不到中國政府審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
第二十四章附則
第九十二條本合同及其附屬文件的修改、變更，須經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意并以書面形式確認(rèn)。凡需經(jīng)有關(guān)當(dāng)局批準(zhǔn)的，在獲得批準(zhǔn)之后生效。新晨
第九十三條本合同的正本用中文和×文兩種文字寫成，一式兩份，甲乙雙方各保存一份。兩種文字的文本具有同等效力。如發(fā)生歧義，甲乙雙方協(xié)商解決。
第九十四條甲乙雙方之間就履行本合同或與其有關(guān)事宜相互的通知，凡與雙方各自的權(quán)利、義務(wù)有關(guān)的，應(yīng)以書面形式進(jìn)行。
前款的通知如采取電報或電傳形式，須隨后以航空掛號信函通知。
合營企業(yè)與乙方之間往來的文件、通知、會計報表、審計報表等，均須以航空掛號寄送。
雙方接受通知的地址，應(yīng)在本合同中第一條寫明的法定地址。
第九十五條甲乙雙方在合營期內(nèi)未取得對方同意，不得使用、也不得讓第三者使用“××”，或與其類似的名稱，進(jìn)行與合營企業(yè)無關(guān)的活動。
第九十六條本合同及其附屬文件，均自中國有關(guān)當(dāng)局批準(zhǔn)之日起生效。