發(fā)布時(shí)間：2023-07-16 08:31:37
序言：寫作是分享個(gè)人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的法治宣傳和法制宣傳區(qū)別樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
【關(guān)鍵詞】科學(xué)發(fā)展觀 法制宣傳
一、立足發(fā)展,牢牢把握法制宣傳工作的時(shí)代性
同志強(qiáng)調(diào):“科學(xué)發(fā)展觀,是用來指導(dǎo)發(fā)展的,不能離開發(fā)展這個(gè)主題,離開了發(fā)展這個(gè)主題就沒有意義了”。堅(jiān)持發(fā)展是第一要義,就是要在新的實(shí)踐基礎(chǔ)上繼承前人又突破陳規(guī),牢牢把握法制宣傳工作的時(shí)代性:一是著眼發(fā)展,必須實(shí)現(xiàn)法制宣傳教育工作的觀念升華。二是著眼發(fā)展,必須強(qiáng)化法制宣傳教育工作的隊(duì)伍建設(shè)。三是著眼發(fā)展,必須加大法制宣傳教育工作的人文關(guān)懷。
二、注重實(shí)效,加大分類施教的法制宣傳力度
1.要圍繞主體需求開展法制宣傳教育。宣傳教育的效果如何,不僅取決于對象個(gè)人的行為能力、認(rèn)知結(jié)構(gòu)、思維水平、個(gè)性心理,更多地取決于受體的學(xué)習(xí)需求是否強(qiáng)烈。法制宣傳教育唯有能夠滿足大學(xué)生提高人文素質(zhì)的需求,唯有廣大教職員工依法治校的需求,才能有效調(diào)動(dòng)不同師生群體學(xué)法用法的主動(dòng)性、積極性和創(chuàng)造性,才能有效增強(qiáng)法制宣傳教育的吸引力和感染力。特別是要注意到大學(xué)生法律素質(zhì)的提高,應(yīng)遵循由現(xiàn)象到本質(zhì)再到價(jià)值的人類認(rèn)識(shí)規(guī)律,既要幫助不同層次的大學(xué)生掌握法律知識(shí),更要推動(dòng)不同層次的大學(xué)生理解法律法規(guī)的內(nèi)在精神,注重法治理念和法治精神的傳播與滲透,最終達(dá)到培養(yǎng)大學(xué)生法律信仰的目的。
2.要區(qū)別不同對象開展法制宣傳教育。本質(zhì)上,法律素質(zhì)是人類價(jià)值認(rèn)識(shí)的結(jié)果,主要依賴主體自身的能動(dòng)性實(shí)現(xiàn)主體客體統(tǒng)一的目標(biāo),正如恩格斯曾經(jīng)指出的:“行動(dòng)的一切動(dòng)力都是要通過他的大腦,一定要轉(zhuǎn)化為他的愿望的動(dòng)機(jī),才能使他行動(dòng)起來?！彼?作為一種外部力量,法制宣傳教育要產(chǎn)生良好的效果,必須根據(jù)不同對象的不同特征運(yùn)用不同的手段,使教育對象在情感上產(chǎn)生親近感,才能使教育對象接受、固化特定的理念和價(jià)值觀,取得最大成效。對組織性較強(qiáng)的副科以上干部,學(xué)法用法納入年度考核,并作為干部任免、獎(jiǎng)懲的重要依據(jù)等手段的有效運(yùn)用,才能激發(fā)其學(xué)法用法的內(nèi)在要求。對大學(xué)生,將法律知識(shí)納入課程體系,進(jìn)入考試范圍,才能強(qiáng)化其學(xué)法的原動(dòng)力。對教師,學(xué)法用法作為考核的重要內(nèi)容,并與個(gè)人績效獎(jiǎng)勵(lì)和政治榮譽(yù)掛鉤,才能有效激發(fā)其學(xué)法能動(dòng)性。對其他教職工,必須堅(jiān)持貼近實(shí)際、貼近生活,用豐富多采、生動(dòng)活潑、喜聞樂見、寓教于樂的形式,深入開展“學(xué)法律、講權(quán)利、講義務(wù)、講責(zé)任”主題宣教活動(dòng),提高法制宣傳教育的吸引力和融合力,才能培養(yǎng)廣大教職員工對法律的興趣,贏得廣大師生的主動(dòng)參與。
3.要運(yùn)用多種方式開展法制宣傳教育。法律是規(guī)范人們社會(huì)行為的強(qiáng)制性、限制性制度,本質(zhì)上與人的自由行為和個(gè)性發(fā)展是相沖突的,人們接受法律規(guī)范是一種理性的選擇、利益的選擇和社會(huì)性的選擇,而非個(gè)性化自覺的選擇。同時(shí),法制也是外化的東西,任何人的法律意識(shí)、法治觀念都不是與生俱來的,都是學(xué)習(xí)、實(shí)踐的文化傳遞過程,其實(shí)就是接受灌輸?shù)慕Y(jié)果。但是,灌輸必須以人們可以接受的方式進(jìn)行,要適應(yīng)人們閱讀習(xí)慣的改變,更多地依托各種媒介開展工作,擴(kuò)大法制宣傳教育的覆蓋面,增強(qiáng)法制宣傳教育的滲透力。
三、加快創(chuàng)新,積極探索高校法制宣傳工作的新途徑
1.要通過創(chuàng)新,加強(qiáng)對法制宣傳教育工作的組織領(lǐng)導(dǎo)。成立學(xué)校黨委書記、校長任組長、學(xué)校黨委副書記任副組長、有關(guān)職能部門負(fù)責(zé)人為成員的學(xué)?！拔逦濉狈ㄖ菩麄鹘逃ぷ黝I(lǐng)導(dǎo)小組,統(tǒng)籌規(guī)劃和協(xié)調(diào)全校法制宣傳教育工作,領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室設(shè)在黨委宣傳部。各部門主要負(fù)責(zé)人為本部門法制宣傳教育工作的第一負(fù)責(zé)人。要做到分工明確,責(zé)任到人,工作落實(shí)。高?？刹扇‖F(xiàn)場抽查的方式檢查各部門法制宣傳教育工作情況,并將法制宣傳教育工作、法律知識(shí)和依法辦事的水平作為對干部考核及評(píng)選先進(jìn)的重要指標(biāo)。
2.要通過創(chuàng)新,建立健全法制宣傳教育學(xué)習(xí)的各項(xiàng)制度。建立健全領(lǐng)導(dǎo)干部法制講座、中心組學(xué)法及各種層次的法律培訓(xùn)學(xué)習(xí)等制度。堅(jiān)持以自學(xué)為主,同時(shí)開展有針對性的集中培訓(xùn)。高校將根據(jù)教育改革和發(fā)展的實(shí)際,舉辦不同形式、不同層次的法制宣傳教育培訓(xùn)班、研討班、法制講座等,并在各類業(yè)務(wù)培訓(xùn)中加大法制教育內(nèi)容。建立健全行政機(jī)關(guān)工作人員、教師學(xué)法用法的考試考核制度。按照全省教育系統(tǒng)公務(wù)員、教師普法知識(shí)讀本的內(nèi)容,組織開展行政機(jī)關(guān)工作人員、教師的年度考試考核,實(shí)行合格證制度,考試考核結(jié)果作為相關(guān)評(píng)優(yōu)、評(píng)先進(jìn)、晉升職稱的重要依據(jù)。
3.要通過創(chuàng)新,鞏固拓展法制宣傳教育陣地和載體建設(shè)。充分發(fā)揮第一課堂主渠道的作用,積極開辟法制教育第二課堂,加強(qiáng)對大學(xué)生的法制教育。要將法制教育列入課程,全面落實(shí)教材、課時(shí)、師資;要充分利用校內(nèi)外各種教育資源,完善學(xué)校、社會(huì)相結(jié)合的法制教育網(wǎng)絡(luò),開展多種形式的知識(shí)競賽、課外教育、社會(huì)實(shí)踐等活動(dòng),使法制教育成為全面實(shí)施素質(zhì)教育的重要內(nèi)容。要充分利用各種媒體開展公益性法制宣傳教育。要利用廣播、報(bào)刊,開辦法制宣傳專欄、專版、專題,開展形式多樣、豐富多彩的法制宣傳教育;要發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)在法制宣傳教育中的作用。要加強(qiáng)法制宣傳園地建設(shè)。各部門、系(部)等部門可建立法制長廊,運(yùn)用圖片展、板報(bào)、知識(shí)競賽、法律咨詢等形式宣傳法律知識(shí);學(xué)?？捎杏?jì)劃地舉辦法制培訓(xùn)、法制講座或開辦法律服務(wù)熱線,為師生提供方便快捷的法律服務(wù);要總結(jié)、推廣“四五”普法的成功經(jīng)驗(yàn)與成果,創(chuàng)新方法、機(jī)制,豐富內(nèi)容與形式,提高學(xué)習(xí)宣傳質(zhì)量。
【關(guān)鍵詞】大學(xué)生 法律教育 道德教育 結(jié)合
引言
中國傳統(tǒng)教育重德輕法的思想觀念使高校教育工作者沒有清楚地認(rèn)識(shí)到法制教育和道德教育的內(nèi)在一致性。社會(huì)的穩(wěn)定、國家的鞏固、法制的施行、道德的建設(shè)，都需要法德并重，而教育是法制宣傳和道德建設(shè)的主要手段。道德教育和法律教育相結(jié)合，是以德治國和依法治國相結(jié)合的治國理念對高校法律和思想政治教育的要求。
1 法律和道德之間的關(guān)系
法制教育與道德教育各自具有質(zhì)的規(guī)定性，使其相互區(qū)別，但在思想政治教育過程中，二者是相輔相成，相互聯(lián)系，密不可分的。
1.1 在內(nèi)容上相互滲透重疊
道德和法律之間的相互重疊滲透表現(xiàn)在兩個(gè)方面：法律的道德性和道德的法律性。一方面，道德會(huì)隨著社會(huì)的進(jìn)步不斷上升為法律規(guī)則，使法律體現(xiàn)一定的道德規(guī)范，在法律條款中凝結(jié)著立法者關(guān)于正義與非正義、合理與不合理、善與惡的基本價(jià)值判斷。另一方面，在人類社會(huì)不斷發(fā)展變化的過程中，法律的某些規(guī)則隨著時(shí)間的推移內(nèi)化為人的道德習(xí)慣，使某一些特定的道德習(xí)慣具有法律效力，國家的統(tǒng)治階級(jí)把人們所共同遵循的一些道德規(guī)范上升為法律。法律的規(guī)定，總是同人們關(guān)于社會(huì)義務(wù)和責(zé)任的觀念、關(guān)于捍衛(wèi)人類權(quán)利和自由的觀念、關(guān)于公平的觀念、關(guān)于正義的觀念等緊密的聯(lián)系起來的。道德不但對于守法、司法、立法等法治環(huán)節(jié)具有關(guān)懷作用，而且體現(xiàn)了法治的精神和價(jià)值基礎(chǔ)。
1.2 在功能上都是調(diào)控社會(huì)的手段
道德教育能夠激發(fā)人們抑惡揚(yáng)善的內(nèi)在力量，道德教育要求人們?yōu)樯?，法律教育僅僅要求人們不為惡。道德教育首先強(qiáng)調(diào)的是人們要嚴(yán)于律己，如果某人的行為觸犯了社會(huì)行為規(guī)范，首先是來自于自身的愧疚和譴責(zé)，其次才是輿論和社會(huì)的譴責(zé)與抨擊。而法律教育首先側(cè)重的是他律，法律制裁和懲罰的是人們的犯罪和違法行為，它懲罰的不是人們的內(nèi)心，人們不敢觸犯法律恰恰是因?yàn)榉芍撇玫膰?yán)重后果。道德和法律在功能上可以優(yōu)勢互補(bǔ)，如果二者結(jié)合能夠發(fā)揮其最大的功效。道德教育和法律教育都是調(diào)控社會(huì)的重要手段，高校既要使大學(xué)生樹立良好的法律觀念，又要培養(yǎng)其高尚的道德情操，做到內(nèi)外兼修，外力與內(nèi)力互補(bǔ)協(xié)調(diào)，形成強(qiáng)大的合力，使其成為真正德才兼?zhèn)涞膰覘澚骸?/p>
2 法律教育和道德教育結(jié)合的途徑
2.1 在認(rèn)識(shí)層面要樹立法律教育和道德教育結(jié)合的思想
法律信仰是對法律的一種皈依和認(rèn)同，它的實(shí)質(zhì)是追求法律統(tǒng)治和法律至上。守法的前提是信用法律。守法精神不僅強(qiáng)調(diào)人們要遵守法律，而且要用自律守法取代他律守法，以自愿守法取代被迫守法，把守法作為一種社會(huì)責(zé)任和社會(huì)道德。要做到這些，首先在意識(shí)層面要樹立起法律教育和道德教育相結(jié)合的思想觀念。道德是人們關(guān)于光榮與恥辱、美與丑、善與惡等規(guī)范和觀點(diǎn)的綜合。只有把法律規(guī)則內(nèi)化為自身的道德規(guī)范，才能產(chǎn)生最持久、最深厚的守法力量。這些要求我們的法律教育者，不僅要注重法律規(guī)則和法律知識(shí)的講授，更重要的是要注重把法律規(guī)則和道德規(guī)范結(jié)合起來，只有兩者優(yōu)勢互補(bǔ)才能真正發(fā)揮其最大的功效。
2.2 在教學(xué)活動(dòng)中將法制教育與道德教育結(jié)合
課堂教學(xué)是對大學(xué)生進(jìn)行法制教育與道德教育的最直接和最重要的途徑。從教育內(nèi)容來看，法律教育和道德教育的結(jié)合主要在于德與法所追求的境界的融合、德與法教育價(jià)值導(dǎo)向上的融合、教育情感和教育理性的融合、教育手段和教育方法的融合、教育目的和教育要求的融合等方面。教師在教學(xué)活動(dòng)中結(jié)合法制教育和道德教育，要把良好的道德情操作為最高要求，把法律作為底線，引導(dǎo)大學(xué)生在遵守法律規(guī)范的基礎(chǔ)上，把高尚的道德情操作為更高的追求目標(biāo)。教師在講授家庭生活、職業(yè)生活和公共生活的法律規(guī)范和道德準(zhǔn)則時(shí)，更應(yīng)該把法律教育和道德教育結(jié)合起來。例如，在講授誠信時(shí)，把道德教育和法律教育有機(jī)地結(jié)合起來，使其相互滲透，學(xué)生才能夠更快更深層次的理解這一德法兼?zhèn)涞脑瓌t，并且在將來的文化、經(jīng)濟(jì)、政治生活中貫徹誠信做人這一原則。
2.3在實(shí)踐環(huán)節(jié)中強(qiáng)調(diào)法律教育和道德教育的結(jié)合
作為課堂教學(xué)的延伸，社會(huì)實(shí)踐是對大學(xué)生進(jìn)行道德教育與法制教育的有效途徑。因此，對大學(xué)生的道德教育與法制教育必須從課堂延伸到社會(huì)實(shí)踐中，延伸到社會(huì)生活中，社會(huì)實(shí)踐能夠使學(xué)生學(xué)以致用，把道德、法律、理論知識(shí)內(nèi)化為自身的信念、情感和認(rèn)知并最終養(yǎng)成良好的生活行為習(xí)慣。我們應(yīng)該把課堂上傳授的知識(shí)與各種具體的實(shí)踐活動(dòng)結(jié)合起來，結(jié)合學(xué)生所需，貼近學(xué)生的日常生活，增強(qiáng)法制教育和道德教育的成效。通過社會(huì)實(shí)踐教育，大學(xué)生不僅能學(xué)會(huì)如何在生活中進(jìn)行自主選擇，學(xué)會(huì)如何與人相處，與人合作，而且可以親自把所學(xué)理論加以有效的運(yùn)用。
2.4 在學(xué)校的規(guī)章制度中，建立法律教育和道德教育結(jié)合的機(jī)制
高校要按照以德治校和依法治校的要求，以《學(xué)校章程》為基礎(chǔ)，根據(jù)《高等教育法》和《教育法》等有關(guān)法律的規(guī)定，建立合理的規(guī)章制度，把道德教育與法制教育的目標(biāo)、程序、要求和內(nèi)容，量化為各項(xiàng)評(píng)選、評(píng)比活動(dòng)的具體指標(biāo)，融入學(xué)校的各項(xiàng)規(guī)章制度中。不斷完善管理制度，將那些符合社會(huì)公德，正義、平等、公平的道德規(guī)范制度化，適時(shí)地將學(xué)校生活、公共生活中的一些道德規(guī)范轉(zhuǎn)化為規(guī)章制度、紀(jì)律或者法律。根據(jù)國家和人民意志以及社會(huì)的價(jià)值取向來構(gòu)建大學(xué)生公民應(yīng)該具有的公德意識(shí)和法制意識(shí)，以此來規(guī)范和調(diào)整他們的行為。
結(jié)語
“法治” 和“德治”的結(jié)合，要求我們將社會(huì)成員的法律素質(zhì)和道德素質(zhì)的提高共同納入思想政治教育的視野里，通過增強(qiáng)社會(huì)成員的法制意識(shí)來保證其道德素質(zhì)的提高，通過高層次的道德引導(dǎo)來促進(jìn)社會(huì)成員對法律義務(wù)的遵循。
【參考文獻(xiàn)】
高校學(xué)生工作需要融入法治理念，這是依法治國、依法治校的內(nèi)在要求。本文從法治層面梳理分析當(dāng)前高校學(xué)生工作中所存在的法治缺失問題，基于法治基本原理及規(guī)則并結(jié)合工作實(shí)際，嘗試提出加強(qiáng)高校學(xué)生工作法治化建設(shè)的方案。
關(guān)鍵詞：
法治；高校；學(xué)生工作
依法治國是我國的基本方略，是國家長治久安的必要保障。在中國特別是改革開放三十多年來，雖然法律制度在不斷完善，中國特色社會(huì)主義法律體系也已形成，法治這個(gè)詞雖然被提及的很多，但是能真正深層次的剖析法治內(nèi)涵、深刻領(lǐng)悟法治思想，對國人來說，卻是少數(shù)。國內(nèi)，關(guān)于法治文化的著作還是頗豐的，但大都涉及到國家層面。對于高校法治文化，國內(nèi)研究起步晚，成果不多。目前有部分學(xué)者、高校教師對高校法治文化有過相關(guān)問題的研究，大都著眼于依法治校和以德治校相結(jié)合的觀點(diǎn)。就國內(nèi)而言，法治校園建設(shè)方面的研究主要集中在“高校行政法治理論”、“通過法制宣傳來推進(jìn)法治文化建設(shè)”、“高校法治文化的培育”、“高校法治文化建設(shè)對策研究”等方面。真正的利用法治理念去重構(gòu)高校學(xué)生工作方式方法的研究實(shí)踐還比較少。作為高校運(yùn)行體制中極為重要的一環(huán)，加強(qiáng)學(xué)生工作的法治建設(shè)具有極為重要的意義。
一、我國高校學(xué)生工作嚴(yán)重缺失“法制”
（一）高校學(xué)生工作人員缺乏充分的法律知識(shí)和法治意識(shí)
目前，高校學(xué)生管理工作人員普遍沒有足夠的法律知識(shí)，法治意識(shí)也比較單薄。從高校學(xué)生工作的人員構(gòu)成來看，這些人群主要為管理專業(yè)或者教育專業(yè)出身，其在管理及教育等問題上是具有專業(yè)性的，但是對于法律知識(shí)和法治意識(shí)是有缺陷的。受傳統(tǒng)的高校學(xué)生工作內(nèi)容和工作方式的影響，一些工作人員的法律知識(shí)還不夠完善，大多數(shù)學(xué)生工作人員對高校學(xué)生工作性質(zhì)的認(rèn)識(shí)仍然停留在“行政管理”的層面——即上傳下達(dá)學(xué)校和學(xué)院的有關(guān)學(xué)生管理工作的通知。據(jù)了解，部分從事學(xué)生工作的人員對于行為依據(jù)的文件性質(zhì)無法做出正確區(qū)分，不清楚法律與政策的區(qū)別，這不利于工作人員對于自身工作價(jià)值的定位。結(jié)果往往會(huì)導(dǎo)致學(xué)生工作的落實(shí)以領(lǐng)導(dǎo)的個(gè)人意志為主導(dǎo)，學(xué)生工作者追求領(lǐng)導(dǎo)和同事的滿意和認(rèn)可，而非真正有利于學(xué)生的成長和發(fā)展。一旦出現(xiàn)了法律問題，由于他們?nèi)狈ο嚓P(guān)的法律知識(shí)和法治意識(shí)，對事件認(rèn)識(shí)不清，理不清頭緒，無法正確有效地解決問題。更嚴(yán)重的是，有些學(xué)生工作者在既不能從根本上合理地解決原有問題的同時(shí)，反而制造了新的更大的問題。例如，某高校研究生管理工作人員在查寢時(shí)發(fā)現(xiàn)有外來的同學(xué)留宿在一個(gè)寢室，在未充分了解事情原委的情況下，就對原本住在該寢室一名學(xué)生給予了記過處分，引起了該名學(xué)生的強(qiáng)烈不滿。但是研究生管理人員仍只使用批評(píng)教育的方式處理事件，忽視了學(xué)生依法享有的陳述和申辯的權(quán)利，忽略了在作出處分時(shí)應(yīng)向?qū)W生告知理由和依據(jù)的程序。這就是高校學(xué)生工作人員由于缺乏法律知識(shí)和法治意識(shí)導(dǎo)致的學(xué)生工作上的重大失誤。
（二）欠缺體系化的法治運(yùn)行方式
在我國當(dāng)前的高校學(xué)生工作中，整個(gè)工作隊(duì)伍普遍缺乏法律知識(shí)和法治意識(shí)，沒有形成體系化的法治運(yùn)行方式。這就導(dǎo)致了當(dāng)前高校學(xué)生工作法治化的很多工作無法落實(shí)到位，其根本原因就在于具體實(shí)施層面上缺乏制度基礎(chǔ)，工作難以實(shí)現(xiàn)價(jià)值最大化。在國家推進(jìn)依法治國戰(zhàn)略的大背景下，越來越多的情況是需要運(yùn)用法律知識(shí)，從法律層面去應(yīng)對去解決的。高校學(xué)生工作針對的主體是學(xué)生，是具備相當(dāng)自我認(rèn)知能力的大學(xué)生，而在我國相當(dāng)一部分高校的學(xué)生工作管理實(shí)踐當(dāng)中，“領(lǐng)導(dǎo)決定一切”，“學(xué)生必須絕對服從老師的命令”成為一種主流的管理方式。對學(xué)生的合法權(quán)益很少甚至根本不加以考慮。學(xué)生工作人員在處理學(xué)生問題事件時(shí)，首先想到的就是以命令、強(qiáng)制要求的方式去管控學(xué)生。從沒考慮是否應(yīng)該通過正規(guī)的法律渠道去解決學(xué)生之間的問題和矛盾。只有當(dāng)問題無法調(diào)解，事態(tài)嚴(yán)重時(shí)，才想到訴諸法律，求教于法律專家。亟需從制度層面構(gòu)建起成體系化的法治運(yùn)行方式，運(yùn)用法治思維處理相關(guān)問題。
（三）相關(guān)法律問題日益復(fù)雜多樣
大學(xué)存在著教育活動(dòng)以外的其他社會(huì)生活關(guān)系，因此大學(xué)中涉及的相關(guān)法律問題也復(fù)雜多樣。當(dāng)前，高校學(xué)生管理工作主要包括：黨團(tuán)建設(shè)、勤工助學(xué)、就業(yè)指導(dǎo)、獎(jiǎng)貸困補(bǔ)等等。與此同時(shí)，畢業(yè)生就業(yè)指導(dǎo)中心，貸款制度、學(xué)費(fèi)制度等也因適應(yīng)時(shí)展而興起。學(xué)校與學(xué)生，學(xué)生與教師，學(xué)生與學(xué)生，教師與教師，之間形成的民事法律關(guān)系，以及因相關(guān)行為觸犯行政法規(guī)或刑事法律所產(chǎn)生的相關(guān)法律關(guān)系都日益增多且復(fù)雜起來。這些關(guān)系都需要相應(yīng)的民事、行政以及刑事法律法規(guī)調(diào)整。而且，很多時(shí)候一件行為事件中往往涉及多種法律關(guān)系。例如學(xué)生之間打架斗毆的暴力行為，其既涉及到教育行政管理關(guān)系，也涉及到民事賠償和刑事處罰等相關(guān)法律關(guān)系和規(guī)范。也就是說，它們一方面體現(xiàn)著主體之間的行政關(guān)系，另一方面還體現(xiàn)著主體之間的民事關(guān)系以及刑事法律上的法律關(guān)系。
二、高校學(xué)生管理工作法治介入必要性
高校與中小學(xué)教育不同，它面對的是更為成熟的學(xué)生群體，這些人的學(xué)習(xí)、生活、心理健康、人際交往、社會(huì)適應(yīng)性的養(yǎng)成、就業(yè)成才等等，都需要學(xué)生工作者的參與和投入，因此也就對高校學(xué)生工作者提出了更高的要求?，F(xiàn)有的學(xué)生工作管理模式仍屬于一般事務(wù)型的管理，主要側(cè)重于上傳下達(dá)與學(xué)生相關(guān)的事項(xiàng)，對于學(xué)生的個(gè)性化需求和個(gè)體差異關(guān)注較少。在學(xué)生工作中，管理人員行使自主管理權(quán)對違反了學(xué)校相關(guān)規(guī)定的學(xué)生做出處罰時(shí)，往往是以學(xué)生工作人員個(gè)人的主觀意見去考量的?；蛘呒幢悴皇莻€(gè)人的主觀意見，是依據(jù)學(xué)院的一項(xiàng)規(guī)章制度做出處理時(shí)，該規(guī)章制度是否符合法治精神也是有待檢驗(yàn)的。顯然，目前大部分的學(xué)生工作管理缺乏符合法治精神的正當(dāng)程序，至少可以說，高校還尚未形成運(yùn)用法律知識(shí)和法律手段處理學(xué)生管理問題的意識(shí)。例如如果要對學(xué)生做出處分決定，是否應(yīng)該召開專門委員會(huì)聽證？在了解事情原委時(shí)，是否學(xué)生管理部門應(yīng)該制定一定的調(diào)查程序并開展調(diào)查？學(xué)生是否享有辯解和申訴的權(quán)利以及具體的程序是什么？如果要實(shí)施處罰，如何實(shí)施等？以及現(xiàn)有的相關(guān)規(guī)定和處理程序是否符合法治精神？這些均是高校學(xué)生工作中法治原則的重要衡量指標(biāo)。權(quán)利可以給人類社會(huì)帶來巨大的利益，也可以給人類社會(huì)造成深重的災(zāi)難。如中國古代不乏將國家治理得井井有條的明君，也確實(shí)存在把國家搞得民不聊生的昏君。帝王手中的權(quán)利都是無上的，區(qū)別就在于權(quán)利是否得到了合理的使用。因此，在高校學(xué)生工作中，權(quán)利的使用是否符合法律法規(guī)以及學(xué)校的各項(xiàng)規(guī)章制度就尤為重要了。高校學(xué)生管理工作的法治介入意味著高校學(xué)生管理權(quán)力必須受到法律的制約，使高校學(xué)生管理行為減少人治的主觀成分，增添法治的理性要素。
三、高校學(xué)生工作法治化建設(shè)的基本途徑
（一）高校學(xué)生工作者法律素養(yǎng)普遍亟待提高
高校學(xué)生管理的直接管理者就是從事學(xué)生管理的工作者。在高校學(xué)生工作中，需要管理隊(duì)伍具備較高的法律素養(yǎng)。如前所述，當(dāng)前，我國高校學(xué)生工作者的法律素養(yǎng)并不高，更不談運(yùn)用法治思維開展工作，處理問題。高?？梢岳闷渥陨韮?yōu)勢資源，如可以從法學(xué)院選派教師制定一些針對性課程對工作人員，進(jìn)行一些法學(xué)理論的相關(guān)培訓(xùn)，讓這些工作者掌握法律專業(yè)知識(shí)，提升自身法律素養(yǎng)，在工作中能夠運(yùn)用法治思維處理問題。管理者法律素養(yǎng)的提高是高校學(xué)生工作法治化進(jìn)程中最為基礎(chǔ)的一環(huán)，管理終其根本是人，只有提升管理工作人員的法律素養(yǎng)才可以推行法治化建設(shè)。高校學(xué)生工作者法律素養(yǎng)的提升也為更好地推動(dòng)學(xué)生工作法治化建設(shè)打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
（二）建立成體系的法治化工作運(yùn)行體系，立足實(shí)踐，不斷完善工作方法
高校學(xué)生工作包含很多內(nèi)容，涉及的工作多樣且復(fù)雜。這樣一個(gè)龐大復(fù)雜的工作需要法治化運(yùn)行體系。盡管高校是為眾人稱羨的“象牙塔”但它并不是脫離社會(huì)的存在，社會(huì)的發(fā)展進(jìn)步也深刻的影響著校園。隨著社會(huì)的進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,學(xué)生有了更為廣闊的空間去選擇和接受不同的思想文化。因而，社會(huì)上的各種思想文化和價(jià)值觀念都會(huì)對當(dāng)代大學(xué)生產(chǎn)生巨大的影響,當(dāng)代大學(xué)生價(jià)值觀念也就呈現(xiàn)出多元性的特征。例如，隨著信息技術(shù)的迅速發(fā)展,網(wǎng)絡(luò)成為大學(xué)生學(xué)習(xí)和生活的主要平臺(tái)，互聯(lián)網(wǎng)對大學(xué)生的學(xué)習(xí)、生活乃至思想觀念起到了廣泛而深刻的影響。科技的發(fā)達(dá)使校園與社會(huì)的距離進(jìn)一步縮短，在高校學(xué)生工作中面臨的新問題、新挑戰(zhàn)也更多。同時(shí)也出現(xiàn)了許多新型的法律問題，這些問題是隨著社會(huì)的發(fā)展新出現(xiàn)的，這就需要工作者立足實(shí)踐，與時(shí)俱進(jìn)不斷調(diào)整完善工作方法。提升工作者法律素養(yǎng)、構(gòu)建成體系的法治化運(yùn)行體系這些都為立足實(shí)踐完善工作方法提供了條件。
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一、加強(qiáng)法治化建設(shè)前沿陣地的現(xiàn)實(shí)意義
依法行政是工商行政管理職能履行的底線，也是工商部門賴以生存和發(fā)展的“生命線”。在法治化建設(shè)進(jìn)程中，工商所前沿陣地的地位毋庸置疑，并具有緊迫而重要的現(xiàn)實(shí)意義。
(一)工商所是工商部門法治化建設(shè)的“終端環(huán)節(jié)”。工商所是上級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)的一級(jí)派駐單位。是深入縣鄉(xiāng)村鎮(zhèn)的監(jiān)管執(zhí)法觸角，是上級(jí)指令的執(zhí)行終端和基本單元。依法整頓規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序這一法治化目標(biāo)，要通過工商所取締無照經(jīng)營、查處不正當(dāng)競爭、虛假出資、制售假冒偽劣等一個(gè)個(gè)具體的執(zhí)法行為才能落到實(shí)處。法治化的種種程序性規(guī)定如關(guān)于立案調(diào)查期限、管轄規(guī)定、罰沒物資處理、扣留封存等強(qiáng)制措施的采取、行政處罰的執(zhí)行等要求，也要在工商所這一終端中得到執(zhí)行才能真正依法行政。工商所在這一環(huán)節(jié)上承擔(dān)執(zhí)行與反饋兩項(xiàng)任務(wù)，一方面規(guī)范履行法律法規(guī)與各項(xiàng)職責(zé)規(guī)定，另一方面對體現(xiàn)法治精神的措施是否有效進(jìn)行檢驗(yàn)，對執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)的問題及時(shí)反饋上級(jí)予以修正或完善。法治化建設(shè)需要終端的執(zhí)行力，法治化建設(shè)的措施需要在終端予以檢驗(yàn)，依法行政的效果需要在終端予以體現(xiàn)。
(二)工商所是工商部門法治化建設(shè)的“合成車間”。在監(jiān)管執(zhí)法重心下移的趨勢下，目前基層工商所承擔(dān)了大部分的巡查監(jiān)管和行政執(zhí)法的職能。上級(jí)職能處室每年數(shù)十個(gè)執(zhí)法文件方案最后都匯集到工商所這一根“針”上。法治化建設(shè)的各項(xiàng)制度、措施也要靠工商所這一“合成車間”進(jìn)行分解與落實(shí)：對上級(jí)機(jī)關(guān)下達(dá)的執(zhí)法任務(wù)，工商所要研究領(lǐng)會(huì)行動(dòng)目的。明確行動(dòng)范圍、方法。然后制定行動(dòng)方案：同時(shí)收到多個(gè)檢查任務(wù)的。要通過統(tǒng)籌合并對該對象的其他檢查計(jì)劃內(nèi)容一并進(jìn)行，盡可能減少重復(fù)檢查，提升執(zhí)法效能：然后將任務(wù)分解到相關(guān)崗位，明確結(jié)果反饋的渠道，督查各崗位行動(dòng)的效果。通過“接收解讀、統(tǒng)籌整合、任務(wù)分解、結(jié)果匯總、行為督查”這一系列“合成”的過程，工商所依法規(guī)范履行職權(quán)，最終產(chǎn)出“營造公平競爭秩序”這一公共產(chǎn)品。如果工商所“合成”能力不強(qiáng)，對法治化的制度和要求在理解上就會(huì)出現(xiàn)偏差，執(zhí)行上級(jí)指令就會(huì)走樣，法治化建設(shè)的目標(biāo)也將難以實(shí)現(xiàn)。
(三)工商所是工商部門法治化建設(shè)的“形象展臺(tái)”。工商所作為工商行政管理機(jī)關(guān)的前沿陣地，整天和被監(jiān)管者打交道。和消費(fèi)者打交道?；鶎庸ど趟_展工作、履行職能的過程，即是直接面對各方群眾、經(jīng)營者與之溝通的過程，即是直接調(diào)整社會(huì)矛盾與各方利益沖突的過程。工商所人員在巡查監(jiān)管、執(zhí)法辦案、消費(fèi)維權(quán)等職能履行中的一言一行，都是法治化建設(shè)水平的直接體現(xiàn)。如果工商所工作人員熟練掌握相關(guān)法律法規(guī)和程序技巧，具體行政行為遵循“合法行政、合理行政、程序正當(dāng)、高效便民、誠實(shí)守信、權(quán)責(zé)統(tǒng)一”的依法行政原則，則會(huì)樹立公正執(zhí)法、規(guī)范高效的工商部門形象。反之，如果工商所工作人員欠缺法律法規(guī)知識(shí)，欠缺對法治精神的全面把握，不能嚴(yán)格遵循依法行政原則和程序規(guī)定，在案件查處中一味追求罰款不顧社會(huì)效應(yīng)，自由裁量過度。執(zhí)法作風(fēng)粗暴，則容易讓外界產(chǎn)生一種“工商部門除了收費(fèi)、就是罰款”的職業(yè)印象。引發(fā)對整個(gè)部門、整個(gè)行業(yè)的信任危機(jī)。因此工商所法治化建設(shè)關(guān)乎工商機(jī)關(guān)形象建設(shè)的成敗，是工商形象的展臺(tái)。
(四)工商所是工商部門法治化建設(shè)的“薄弱短板”。伴隨“兩費(fèi)”停征、財(cái)政供給體制的改革，工商行政管理機(jī)關(guān)已進(jìn)入職能轉(zhuǎn)型的特殊時(shí)期，促進(jìn)基層工作中心盡快向行政執(zhí)法和市場監(jiān)管轉(zhuǎn)移，推動(dòng)工商所法治化建設(shè)。是適應(yīng)科學(xué)發(fā)展的必然要求。然正如經(jīng)濟(jì)學(xué)中的“木桶原理”。木桶盛水量的多少并不取決構(gòu)造木桶最長的那塊木板，而是恰恰相反。目前的工商所正是法治化建設(shè)的那塊短板。多年來的傳統(tǒng)理念和工作模式導(dǎo)致的基層工商所法治意識(shí)薄弱、行政能力弱化這一問題顯得愈發(fā)明顯，尤其是工商所干部職工對兩費(fèi)停征之后應(yīng)當(dāng)干些什么、如何依法履職盡責(zé)普遍茫然。而監(jiān)管重心下移、執(zhí)法權(quán)限的逐步下放，對工商所獨(dú)立辦案、獨(dú)立核審的能力、依法行政的水平提出了越來越高、越發(fā)緊迫的要求。如果工商所法治意識(shí)不強(qiáng)、法治能力不強(qiáng)，將嚴(yán)重影響各項(xiàng)工作開展。還有可能面對巨大的職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，履職盡責(zé)的目標(biāo)將難以實(shí)現(xiàn)。
二、影響前沿陣地法治化建設(shè)的因素與分析"
工商所法治化建設(shè)的基本內(nèi)涵包括法治觀念、制度建設(shè)、法制監(jiān)督、執(zhí)法能力等幾個(gè)要素，對照推進(jìn)依法行政的原則要求，當(dāng)前的工商所法治化建設(shè)還有很長的一段路要走，還存在一些短期內(nèi)難以克服的問題和困難。
(一)對法治化的認(rèn)識(shí)存在誤區(qū)，執(zhí)法理念陳舊影響工商所法治化進(jìn)程。工商行政管理風(fēng)風(fēng)雨雨走過30年，執(zhí)法方式、執(zhí)法理念在不斷變化，對法治的認(rèn)識(shí)也不斷加深。但工商所受傳統(tǒng)工作重心的影響。干部職工對基層法治的認(rèn)識(shí)未跟上形勢要求：不理解法治的民主、平等、公正、透明的內(nèi)在要求。死背法律條文、機(jī)械執(zhí)行法律規(guī)定；執(zhí)法中缺乏對管理相對人的尊重，認(rèn)識(shí)不到行政相對人的人格和執(zhí)法者是平等的；將執(zhí)法片面理解為法律法規(guī)的應(yīng)用。片面理解為取締無照經(jīng)營、打假治劣等具體執(zhí)法行為。未能全面把握法治精神，不明了合法行政與合理行政的區(qū)別，執(zhí)法實(shí)踐中存在法律效果與社會(huì)效果的脫節(jié)。兩費(fèi)停征后，一部分基層工商所執(zhí)法人員仍習(xí)慣于沿襲傳統(tǒng)的辦案模式，在實(shí)際辦案過程中，對有經(jīng)濟(jì)效益的案件依然爭著搶著去辦，對一些社會(huì)效應(yīng)高、經(jīng)濟(jì)效益低的違法案件則少有人去理會(huì)。究其原因是執(zhí)法理念陳舊，執(zhí)法目的不明?？紤]部門和個(gè)人利益多，考慮“民主法治、公平正義”法治理念的少。這種執(zhí)法理念一定程度上偏離了維護(hù)公平正義的目標(biāo)。
(二)法治素養(yǎng)不高，依法行政能力弱掣肘工商所法治化建設(shè)。目前工商所干部隊(duì)伍的法治素養(yǎng)不高是制約法治化進(jìn)程的瓶頸，集中表現(xiàn)在三個(gè)方面：其一是法律知識(shí)欠缺，能力結(jié)構(gòu)失衡。長期以收費(fèi)為中心導(dǎo)致大部分工商所干部職工技能單一，法律知識(shí)極其匱乏，難以跟上監(jiān)管執(zhí)法的需要。如有的工商所人員去企業(yè)檢查時(shí)，對相關(guān)法律知識(shí)的了解尚不及企業(yè)老板；有的采取行政強(qiáng)制措施扣留涉嫌違法的商品時(shí)，不按照法定程序下達(dá)法律文書，出具扣留財(cái)物清單。其二是法律應(yīng)用能力差。一些執(zhí)法人員對法律宗旨、證據(jù)收集規(guī)則、法律適用原則等法律知識(shí)缺乏系統(tǒng)的了解，執(zhí)法中缺少依法行政的理性思維，不按照法定程序處理執(zhí)法中出現(xiàn)的新情況、新問題；大部分工商所干部職工只能查處一些簡單無照經(jīng)營案件，對深層次違法行為難以發(fā)現(xiàn)：自由裁量權(quán)的使用很少從案情、違法性質(zhì)、當(dāng)事人認(rèn)識(shí)態(tài)度、當(dāng)事人接受處罰程度等因素綜合考慮，多依從辦案人員主觀故意，有的同一性質(zhì)違法行為行政處罰的結(jié)果卻不同，
行政處罰的公正、公平受到質(zhì)疑，最終導(dǎo)致行政爭議案件的發(fā)生。其三是執(zhí)法方法簡單化。態(tài)度粗暴，缺乏說理；對懲罰性法條適用多、執(zhí)行多，對行政建議、行政指導(dǎo)等手段運(yùn)用少，也難以應(yīng)企業(yè)要求給予恰當(dāng)?shù)男姓笇?dǎo)。究其背后的深層次原因，主要是基層工商所行政執(zhí)法人員中法律專業(yè)人員較少，隊(duì)伍素質(zhì)整體偏低。年齡老化、觀念老化、知識(shí)老化、工作方法粗放化。學(xué)習(xí)動(dòng)力不足，上級(jí)培訓(xùn)指導(dǎo)不到位。
(三)法制監(jiān)督難以到位，嚴(yán)重影響工商所法治化建設(shè)。從實(shí)際運(yùn)行效果來看，工商所內(nèi)部的法制監(jiān)督效果不佳。在個(gè)別基層工商所甚至存在巧立名目亂收費(fèi)、行政處罰案件個(gè)人說了算、被暫扣的物品不能按法定的期限予以解除等違法行政的問題。監(jiān)督不力的原因有三方面：首先，工商所“自體監(jiān)督”效果差。法制員雖領(lǐng)取專門津貼但并不獨(dú)立，隸屬工商所編制。在所長領(lǐng)導(dǎo)下工作。其利益和工商所完成任務(wù)的績效掛鉤。不僅核審行為要受到工商所負(fù)責(zé)人和具體辦案人員的思路影響，難以獨(dú)立提出對案件的核審意見，且大多數(shù)法制員本身身兼數(shù)職，有的自身即是案件主辦人，左手監(jiān)督右手，這樣的“自體監(jiān)督”難以發(fā)生效用。其次，上級(jí)法制監(jiān)督機(jī)制未健全。監(jiān)督形式過于單一，過于依靠工商所的自我監(jiān)督。缺乏行之有效的監(jiān)督制度和靈活的督查考核措施。再者，法制員素質(zhì)參差不齊。目前工商所能勝任法制員崗位的人選奇缺，經(jīng)選拔任命的法制員經(jīng)過培養(yǎng)和鍛煉。一旦工作出色得到晉升則后繼乏人。且法制員絕大多數(shù)為兼職，工作熱情不高，存在怕?lián)?zé)任的畏難情緒和“多一事不如少一事”的不求進(jìn)取表現(xiàn)。有些從其他崗位上被任命為法制員的基層干部，對崗位要求還不適應(yīng)。有的雖然有主觀愿望，但從未辦理過經(jīng)濟(jì)案件，法律功底比較差，在對具體的經(jīng)濟(jì)違法案件實(shí)施核審把關(guān)時(shí)，往往發(fā)現(xiàn)不了存在的問題，有的即使發(fā)現(xiàn)了問題也難以下手處理。
(四)法治資源的配置與整合缺乏科學(xué)性，影響工商所法治化建設(shè)。當(dāng)前工商所人力資源配置與承擔(dān)任務(wù)嚴(yán)重不成比例這一現(xiàn)實(shí)問題，在工商所法治化建設(shè)中也同樣明顯。一方面是內(nèi)部法治資源配置不合理。由于系統(tǒng)內(nèi)法律人才缺乏，有相關(guān)專業(yè)學(xué)習(xí)背景的人大多在上級(jí)業(yè)務(wù)處室，少量在工商所的基本上安排在經(jīng)檢辦案崗位，法治意識(shí)較強(qiáng)，執(zhí)法經(jīng)驗(yàn)豐富；而監(jiān)管人員剛從長期從事的收費(fèi)事務(wù)中解放出來，法治意識(shí)比較淡薄，執(zhí)法能力長期得不到提高。在法制監(jiān)督資源配置上，基層需要法制員來把關(guān)，卻又沒有相關(guān)專業(yè)的人才儲(chǔ)備；有的人員從未進(jìn)行過案件核審，被動(dòng)地“趕鴨子上架”等等，法治資源的人力儲(chǔ)備缺少規(guī)劃。另一方面工商所對外部法治資源整合不足。執(zhí)法環(huán)境有待改善。目前工商所與地方法治部門之間缺少協(xié)調(diào)和共建，有時(shí)甚至存在矛盾和沖突。表現(xiàn)在：工商所與派出所、質(zhì)監(jiān)所等職能部門派出機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)交流少，在一些重點(diǎn)行業(yè)監(jiān)管中單打獨(dú)斗，執(zhí)法效果不佳：工商所與地方政府法制辦、司法所、食安辦、綜治辦等基層法制機(jī)構(gòu)聯(lián)系溝通少，一些法定范圍內(nèi)本予查處的違法行為，地方法制機(jī)構(gòu)往往從維護(hù)地方利益的角度提出反對意見，使基層執(zhí)法難以順利進(jìn)行。
(五)與上級(jí)法治機(jī)構(gòu)事權(quán)不明，影響工商所法治化建設(shè)進(jìn)程。首先是層級(jí)事權(quán)劃分模糊，導(dǎo)致工商所疲于應(yīng)付、執(zhí)法效能低下。工商所與上級(jí)機(jī)關(guān)監(jiān)管執(zhí)法機(jī)構(gòu)之間的事權(quán)劃分不清。工商所在完成分內(nèi)工作之外，還要承擔(dān)一些上級(jí)業(yè)務(wù)科室的其他任務(wù)，比如逐戶上門送達(dá)檢查、整改、回訪、年檢、處罰等各類相關(guān)法律文書，耗時(shí)耗力牽扯基層精力。使人少事多的矛盾更加突出?；鶎有蜗蟮乇扔鞴ど趟兂闪溯d重機(jī)，網(wǎng)格人員變成了萬能機(jī)器人。這種情況下執(zhí)法效能難以提升。其次是工商所對上級(jí)法制部門的依賴性過強(qiáng)。長期以來，基層工商所依賴縣級(jí)局法制科對所辦案件的核審監(jiān)督，遇到復(fù)議、訴訟案件一般也由上級(jí)法制機(jī)構(gòu)出面協(xié)調(diào)解決，自身出庭應(yīng)訴、聽證辯論等能力較弱，作為獨(dú)立執(zhí)法主體的功能未能充分發(fā)揮。第三是上級(jí)機(jī)關(guān)制定的工作標(biāo)準(zhǔn)不細(xì)致導(dǎo)致法律責(zé)任過于集中工商所。由于監(jiān)管、執(zhí)法、維權(quán)等各項(xiàng)工作尚缺少明確的責(zé)權(quán)劃分，基層普遍缺少安全感。比如責(zé)任區(qū)無照經(jīng)營出現(xiàn)死亡事故，責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)無限集中到片管人員身上。而工商所、上級(jí)機(jī)關(guān)之間應(yīng)承擔(dān)的層級(jí)責(zé)任，相關(guān)部門的責(zé)任劃分沒有充分明確。導(dǎo)致工商所工作人員在監(jiān)管執(zhí)法中存在惶然心態(tài)。
三、當(dāng)前夯實(shí)法治化建設(shè)前沿陣地的路徑及思考
綜前所述，在當(dāng)前形勢下加強(qiáng)工商所法治化建設(shè)意義重大、刻不容緩。筆者認(rèn)為可從以下途徑夯實(shí)法治化建設(shè)的前沿陣地。
(一)強(qiáng)化法治觀念教育，為工商所法治化建設(shè)提供行為導(dǎo)引。一要在工商所市場監(jiān)管實(shí)踐中樹立“民主法治、自由平等、公平正義”的新型執(zhí)法理念，使具體的行政行為合法、合理。要堅(jiān)持執(zhí)法者與執(zhí)法對象的人格平等，依法平等保護(hù)各類市場主體的合法權(quán)益。必須更加注重監(jiān)管執(zhí)法的和諧性，摒棄“管”字當(dāng)頭的強(qiáng)勢特權(quán)思想，對嚴(yán)重危害經(jīng)濟(jì)秩序的違法行為堅(jiān)決打擊，對市場主體存在的一般問題要多做說服教育、引導(dǎo)規(guī)范工作。努力建立融洽、和諧的監(jiān)管關(guān)系。二要樹立規(guī)范意識(shí)，切實(shí)做到內(nèi)部規(guī)范管理和外部規(guī)范監(jiān)管，將各項(xiàng)工作均納入法律規(guī)范的軌道中來，不得隨意濫施行政。三要樹立程序意識(shí)。行政活動(dòng)的合法性、合理性與正確性除了要有實(shí)體保障外，還須要有程序保障。如果忽略和輕視法定程序，不按法定程序執(zhí)法，即使結(jié)果正確，其行政行為也是違法。四要樹立責(zé)任意識(shí)?！柏?zé)任行政”是現(xiàn)代行政恪守的一大理念。作為公權(quán)行使者的基層執(zhí)法人員必須增強(qiáng)責(zé)任意識(shí)，慎重使用手中職權(quán)。既不能“越位”，也不能不作為。五要增強(qiáng)服務(wù)意識(shí)。在法定范圍內(nèi)，以服務(wù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展為出發(fā)點(diǎn)，靈活處理市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展中發(fā)生的各種新問題，協(xié)調(diào)各種利益沖突。
(二)加強(qiáng)法治能力建設(shè)，提升基層工商所工作人員依法行政的能力。全面提升基層人員的法治素養(yǎng)和依法行政能力，是工商所法治化建設(shè)的基石。在法治能力的培養(yǎng)上可以突出以下幾個(gè)方面：一是法制培訓(xùn)的內(nèi)容既要豐富又要突出針對性和適用性。既包括法學(xué)、文學(xué)、社會(huì)學(xué)、管理學(xué)等理論知識(shí)，又要突出依法行政理論、行政訴訟和非訴執(zhí)行、工商行政管理執(zhí)法實(shí)務(wù)及執(zhí)法程序、行政執(zhí)法監(jiān)督網(wǎng)絡(luò)操作等實(shí)踐知識(shí)。二是培訓(xùn)方式要呈多樣性。可以采取模擬執(zhí)法對抗、法律法規(guī)知識(shí)競賽、考試、專家講座等不同形式，對全員進(jìn)行強(qiáng)化培訓(xùn)。也可以采用現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、自學(xué)與面授、內(nèi)部網(wǎng)站專題討論、系統(tǒng)專家在線答疑等形式開展培訓(xùn)。三是培訓(xùn)要著眼長遠(yuǎn)。前幾年江蘇省工商局開展的全員法學(xué)知識(shí)培訓(xùn)活動(dòng)橫跨幾年，用幾年時(shí)間先后學(xué)習(xí)了民法學(xué)、刑法學(xué)、行政法學(xué)。這樣的方式非常值得借鑒，因?yàn)樘岣叻ㄖ嗡仞B(yǎng)和法治能力不是一朝一夕的事，要通過長期的學(xué)習(xí)和培訓(xùn)進(jìn)行積累。那種“頭痛醫(yī)頭、腳痛醫(yī)腳”的培訓(xùn)方式固然可以解“一時(shí)之憂”，但制定并執(zhí)行長期培訓(xùn)規(guī)劃，對提高全員的法治能力更能解決“實(shí)質(zhì)問題”。
(三)豐富法治手段。推進(jìn)工商所依法行政的高效
能。首先，發(fā)揮信息化優(yōu)勢實(shí)現(xiàn)工商所執(zhí)法手段的現(xiàn)代化。發(fā)揮信息化系統(tǒng)功能高效的優(yōu)勢。按照統(tǒng)一、互通、實(shí)用的原則，可在行政執(zhí)法裝備上配備可以聯(lián)通外網(wǎng)的電腦，建立可進(jìn)行實(shí)時(shí)監(jiān)控、具有無線指揮功能的規(guī)范化訊問室。并為執(zhí)法人員裝備集成有移動(dòng)執(zhí)法、市場監(jiān)控、調(diào)度指揮、轄區(qū)監(jiān)管、條碼識(shí)別等功能的移動(dòng)執(zhí)法終端。執(zhí)法人員可利用移動(dòng)執(zhí)法終端查詢市場上銷售商品的信息，及時(shí)發(fā)現(xiàn)侵權(quán)商品，還可以對違法行為進(jìn)行錄音、錄像取證，并可實(shí)時(shí)上傳信息。在此基礎(chǔ)上開發(fā)輔助辦案軟件，收錄所有工商辦案文書的電子模板。歸納總結(jié)常發(fā)案件的訊問模式，并設(shè)置法律法規(guī)查詢等功能。為實(shí)現(xiàn)法治化、高效能監(jiān)管提供重要的技術(shù)支持；探索建立企業(yè)信用信息歸集、披露平臺(tái)，實(shí)現(xiàn)與相關(guān)政府部門、重點(diǎn)行業(yè)主體之間的信息互通和資源共享，提高監(jiān)管執(zhí)法效能。其次，要適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展要求。充分運(yùn)用間接管理、動(dòng)態(tài)管理和事后管理等手段實(shí)施行政管理，充分發(fā)揮行政指導(dǎo)、行政建議等方式在工商行政管理中的作用，增強(qiáng)管理方式的靈活性和多樣性。
(四)科學(xué)配置法治資源，筑牢工商所法治化建設(shè)的基礎(chǔ)。從三方面實(shí)現(xiàn)對工商所法治資源的合理配置：第一要配置好前沿陣地的“戰(zhàn)斗員”?；鶎庸ど趟鶊?zhí)法人員年齡偏大、結(jié)構(gòu)不合理的現(xiàn)狀應(yīng)盡快調(diào)整解決，從人力資源方面向前沿陣地傾斜，把法治素養(yǎng)好、法治能力強(qiáng)、會(huì)管理、懂執(zhí)法的人員輸送到基層工商所。第二要整合好社會(huì)執(zhí)法資源。在市場監(jiān)管方面，要協(xié)調(diào)質(zhì)檢所、衛(wèi)生所等行政職能部門共同開展市場檢查、產(chǎn)品質(zhì)量抽檢等行政執(zhí)法活動(dòng)。在執(zhí)法指導(dǎo)方面，可以請政府法制辦、法院、檢察院等部門對專業(yè)案件或疑難、新型案件進(jìn)行交流、磋商，形成共識(shí)后，對具體的行政執(zhí)法進(jìn)行指導(dǎo)，避免行政爭議和行政訴訟案件的發(fā)生。第三要加大法制宣傳力度，營造優(yōu)良的執(zhí)法環(huán)境。在受理登記、頒發(fā)證照、行政處罰、消費(fèi)調(diào)解的同時(shí)，對前來辦事的經(jīng)營者宣傳工商法規(guī)：對他們提出的各種問題要盡量詳細(xì)解釋。結(jié)合相關(guān)案例增強(qiáng)普法效果；在查辦案件過程中要從糾正、預(yù)防的角度出發(fā)，與違法當(dāng)事人平等溝通，告知其法律救濟(jì)途徑，對如何預(yù)防和糾正違法行為給予恰當(dāng)?shù)闹笇?dǎo)。要充分借助社區(qū)居民委員會(huì)、村民委員會(huì)等基層組織的作用，把法制宣傳教育工作落到實(shí)處，贏得社會(huì)各界對工商法治工作的理解與支持。
(五)健全法制監(jiān)督機(jī)制，強(qiáng)化對工商所行政行為的監(jiān)督。上級(jí)機(jī)關(guān)要建立完善機(jī)制加強(qiáng)對工商所行政行為的監(jiān)督。首先要對行政權(quán)力進(jìn)行法制監(jiān)督。行政管理的基本原則之一即權(quán)責(zé)統(tǒng)一。做到執(zhí)法有保障、有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償。行政亂作為和行政不作為都是濫用行政權(quán)力，行政機(jī)關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。其次，要建立法治監(jiān)督考核體系。要通過制定依法行政工作考核評(píng)價(jià)實(shí)施方案，推行依法行政評(píng)價(jià)考核制度，以此促進(jìn)基層工商所依法行政水平和各類具體行政行為的質(zhì)量得到提高。第三。要強(qiáng)化違法過錯(cuò)責(zé)任追究。對發(fā)生的各類錯(cuò)案堅(jiān)持做到四個(gè)不放過。即不弄清情況、查明原因不放過；不分清責(zé)任、追究到具體單位和具體責(zé)任人不放過；不落實(shí)整改措施、建立健全防范工作機(jī)制不放過：不深入剖析舉一反三、警示全員不放過。對執(zhí)法中的違法違規(guī)行為，嚴(yán)格按責(zé)任追究制度追究相關(guān)人員責(zé)任，切實(shí)做到有過必究、有究必果。最后。要探索豐富法制監(jiān)督形式。采取層級(jí)監(jiān)督、行政監(jiān)督、社會(huì)監(jiān)督等綜合形式加強(qiáng)對工商所的法治監(jiān)督，確保公共權(quán)力的正確行使。
預(yù)防職務(wù)犯罪作為對職務(wù)犯罪的事先防備，是一項(xiàng)廣泛性的工作，是一項(xiàng)復(fù)雜的社會(huì)工程。它要解決的是與經(jīng)濟(jì)、政治、社會(huì)關(guān)系最為密切的職務(wù)犯罪問題，因此也就客觀決定了這項(xiàng)工作必然要受制于整個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)體制、政治體制乃至司法體制的改革進(jìn)程。對檢察機(jī)關(guān)這一專業(yè)部門的職務(wù)犯罪預(yù)防來說，這項(xiàng)工作更關(guān)涉到深層次的檢察改革。黨的十六大要求積極推進(jìn)司法體制改革，原創(chuàng)：按照公正司法和嚴(yán)格執(zhí)法的要求，完善司法機(jī)關(guān)的機(jī)構(gòu)設(shè)置、職權(quán)劃分和管理制度，因此，從一定意義上來說，進(jìn)一步加強(qiáng)檢察機(jī)關(guān)預(yù)防職務(wù)犯罪工作，是新時(shí)期開拓檢察工作新局面的必然選擇，也可以這樣認(rèn)為，預(yù)防職務(wù)犯罪工作開展的好壞，對檢察機(jī)關(guān)能否全面履行法律監(jiān)督職責(zé)是一個(gè)重要的衡量尺度。
解決預(yù)防職務(wù)犯罪現(xiàn)存問題的對策總結(jié)最近有報(bào)道說，“美國中央情報(bào)局的工作重點(diǎn)有了轉(zhuǎn)變，由原來的調(diào)查犯罪，改為現(xiàn)在的預(yù)防恐怖犯罪”，這實(shí)際上是戰(zhàn)略上的重要改變，這給我們的啟示是：一定要把預(yù)防職務(wù)犯罪放在最主要的位置上來，整合反腐機(jī)構(gòu)、合理分工，廣泛發(fā)動(dòng)社會(huì)力量、民間組織參與反腐，同時(shí)進(jìn)一步加強(qiáng)國際間的反腐合作?，F(xiàn)在對職務(wù)犯罪預(yù)防工作，雖然有一些相應(yīng)的對策已經(jīng)提出，但還有必要最后系統(tǒng)地總結(jié)一下。
（一）實(shí)行依法預(yù)防，改革創(chuàng)新體制機(jī)制法律的統(tǒng)治而非人的統(tǒng)治，是一切法治國家的靈魂和原則。在依法治國的社會(huì)進(jìn)程當(dāng)中，職務(wù)犯罪預(yù)防必須是依法預(yù)防，通過法律（也只能通過法律）明確職務(wù)犯罪預(yù)防主體的權(quán)利、義務(wù)和法律責(zé)任，而且必須用法律的方式將職務(wù)犯罪預(yù)防的過程、內(nèi)容和程序具體細(xì)化，否則，僅有原則性規(guī)定的法律預(yù)防不是法治意義上的預(yù)防。在實(shí)行依法預(yù)防的同時(shí)，又必須創(chuàng)新體制機(jī)制，應(yīng)當(dāng)構(gòu)筑在黨委領(lǐng)導(dǎo)、法律授權(quán)下，以預(yù)防職務(wù)犯罪專業(yè)機(jī)構(gòu)（如檢察機(jī)關(guān)）為第一主體地位的社會(huì)化系統(tǒng)預(yù)防。具體地說，檢察機(jī)關(guān)通過黨委領(lǐng)導(dǎo)、法律授權(quán)的方式獲得預(yù)防職務(wù)犯罪工作的組織實(shí)施權(quán)，充分調(diào)動(dòng)社會(huì)各單位和廣大人民群眾的積極性，利用有效的法律資源，通過專業(yè)的法律預(yù)防程序，貫徹“教育是基礎(chǔ)，法制是保障，監(jiān)督是關(guān)鍵”的方針，采取以法律監(jiān)督為主的多種監(jiān)督手段，進(jìn)一步豐富檢察權(quán)的內(nèi)涵，多渠道地構(gòu)筑社會(huì)化預(yù)防系統(tǒng)。
（二）采取積極措施從根本上提高專業(yè)預(yù)防機(jī)構(gòu)的預(yù)防能力毋庸置疑，預(yù)防職權(quán)和預(yù)防能力兩者既相互聯(lián)系又相互區(qū)別：專業(yè)預(yù)防機(jī)構(gòu)雖然享有法律賦予的預(yù)防職權(quán)，但欲求得理想的預(yù)防效果還必須具備相應(yīng)的預(yù)防能力（這至少又受制于預(yù)防隊(duì)伍的整體素質(zhì)以及有效的預(yù)防手段兩個(gè)因素）。以檢察機(jī)關(guān)這一專業(yè)預(yù)防機(jī)構(gòu)為例，可以采取拓展檢察建議外延的方法來提高預(yù)防能力，即由單純的“被動(dòng)型建議”發(fā)展為主動(dòng)和被動(dòng)相結(jié)合的“雙向”檢察建議方式。具體地說，由于現(xiàn)有的檢察建議只能是通過查辦案件或者檢察工作的各個(gè)環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)單位存在管理制度等方面的漏洞時(shí)才依法發(fā)出，這就致使其客觀上存在被動(dòng)性缺陷。因此，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)主動(dòng)審查各預(yù)防對象的工作常規(guī)及程序，找出可能導(dǎo)致職務(wù)犯罪發(fā)生的漏洞，并建議改善方法，以檢察建議的形式發(fā)出。檢察機(jī)關(guān)在主動(dòng)審查之前，各預(yù)防對象有義務(wù)向檢察機(jī)關(guān)匯報(bào)單位的年度預(yù)防職務(wù)犯罪計(jì)劃，在擴(kuò)大職工民主參與的基礎(chǔ)上，自己找出本單位容易導(dǎo)致腐敗問題發(fā)生的環(huán)節(jié)和相應(yīng)的預(yù)防對策，接受檢察機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督。
針對未成年人犯罪的原因和特點(diǎn)，我國政府已制定了《未成年人保護(hù)法》、《預(yù)防未成年人犯罪法》以及加入《聯(lián)合國兒童權(quán)利公約》等國際條約，對預(yù)防和減少犯罪，保護(hù)未成年人健康成長起到重要作用。雖有這些法律制度還是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，要長效地預(yù)防犯罪，必須健全有效的預(yù)防和控制機(jī)制，完善保護(hù)未成年人權(quán)益的司法制度，以體現(xiàn)人性關(guān)懷和寬大的法律政策，促進(jìn)現(xiàn)代司法理念文明。因此，筆者在本文中就未成年人犯罪案件應(yīng)適用暫緩起訴制度略談粗淺之見。
一、 暫緩起訴的法律界定
暫緩起訴實(shí)際上是外國刑事訴訟中的一項(xiàng)制度。在德國稱為附條件不起訴，就是指以暫時(shí)不起訴為條件，檢察官對被告人規(guī)定一定期限內(nèi)履行法定要求，被告人如果不履行要求，則要追究其刑事責(zé)任。德國議會(huì)賦予檢察官不起訴斟酌權(quán)，加強(qiáng)對刑事犯罪的有效追究和合理配置司法資源，提高訴訟效率，節(jié)約訴訟成本，保障人權(quán)具有積極意義，也對其他國家少年司法制度建設(shè)起到很好的借鑒作用。
隨著時(shí)代的發(fā)展，犯罪日益智能化、復(fù)雜化和低齡化，在司法資源有限的今天，實(shí)現(xiàn)訴訟效率與價(jià)值尤為重要。暫緩起訴在我國現(xiàn)行法律中是沒有規(guī)定的，然而許多舊的法律制度阻礙了市場經(jīng)濟(jì)的深入發(fā)展，已不適應(yīng)新形勢的需要。誠然，司法改革已是勢在必行。美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家密爾頓。弗里德曼說過：“沒有任何法律可以得到如此精確的限定，以致避免了任何解釋問題；同時(shí)沒有任何法律能夠得到如此精確的限定，以致于明確地包含了一切可能出現(xiàn)的情況。”因此，法律不是一成不變的，它必然給實(shí)施這部法律的人留有一種有限的自主空間。在新一輪法律制度改革的推動(dòng)下，大膽借鑒外國有益的經(jīng)驗(yàn)未嘗不可，也是適應(yīng)與時(shí)俱進(jìn)的要求。我國南京、武漢等地檢察機(jī)關(guān)在不斷探索和實(shí)踐中，對未成年人犯罪推行暫緩起訴的新嘗試，收到較好的法律效果和社會(huì)效果，是應(yīng)該肯定的。當(dāng)然也引起法律界上的爭議，有人認(rèn)為實(shí)行暫緩起訴于法無據(jù)，違背罪刑法定原則和適用法律人人平等原則?？梢钥闯鏊麄儗Σ黄鹪V制度的認(rèn)識(shí)只局限于現(xiàn)有法律層面上，照搬硬套法條，缺乏對暫緩起訴內(nèi)在所蘊(yùn)含價(jià)值的理解。畢竟我國還是個(gè)發(fā)展中國家，仍處于社會(huì)主義初級(jí)階段，對未成年人的刑事訴訟保護(hù)工作開展比較晚，立法上尚有疏漏，法律體系不夠完善。因而提出這些觀點(diǎn)是可以理解的，引起爭議也是正常的。筆者認(rèn)為，對待一個(gè)新生事物的評(píng)價(jià)，則應(yīng)以馬列主義辯證觀點(diǎn)來論證，以實(shí)踐來總結(jié)其價(jià)值所在，包括法律上的價(jià)值和社會(huì)上的價(jià)值。只要有利于人民，有利于國家，有利于社會(huì)的東西，是值得倡導(dǎo)和推行的。
暫緩起訴，是指人民檢察院對應(yīng)當(dāng)起訴的未成年人犯罪案件，本著綜合治理原則和案件自身?xiàng)l件，在一定期限內(nèi)不作處理，期滿后根據(jù)具體情況作出起訴或不起訴決定的一項(xiàng)制度。
法律專家認(rèn)為，暫緩起訴制度符合當(dāng)前國際刑罰輕緩化的發(fā)展趨勢，也符合刑罰個(gè)別化的刑事理論，有助于刑罰教育功能的實(shí)現(xiàn)。對于違法犯罪的未成年人來說，在身心上與成年人有著明顯的差異，而司法機(jī)關(guān)對未成年人又肩負(fù)著特殊的保護(hù)使命，既要維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，又要保護(hù)未成年人健康成長的高度出發(fā)。因此，全面科學(xué)地理解暫緩起訴，對未成年人犯罪案件積極推行暫緩起訴制度，落實(shí)各項(xiàng)幫教配套措施，防止犯罪人重新犯罪，營造良好的社會(huì)法治環(huán)境，對建設(shè)現(xiàn)代法治文明具有深遠(yuǎn)意義。
我國已經(jīng)加入保護(hù)未成年人相關(guān)的國際條約，在不斷推進(jìn)司法實(shí)踐過程中，進(jìn)一步減少程序，減少司法機(jī)關(guān)和當(dāng)事人的訟累，提高效率，進(jìn)而獲得低成本的司法保護(hù)，著眼于長效機(jī)制，加快司法軟環(huán)境的建設(shè)。在立法上建立與未成年人相適應(yīng)的刑事訴訟程序和制度，將教育、感化、挽救的原則寫進(jìn)刑事訴訟法，把處理未成年人刑事案件的暫緩起訴制度予以法律化，規(guī)范檢察機(jī)關(guān)辦理未成年人刑事案件機(jī)制，逐漸與國際上接軌，努力完善我國少年刑事司法制度。
二、暫緩起訴的可行性及意義
在司法實(shí)踐中，不難得出未成年人犯罪的誘因：主要有未成年人本人原因、家庭原因、學(xué)校原因和社會(huì)原因。針對這些因素，社會(huì)各界都在不懈努力尋求各種預(yù)防途徑，以解決犯罪源頭，遏制犯罪蔓延。未成年人不乏是祖國的未來和民族的希望，檢察機(jī)關(guān)在不斷總結(jié)實(shí)踐過程中，對符合一定條件的未成年人通過暫緩起訴進(jìn)行教育挽救，重塑靈魂，徹底矯治他們的畸形心理和不良行為，是職責(zé)的應(yīng)有之義，也是符合人類共識(shí)潮流的。
首先，實(shí)行暫緩起訴，有利于發(fā)揮其訴訟經(jīng)濟(jì)效益價(jià)值。刑事訴訟本身是一項(xiàng)成本較高的司法活動(dòng)，訴訟價(jià)值的取向主要是訴訟經(jīng)濟(jì)、以寬大方式實(shí)現(xiàn)一定的刑事政策或者保障一定的政治利益。而在我國目前司法負(fù)擔(dān)日益沉重，訴訟成本高效率低，司法資源嚴(yán)重不足的情況下，尋求合理、科學(xué)地配置司法資源，提高訴訟經(jīng)濟(jì)價(jià)值，已落在司法實(shí)踐者的肩上。從1983年以來，我國一直推行“嚴(yán)打”刑事政策，而忽略了從源頭遏制預(yù)防犯罪，沒有充分利用不起訴制度的作用。筆者認(rèn)為，在“嚴(yán)打”政策不變的前提下，實(shí)行暫緩起訴制度，恰好是使部分屬于未成年人犯罪較輕刑事案件，在起訴環(huán)節(jié)適時(shí)終止，使案件不要進(jìn)入審判程序，有利于縮短訴訟時(shí)間，減少投入，提高訴訟效率，更合理地配置司法資源。在《聯(lián)合國青少年司法最低限度標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》中也規(guī)定：“應(yīng)酌情考慮在處理少年犯時(shí)盡可能不提交主管當(dāng)局正式審判防止少年司法中進(jìn)一步采取的訴訟程序的消極作用”。
其次，有利于預(yù)防和減少犯罪。實(shí)踐表明，未成年人犯罪，特別是犯罪行為不嚴(yán)重、主觀惡性不大的初犯、偶犯，悔罪較好的，很多起訴到法院后，大都被判處較輕刑罰，這樣對未成年人予以定罪和科以刑罰，辦案部門往往對案件辦結(jié)后就了事，普遍沒有跟蹤監(jiān)督，使他們沒有及時(shí)得到良好的教育，雖然懲罰了，但是預(yù)防效果不大。相反使很多未成年人在看守所或監(jiān)獄里，容易被交叉感染，釋放后沒有得到一定措施的約束，造成自悲和被歧視的消極心理，難以抹去自己人生上的這個(gè)刑事污點(diǎn)，在一定程度上會(huì)加重其逆反心理，仇視社會(huì)，容易重新犯罪，加大了教育改造的難度，致使難以達(dá)到教育、感化、挽救的目的。如果運(yùn)用暫緩起訴制度，給予他們一定時(shí)間，通過幫教，使他們反省過去，認(rèn)識(shí)到自己行為對社會(huì)的危害性，并在良好的社會(huì)環(huán)境中繼續(xù)生活學(xué)習(xí)，給他們一次改過自新的機(jī)會(huì)，收到的法律效果和社會(huì)效果往往會(huì)更好。事實(shí)證明，通過教育和矯治，絕大多數(shù)未成年人犯能痛改前非，基本上沒有走上犯罪道路。
再次，有利于開展社會(huì)治安綜合治理。綜合治理方針歷來是我國解決未成年人犯罪問題的基本對策。刑罰的目的就是懲罰犯罪和預(yù)防犯罪，其著眼點(diǎn)應(yīng)該是預(yù)防犯罪，保護(hù)社會(huì)。通過預(yù)防教育，使可能犯罪的人不去實(shí)施犯罪，減少違法犯罪的滋生，把犯罪遏制在未然狀態(tài)，以更好地保護(hù)人民。而未成年人本身思想單純，易沖動(dòng)，盲目性和激情化并存，自我控制和辨別是非能力較差，容易受到不良思想侵蝕而走上違法犯罪道路。但他們又正處于自身發(fā)展和接受教育的最佳時(shí)期，可塑性很強(qiáng)，容易接受教育改造。正如馬克思說過：“兒童和少年的權(quán)利應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo(hù)，他們沒有能力保護(hù)自己，因此社會(huì)有責(zé)任保護(hù)他們”。我國《未成年人保護(hù)法》第38條規(guī)定：“對違法犯罪的未成年人實(shí)行教育、感化、挽救的方針，堅(jiān)持教育為主，懲罰為輔的原則”?？梢姡瑧?yīng)利用司法機(jī)關(guān)的法律專業(yè)優(yōu)勢，積極開展社會(huì)預(yù)防工作，檢察機(jī)關(guān)對未成年犯罪人實(shí)行暫緩起訴制度，是從人道主義出發(fā)，是社會(huì)對他們的寬容精神，使他們回到家庭、學(xué)校和社會(huì)的正常生活和學(xué)習(xí)，了解到一定的法律知識(shí)，提高法制觀念，培養(yǎng)良好的道德品質(zhì)，引導(dǎo)他們樹立正確的人生方向，對減少和預(yù)防犯罪起到很好的效果，有利于社會(huì)治安的穩(wěn)定。
第四、有利于檢察機(jī)關(guān)正確處理未成年人犯罪案件。未成年人的心理、生理尚未完全發(fā)育成熟，各個(gè)方面還未定格，容易受到不良因素的誘惑和誤導(dǎo)，致使觸犯刑律。而他們又是擔(dān)負(fù)著建設(shè)社會(huì)主義現(xiàn)代化的歷史使命，是今后全面建設(shè)小康社會(huì)的生力軍。因而作為國家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)的人民檢察院應(yīng)充分認(rèn)識(shí)到辦理好未成年人刑事案件的重要性，應(yīng)根據(jù)未成年人的特殊性，從保護(hù)的角度區(qū)別于成年人犯罪，堅(jiān)持以預(yù)防為主，懲罰為輔的原則，落實(shí)各項(xiàng)有效的措施，擴(kuò)大考察面，以人為本，立足教育、感化和挽救的方針，用人性化的關(guān)懷喚醒他們的良知。檢察機(jī)關(guān)肩負(fù)著打擊和預(yù)防犯罪的雙重任務(wù)，運(yùn)用好檢察職能作用，對未成年人犯罪寓教于辦案，注重教育和挽救工作，加強(qiáng)法制宣傳，正確處理好未成年人犯罪案件，對推進(jìn)我國少年司法制度建設(shè)具有深遠(yuǎn)意義。
三、暫緩起訴制度的完善
暫緩起訴作為一種程序性的刑事制度，在實(shí)踐上具有很強(qiáng)的可操作性。面對越來越多的未成年人走向違法犯罪，并出現(xiàn)暴力化、低齡化等現(xiàn)象，引起社會(huì)各界的關(guān)注。為此我國政府和司法機(jī)關(guān)通過各種途徑做了很大的努力。但我國在保障未成年人合法權(quán)益和預(yù)防未成年人犯罪上的立法還相對滯后，措施不夠完善，少年司法制度仍不健全，因而推行暫緩起訴，理應(yīng)成為一種新的可行的制度。
（一）暫緩起訴的適用條件
1、必須是未成年人，即犯罪嫌疑人作案時(shí)未滿18周歲；
2、犯罪情節(jié)輕微，依法可能被判處3年以下有期徒刑、管制、拘役或單處罰金的或者是可能被判處3年以上5年以下有期徒刑，并有自首或立功等法定情節(jié)的；
3、必須是初犯、偶犯或脅迫犯、從犯，累犯應(yīng)除外。
筆者認(rèn)為，只有具備上述三個(gè)條件，對犯罪嫌疑人才能適應(yīng)用暫緩起訴。
（二）操作程序
1、嚴(yán)格審批程序。未成年人刑事案件一般由理論業(yè)務(wù)水平較高，熟悉未成年人特點(diǎn)，熱心于幫教的檢察官來承辦。承辦人對案件進(jìn)行審查后，應(yīng)當(dāng)擬寫案件審查報(bào)告，提出審查意見，報(bào)主訴檢察官審核，并由公訴部門集體討論， 提出意見，最后報(bào)請檢察長或者檢察委員會(huì)決定。
2、告知程序。由辦案檢察官告知犯罪嫌疑人及其監(jiān)護(hù)人和被害人，并聽取他們的意見。犯罪嫌疑人應(yīng)向被害人公開賠禮道歉，賠償一定經(jīng)濟(jì)損失。若雙方當(dāng)事人都無異議，即對犯罪嫌疑人宣布執(zhí)行暫緩起訴決定；如果被害人對暫緩起訴決定不服的， 在規(guī)定的期限內(nèi)（一般為15日）向上一級(jí)人民檢察院提出申訴；被害人也 可以在規(guī)定期限內(nèi)直接向人民法院起訴。
3、監(jiān)督程序。對犯罪嫌疑人宣布暫緩起訴決定后，進(jìn)入考察階段，考察期限一般以6個(gè)月至3年為宜。規(guī)范幫教制度，考察必須落實(shí)三方面工作：一是建立三級(jí)考察網(wǎng)絡(luò)，則由檢察院、學(xué)校（居委、村委）和家庭形成考察體系；二是被考察人每月至少有一次向考察人員做思想?yún)R報(bào)；三是檢察人員定期到被考察人所在地、學(xué)校作調(diào)查了解，及時(shí)掌握被考察人的活動(dòng)情況，通過對被考察人的測評(píng)和心理分析，透過異常現(xiàn)象，及時(shí)發(fā)現(xiàn)苗頭，化解消極因素。
[關(guān)鍵詞] 和諧 法的價(jià)值
一、對和諧的分析
和諧是指各個(gè)差異部分通過某些特定的調(diào)節(jié)方式使相互之間能夠協(xié)調(diào)的一種良好狀態(tài)。在法的領(lǐng)域內(nèi)的和諧，就是指通過對權(quán)利義務(wù)的合理配制及實(shí)現(xiàn)來促成人與人、人與社會(huì)以及人與自然的協(xié)調(diào)。
和諧作用的體現(xiàn)有三個(gè)方面：（1）和諧對人的作用。在現(xiàn)代法律權(quán)利本位的思想下，權(quán)利主體借助法律賦予的種種優(yōu)越條件來保障自己私利的取得。在這種環(huán)境下，各權(quán)利主體追求利益欲望的膨脹必然會(huì)造成人與人之間的矛盾激化。和諧可以減少這種沖突的發(fā)生以達(dá)到人與人之間的協(xié)調(diào)。和諧這種作用的施展只有靠法律才能完成，把和諧的思想通過法律條文的方式貫注于法律中，通過法律的具體實(shí)施來把和諧應(yīng)用到解決人與人之間沖突的領(lǐng)域。（2）和諧對社會(huì)的作用。這實(shí)際上是和諧對人作用的間接表現(xiàn)形式，即和諧通過變革法律的形式來調(diào)整人與人之間的關(guān)系，人與人之間關(guān)系的協(xié)調(diào)必然會(huì)使社會(huì)秩序安定。因?yàn)樯鐣?huì)的構(gòu)成單位就是人，部分的協(xié)調(diào)會(huì)使整體處于平衡的狀態(tài)。同時(shí)，和諧也可以對社會(huì)的直接調(diào)控來維護(hù)正常的社會(huì)秩序，如對社會(huì)經(jīng)濟(jì)、文化領(lǐng)域的宏觀調(diào)整。但是，通過對人的作用來構(gòu)筑良好的社會(huì)秩序是根本的、基礎(chǔ)的。（3）和諧對自然的作用。和諧理念的發(fā)揮要求現(xiàn)行法律由權(quán)利本位向生態(tài)本位轉(zhuǎn)化，把人們的絕對自由限制到相對自由，以適應(yīng)實(shí)踐變化的需要，這就像以前法律由義務(wù)本位過渡到權(quán)利本位一樣，需按照實(shí)際情況的需要更新法律。這樣，和諧通過法律來實(shí)現(xiàn)自己對人和自然關(guān)系進(jìn)行協(xié)調(diào)的價(jià)值，以更好地利用現(xiàn)有自然資源，尤其是不可再生資源，保護(hù)生態(tài)環(huán)境，實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。和諧社會(huì)就是民主法治、公平正義、誠信友愛、安定有序、人與自然和諧相處的社會(huì)。構(gòu)建和諧社會(huì)已成為當(dāng)今社會(huì)的主題之一。
二、法的價(jià)值的局限性
如前所述，和諧對人們的作用極大，但如果要求人們實(shí)現(xiàn)和諧，必須通過法律的形式來實(shí)現(xiàn)。和諧作用的發(fā)揮與法律緊密相連。目前，其他實(shí)現(xiàn)社會(huì)管理的方式，如道德、宗教都不能超越法律，而成為社會(huì)主導(dǎo)的管理方式。這主要是法律本身具有以下優(yōu)越性：
1. 強(qiáng)制性。這也是法律區(qū)別于其他管理方式的最顯著特征，也是法律的最大優(yōu)越性。法律是有階級(jí)性的，它反映的是統(tǒng)治階級(jí)的意志，代表統(tǒng)治階級(jí)利益，是統(tǒng)治階級(jí)實(shí)現(xiàn)對國家進(jìn)行管理的手段。當(dāng)有人觸犯法律時(shí)，就代表著其活動(dòng)與統(tǒng)治階級(jí)的意志相違背，統(tǒng)治階級(jí)就會(huì)利用法院、檢察院、公安機(jī)關(guān)甚至軍隊(duì)的力量來使違背者的行為得到規(guī)范，而單純的個(gè)人力量是無法與強(qiáng)大的國家力量相抗衡的，在國家的強(qiáng)制力面前社會(huì)成員必須而且只能服從。
2. 規(guī)范性。法律是人們行為的準(zhǔn)則，明確、系統(tǒng)的法律條文才能較好地對人們的行為起到導(dǎo)向作用。這就決定了法律的規(guī)范性。法律對人們的行為模式及結(jié)果通過明確的條文表述呈現(xiàn)在人們面前，昭示天下，就可以使人們在行為時(shí)參照法律來衡量自己行為的正當(dāng)性，也有利于別的主體對其監(jiān)督，同時(shí)，法律的規(guī)范性也影響著法律在人們心中的權(quán)威，人們對漏洞百出、含糊不清的法律必將持否定態(tài)度
3. 全面性。法律是統(tǒng)治階級(jí)管理國家的工具，這種管理涉及社會(huì)生活的各個(gè)方面，包括政治、經(jīng)濟(jì)、文化等，所以反映在法律上，要求法律的規(guī)定也要全面。比如在主體方面，不但要規(guī)定自然人等私權(quán)利主體的行為，還要規(guī)定政府等公權(quán)力主體的行為；在調(diào)整對象方面，不但要規(guī)定人與人、人與社會(huì)之間的關(guān)系，還要規(guī)定人與自然之間的關(guān)系；在實(shí)施范圍內(nèi)，不但要規(guī)定國內(nèi)的各種行為，還要規(guī)定涉及國際社會(huì)的某些行為，等等。而且隨著社會(huì)的發(fā)展，法律也應(yīng)適時(shí)將一些新的領(lǐng)域納入自己的調(diào)整范圍，使法律能夠全面的影響人們的行為。
4. 程序性。這主要體現(xiàn)在對糾紛的解決上。法律中包括了民事訴訟、刑事訴訟、行政訴訟等各種程序機(jī)制以解決在不同領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的糾紛，這比道德和宗教要明顯得多。法律在程序的規(guī)定上也設(shè)定了一系列的權(quán)利義務(wù)使公正得到彰顯，同時(shí)也是對實(shí)體規(guī)范上規(guī)定的權(quán)利義務(wù)實(shí)現(xiàn)的保障。
為了滿足社會(huì)的發(fā)展變化需要，法的價(jià)值需要納入新的部分以滿足實(shí)踐的需要，這樣一來才會(huì)對法律的適時(shí)性變更進(jìn)行指導(dǎo)。隨著可持續(xù)發(fā)展時(shí)代的到來，除了傳統(tǒng)的秩序、自由、正義、效益四個(gè)方面法的傳統(tǒng)價(jià)值外，和諧成為法在新時(shí)代的價(jià)值追求，突破了法律價(jià)值的時(shí)代局限性。
三、和諧成為法的價(jià)值的必然性
人類社會(huì)的可持續(xù)發(fā)展要求法律的變革，體現(xiàn)在法的價(jià)值領(lǐng)域，主要是把實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的手段――和諧列入法的價(jià)值。和諧成為法的基本價(jià)值之一，其理由如下：
在可持續(xù)發(fā)展的條件下，和諧對法的價(jià)值起補(bǔ)充作用。和諧對法的價(jià)值的補(bǔ)充，主要在于人與自然關(guān)系的和諧方面。而對于人與人、人與社會(huì)的和諧，它只是在現(xiàn)有法律已作出規(guī)定的基礎(chǔ)上再予以強(qiáng)調(diào)。
1. 和諧對秩序的補(bǔ)充?，F(xiàn)有的秩序價(jià)值著重強(qiáng)調(diào)人類內(nèi)部社會(huì)秩序的調(diào)整，缺乏對生態(tài)秩序的調(diào)整。和諧內(nèi)涵之一就是要求人與自然的和諧，因?yàn)閷ψ匀坏谋Ｗo(hù)與我們的生存發(fā)展息息相關(guān)。自然是我們生活生產(chǎn)的基礎(chǔ)，為我們的發(fā)展提供了資源，使人類的延續(xù)成為可能。但是由于長期對自然的忽略，對生態(tài)秩序的破壞已向人類敲響警鐘，當(dāng)代社會(huì)必須采取相應(yīng)措施以挽救自然，也是拯救人類自身。
2. 和諧對自由的補(bǔ)充。自由價(jià)值強(qiáng)調(diào)對個(gè)體利益的最大實(shí)現(xiàn)，基本上賦予了人們追求經(jīng)濟(jì)利益的絕對自由。雖然有“在法律允許范圍內(nèi)”的限制，但是這種限制是不全面的?，F(xiàn)行法律缺少對自然利益的保護(hù)，這也造成人類在行為時(shí)也缺少相關(guān)的限制。把和諧納入法的價(jià)值可以比較好地處理人在發(fā)展自身的過程中對自然的尊重，也會(huì)對現(xiàn)有法律已規(guī)定的處理人類內(nèi)部關(guān)系的基礎(chǔ)上更好地處理人與人、人與社會(huì)之間的關(guān)系。和諧通過把人們發(fā)展經(jīng)濟(jì)的絕對自由轉(zhuǎn)化成受其他利益要求限制尤其是自然利益限制的相對自由的途徑，實(shí)現(xiàn)整個(gè)人類社會(huì)內(nèi)部以及人類社會(huì)與自然之間的協(xié)調(diào)發(fā)展。
3. 和諧對正義的補(bǔ)充。正義價(jià)值主要是代內(nèi)公平，即它調(diào)整的范圍基本限定在當(dāng)代人之間，而沒有考慮到代際公平。代際公平強(qiáng)調(diào)的是對自然資源的可持續(xù)利用，要求當(dāng)代人不要把目光僅局限于眼前利益而使后代的發(fā)展受到阻礙。和諧對公平的體現(xiàn)比較全面，不僅規(guī)定了當(dāng)代人與人之間公平的實(shí)現(xiàn)，還強(qiáng)調(diào)了當(dāng)代和后代之間公平的實(shí)現(xiàn)，主要在于對自然資源的公平分配。
4. 和諧對效益的補(bǔ)充。和諧提倡對自然資源合理利用的同時(shí)，要求保護(hù)自然資源，以使有限的自然資源得到最長時(shí)間的利用。這比社會(huì)主體片面強(qiáng)調(diào)個(gè)體利益最大化，不惜以自然資源的巨大損耗為代價(jià)要進(jìn)步得多。和諧強(qiáng)調(diào)的效益是真正意義上的、全面的效益，是人類社會(huì)應(yīng)該追求的終極效益觀念。
5. 和諧成為法的價(jià)值是實(shí)現(xiàn)和諧社會(huì)的需要。和諧社會(huì)已成為我國政治生活的追求之一，實(shí)現(xiàn)和諧社會(huì)主要在于法律的運(yùn)用，具體而言，就是把和諧蘊(yùn)涵在法律里，使其成為法律價(jià)值的一部分。之所以把法律作為實(shí)現(xiàn)和諧社會(huì)的基本手段，是由于法律是社會(huì)管理的主要調(diào)控手段。
四、和諧精神在各法中的體現(xiàn)
法的價(jià)值是從各法中抽象出來的，對法的實(shí)現(xiàn)有宏觀指導(dǎo)意義，它在各法中都有體現(xiàn)，貫穿于各法。和諧在各法中都有體現(xiàn)。
民法調(diào)整的是交易個(gè)體之間的關(guān)系，屬于微觀領(lǐng)域的關(guān)系，它通過平等、誠實(shí)信用等原則指導(dǎo)個(gè)體行為，使各交易主體在交易中不損害對方利益，達(dá)到“雙贏”的效果，促進(jìn)了人與人之間關(guān)系和諧。
行政法調(diào)整的是個(gè)體與國家之間的關(guān)系，屬于宏觀領(lǐng)域的關(guān)系，它通過對公權(quán)力的合法行使來實(shí)現(xiàn)國家管理社會(huì)的目的，同時(shí)，對私權(quán)利也賦予一系列的保護(hù)機(jī)制，但是，公法是以國家利益為本位的，通過公權(quán)力和私權(quán)利的有效配合達(dá)到人與社會(huì)、人與國家的關(guān)系和諧。
刑法是規(guī)定犯罪及其法律后果（主要是刑罰）的法律規(guī)范。刑法的主要任務(wù)就是預(yù)防、懲罰犯罪和保護(hù)人民。刑罰是最嚴(yán)厲的懲罰措施。但是，隨著社會(huì)日益文明進(jìn)步，人道主義成為社會(huì)的基本價(jià)值，要求把刑罰給人帶來的痛苦控制在人的尊嚴(yán)所能接受的范圍內(nèi)，刑罰由殘酷向輕緩化發(fā)展。另外，有社會(huì)、有利益就有犯罪，刑罰的作用是極為有限的，根本不可能消除犯罪。而社會(huì)對犯罪的發(fā)生有不可推卸的責(zé)任，犯罪造成的危害完全由犯罪人承擔(dān)是不合理的?；谏鲜隼碛?，形成了刑罰的謙抑性原則――立法者應(yīng)當(dāng)力求以最小的支出，少用甚至不用刑罰（而用其他刑罰替代措施）獲取最大的社會(huì)效益，有效預(yù)防和控制犯罪。具體來說，在刑事立法上，如某種危害社會(huì)的行為用非刑罰方法處理即可，就不要規(guī)定為犯罪；如規(guī)定較輕的刑罰即可，就沒有必要規(guī)定較重的刑罰；在刑事司法上，在某種犯罪不需要判處刑罰時(shí)，先考慮免除刑罰。該原則得到法治國家的普遍承認(rèn)。
隨著刑罰謙抑性原則的出現(xiàn)，功利刑論在少年司法實(shí)踐中逐步扮演著越來越重要的角色。功利刑論認(rèn)為，無論刑罰對已發(fā)生犯罪的事后報(bào)應(yīng)多公正，都不可能彌補(bǔ)犯罪所造成的危害，因而刑罰的報(bào)應(yīng)是消極的。刑罰只有為實(shí)現(xiàn)預(yù)防犯罪的目的才有價(jià)值，在預(yù)防犯罪所必須而且有效的限度內(nèi)才是正當(dāng)?shù)?，因此，該理論也稱目的刑論或預(yù)防刑論。預(yù)防分為一般預(yù)防與特殊預(yù)防。一般預(yù)防是通過對少數(shù)人（即犯罪人）適用刑罰而威懾社會(huì)其他多數(shù)人。特殊預(yù)防分為威懾論和教育刑論，前者是指通過懲罰犯罪人實(shí)現(xiàn)威懾其不再犯罪的目的；后者是指實(shí)現(xiàn)刑罰的個(gè)別化和保安處分原則，以輕緩的刑罰或多種非刑罰方法，通過教育來矯正犯罪人使其不再犯罪。總體而言，功利刑論主張輕刑化，立足于刑罰矯正，認(rèn)為刑罰應(yīng)當(dāng)文明、輕緩，以創(chuàng)造寬松和諧的社會(huì)環(huán)境。當(dāng)前司法實(shí)踐中少年犯罪的刑罰價(jià)值取向是非常一致的，即以功利刑論為主導(dǎo)，以特殊預(yù)防中的教育刑淪為基本理論，重視刑罰的個(gè)別化和保安處分，以輕緩的刑罰或多種非刑罰方法來處理少年犯罪。
因此，只要能夠?qū)崿F(xiàn)預(yù)防和報(bào)應(yīng)之目的，能夠不用刑罰就盡量不用，而用非刑罰處置措施予以替代。事實(shí)上，由于未成年人心智尚未發(fā)育成熟，對外界的刺激反應(yīng)敏銳而脆弱，刑法適應(yīng)能力低于成年人，所以對多數(shù)未成年犯罪人，適用非刑罰處置措施已足以懲罰他們并同樣起到預(yù)防作用。對于刑罰的謙抑性，多是通過非刑罰化實(shí)現(xiàn)的。
非刑罰處置措施的功能：1.保護(hù)功能。即可以讓少年犯罪人免受刑罰處分所帶來的限制自由、留下受過處分的烙印，從而保護(hù)少年的健康成長，使其以后能夠進(jìn)行正常的社會(huì)生活。2.限制功能。即限制少年犯罪人因被判處實(shí)刑而在監(jiān)禁場所受交叉感染的機(jī)會(huì)，從而降低其再犯的可能性。3.矯治功能。即在一定強(qiáng)制條件下消除少年犯罪人違法犯罪的傾向，醫(yī)治其不健康的心理，使其成為自食其力、遵紀(jì)守法的公民。4.威懾功能。通過非刑罰處置措施，可使少年犯罪人本人感受到其威懾力，從而抑制其再犯罪的動(dòng)機(jī)；另外威懾其他的潛在少年犯罪人約束自己的行為，從而防止其實(shí)施犯罪行為。5.鑒別功能。非刑罰處置措施即可使少年認(rèn)識(shí)到自己行為的社會(huì)危害性，從而吸取教訓(xùn)，而且可以對其他未成年人起到法制宣傳教育的作用，使其能夠辨別是非，從而避免更多的未成年人走上違法犯罪的道路。6.補(bǔ)償安撫功能。使用非刑罰處置措施如責(zé)令賠償?shù)鹊?，可以平息被害人的憤怒，使被害人從犯罪造成的痛苦中解脫出來，并可通過物質(zhì)上的賠償，從而達(dá)到補(bǔ)償安撫的目的。非刑罰處置措施的功能正是和諧社會(huì)的要求和表現(xiàn)。
綜上所述，和諧的法制要求和表現(xiàn)是法律對現(xiàn)實(shí)生活的反映。和諧已成為時(shí)代主體。
【參考文獻(xiàn)】
1.常程《論和諧與法的價(jià)值》
調(diào)解和判決是民事案件兩種基本的結(jié)案方式，就其本身而言無孰優(yōu)孰劣之分。但是，在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的今天，各種社會(huì)利益關(guān)系的調(diào)整日益復(fù)雜，社會(huì)矛盾也呈現(xiàn)主體內(nèi)容的多樣化、案件成因日益復(fù)雜化的特點(diǎn)，新類型案件層出不窮，加之立法的滯后，法院審判工作壓力越來越大。而法院審判方式改革，過多強(qiáng)調(diào)當(dāng)庭宣判的矯枉過正，使上訴、申訴、纏訴等案件大量增加，再由于法院本身執(zhí)行難、司法腐敗等問題，使法院工作陷入負(fù)重和被動(dòng)，同時(shí)使當(dāng)事人對法院、法官的公信力產(chǎn)生懷疑，人民法院工作面臨巨大挑戰(zhàn)。因此，在新形勢下正確處理民事審判中調(diào)解和判決的關(guān)系顯得尤為重要。從本質(zhì)上講，判決和調(diào)解作為人民法院處理案件的兩種手段，都是建立在社會(huì)主義法制基礎(chǔ)之上，為我國社會(huì)主義司法服務(wù)的，兩者的目的是一致的。如何在調(diào)解和判決之間尋找一個(gè)最佳的平衡點(diǎn)、結(jié)合點(diǎn)，將其優(yōu)勢互補(bǔ)并得以發(fā)揮，對增強(qiáng)人民法院的司法審判能力意義十分重大。那么，怎樣整合（而非重塑）當(dāng)今有限的司法資源，探索民事案件調(diào)判結(jié)合的辦案方式，有效化解社會(huì)糾紛和矛盾、實(shí)現(xiàn)社會(huì)的和諧、穩(wěn)定、發(fā)展呢？這是新時(shí)期人民法院增強(qiáng)司法能力，提高司法水平的主題。本文旨對民事案件調(diào)判結(jié)合辦案方式的制度完善，談一些粗淺認(rèn)識(shí)。
一、當(dāng)前調(diào)解、判決結(jié)案的現(xiàn)狀及存在的問題
無論從理論上還是在本質(zhì)上來講，判決和調(diào)解在民事訴訟中無輕重、優(yōu)劣之分，但從現(xiàn)行法律實(shí)施以來的民事審判實(shí)務(wù)表明，調(diào)解在實(shí)踐中始終處于主導(dǎo)地位。在我國，調(diào)解制度可謂淵源流長，有著悠久的歷史，從古到今可以說調(diào)解始終是處理民事糾紛的重要方式。時(shí)期著名的“馬錫五審判方式”更可稱為當(dāng)時(shí)法院調(diào)解的典型，中國的調(diào)解制度更是被譽(yù)為“東方經(jīng)驗(yàn)”而享譽(yù)世界。這與我們中華民族傳統(tǒng)提倡“以和為貴”及古代法學(xué)思想家“明教化、息訴端”的指導(dǎo)思想有關(guān)，從一定意義上說，也體現(xiàn)了中華民族寬容、息事寧人、希望和諧的民族特質(zhì)。應(yīng)該說，這種將調(diào)解貫穿民事審判的始終，而以判決作為輔助手段的民事案件辦案方式，對于法院尤其是基層人民法院盡快解決糾紛，化解矛盾，維護(hù)和諧安定的社會(huì)局面等方面取得了令人矚目的成績。但同時(shí)也出現(xiàn)了一些負(fù)面影響，并產(chǎn)生了一些問題。
第一，法官的調(diào)解偏好及判決對其個(gè)人產(chǎn)生的潛在影響，使法官重調(diào)輕判成為必然。法院調(diào)解較之判決在審判實(shí)踐中的特點(diǎn)非常明顯：一是法院調(diào)解可以減少訴訟程序的對抗，有利于化解紛爭，維護(hù)雙方當(dāng)事人的利益及其友好關(guān)系；二是法院調(diào)解可以最大限度地簡化審判程序，提高審判效率，緩解當(dāng)事人的訟累，降低訴訟成本；三是賦予當(dāng)事人自己極大自由，能充分使其行使處分權(quán)，發(fā)揮民事訴訟中當(dāng)事人程序主體性作用，實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人主義的私法；四是法院調(diào)解以當(dāng)事人自由合意為基礎(chǔ)，能使當(dāng)事人自覺履行義務(wù)，避免執(zhí)行中的困難；五是在現(xiàn)有法律的框架內(nèi)，避免因法律不健全造成無法可依，使法官面對兩難的判斷，當(dāng)事人可以通過協(xié)商、妥協(xié)、甚至讓步，實(shí)現(xiàn)“基本雙贏”的審理效果。正是由于調(diào)解具有上述特點(diǎn)，使法官更喜歡調(diào)解結(jié)案。調(diào)解結(jié)案還可以給法官帶來很多好處：一是法官在相同條件下，可以更多、更快地辦案，使自己審判業(yè)績突出；二是可使法官避免作出比較困難的判斷，造成錯(cuò)案，影響自己的業(yè)績；三是調(diào)解的風(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)小于判決，因?yàn)榕袥Q結(jié)案為上訴、發(fā)回、改判、申訴、上訪埋下潛在的禍根，而法院考量法官片面要求發(fā)改率等硬性指標(biāo)，必將使法官不敢面對兩難案件下判，而久拖不決。因此，無論從社會(huì)效果和自身利害關(guān)系哪個(gè)方面考慮，眾多法官只能傾向于這種省時(shí)、省力、風(fēng)險(xiǎn)小的調(diào)解方式，而回避費(fèi)時(shí)、費(fèi)力、風(fēng)險(xiǎn)大的判決。正是這種考量法官優(yōu)劣的不合理制度，在一定程度上加重了法官怕判愿調(diào)的情況，使重調(diào)輕判成為必然。
第二，職權(quán)主義濃重，使自愿原則難以實(shí)現(xiàn)。我國民訴法第85條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，根據(jù)當(dāng)事人自愿原則，在事實(shí)清楚的基礎(chǔ)上，分清是非，進(jìn)行調(diào)解。”而調(diào)解和判決的實(shí)質(zhì)性區(qū)別就在于前者是當(dāng)事人自愿達(dá)成的協(xié)議，后者是法院的強(qiáng)制性裁判。而我國民訴法把兩者相結(jié)合，很難使自愿原則得到落實(shí)。由于具有調(diào)解者和裁判者的雙重身份，在案件審理過程中，法官會(huì)自覺不自覺將自己的主體地位強(qiáng)化，甚至很難做到不以職權(quán)壓人。因此，案件裁判者的身份使法官具有潛在的強(qiáng)制力，當(dāng)其以調(diào)解者出現(xiàn)時(shí)，或明或暗的強(qiáng)制必在調(diào)解中占主要地位，反映在審判實(shí)務(wù)中，就會(huì)出現(xiàn)“以勸壓調(diào)”、“以拖壓調(diào)”、“以判壓調(diào)”、“以誘壓調(diào)”等問題。
第三，嚴(yán)格依法解決訴爭與適用法律的流動(dòng)性、隨意性之間的矛盾，使合法原則難以遵守。由于調(diào)解原則是我國民事訴訟活動(dòng)的重要原則，貫穿于民事審判活動(dòng)的全過程。在審判實(shí)踐中，開庭前、庭審中、開庭后均可以由法官組織當(dāng)事人調(diào)解，而這種調(diào)解結(jié)果與法官嚴(yán)格依法作出的判決結(jié)果，肯定會(huì)存在或大或小的差異，這就出現(xiàn)了嚴(yán)格依法解決糾紛和適用法律的流動(dòng)性和隨意性的矛盾，甚至法官給人以“和稀泥”的印象，淡化了法律的權(quán)威。應(yīng)該說，調(diào)解必須以當(dāng)事人的合意為主，作為裁判者的法官，只有在這種合意無法達(dá)成時(shí)，才可以根據(jù)審理查明的事實(shí)，分清是非，依法裁判。在具體案件審理中，法官這種在調(diào)解中的主導(dǎo)地位和參與過多，必將使當(dāng)事人對法律的權(quán)威產(chǎn)生懷疑，甚至認(rèn)為法律也是可以講價(jià)錢的。因此，應(yīng)避免法官的越位現(xiàn)象，給調(diào)解以相對寬松的程序?qū)嶓w合法性。調(diào)解沒有必要完全分清是非，責(zé)任分明。調(diào)解結(jié)果也并不一定要完全與已查明的案件事實(shí)相一致，出現(xiàn)一定的偏差是可以允許的。在具體處理過程中，應(yīng)以不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定為適度。只有判決才要求判決結(jié)果必須與法院認(rèn)定的案件事實(shí)相一致。
第四，讓步息訴與權(quán)利保護(hù)的矛盾，使當(dāng)事人的合法權(quán)益難以得到切實(shí)保護(hù)。調(diào)解的本質(zhì)在于當(dāng)事人在調(diào)解人斡旋下通過調(diào)解、讓步平息爭執(zhí)消除糾紛。訴訟中的調(diào)解也是如此。審判實(shí)踐中法官為達(dá)成案件的調(diào)解，常常對當(dāng)事人苦口婆心地做工作，要求當(dāng)事人在調(diào)解中保持諒解和克制，并做出讓步。司法實(shí)踐中，這種調(diào)解的讓步往往是當(dāng)事人一方的單方面讓步，而且大多是合法有理一方向?qū)Ψ阶尣?，也就是說讓有理一方為達(dá)成調(diào)解放棄某些既得、應(yīng)得的利益，以求得到案件的調(diào)解。這種做法從訴訟角度看顯然弱化權(quán)利保護(hù)，是不符合民事訴訟制度本旨的。這種調(diào)解的泛濫必將對社會(huì)主義法制的正義形象產(chǎn)生負(fù)面影響，而調(diào)解本身由于其正義性較弱，所起到的示范、指導(dǎo)作用有限，而法院判決的警示作用對公眾覺醒法治意識(shí)的鼓勵(lì)和指引就顯得更加重要。
盡管現(xiàn)行民事訴訟法所確定的全程調(diào)解運(yùn)作模式，存在著諸多問題，但從當(dāng)前司法實(shí)踐和法律適用的情況等各方面來考量，筆者仍然基本贊同這種運(yùn)作模式，主要因?yàn)椋?/p>
一是我國民事訴訟中的法院全程調(diào)解模式具有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，有著極其深遠(yuǎn)的影響，況且也與中華民族的優(yōu)良傳統(tǒng)相匹配。從我國民訴法有關(guān)調(diào)解與判決的關(guān)系不難看出，在立法本意和原則上，我國民訴法關(guān)于調(diào)解的規(guī)定和由此確定的調(diào)解制度并不違背當(dāng)事人意思自治原則和權(quán)利自由處分原則，也符合民事糾紛解決的特點(diǎn)和規(guī)律。以往審判實(shí)踐中某些問題與制度本身的關(guān)系不大，而與相應(yīng)的監(jiān)督機(jī)制，法官的任職、考評(píng)、升遷機(jī)制有諸多關(guān)系。
二是調(diào)解結(jié)案可以節(jié)約訴訟成本、司法資源，避免當(dāng)事人訴累，符合現(xiàn)有民事案件日益增加與司法資源嚴(yán)重不足的現(xiàn)實(shí)情況。盡管我國法官的準(zhǔn)入門檻比西方國家較低，法官數(shù)量也較多，但與日益發(fā)展的民事糾紛的形勢相比，我們?nèi)匀幻媾R著法官的缺乏。我國現(xiàn)階段各級(jí)法院中具有法官資格的人員不多，且良莠不齊。法院的機(jī)構(gòu)設(shè)置同眾多行政機(jī)關(guān)基本相同。大多人員只是在搞諸如政工、后勤等與審判業(yè)務(wù)相關(guān)聯(lián)的工作，真正在一線審理案件的法官并不多，且因法官的待遇等問題，個(gè)別地方法官的流失也較為嚴(yán)重。而面對大多基層法院處理的普通民事案件，以調(diào)解解決糾紛還是非常有利的。
三是由于中國幾千年的怕訴、恥訴、要臉面、爭口氣的傳統(tǒng)，從當(dāng)事人的訴訟心理分析，在訴諸法院的立案階段，往往很難平息當(dāng)事人心中怨氣。因此，法學(xué)專家所提調(diào)解前置亦不一定能達(dá)到良好效果。不僅如此，如果單獨(dú)設(shè)立調(diào)解庭，這勢必增加法院的人、財(cái)、物等各方面的負(fù)擔(dān)。在現(xiàn)有條件下，尤其在經(jīng)濟(jì)落后地區(qū)很難實(shí)現(xiàn)，缺乏可操作性。
四是法官的強(qiáng)制調(diào)解與是否調(diào)審分離也沒有必然的聯(lián)系，而是與法官的管理制度有密切的關(guān)系?，F(xiàn)有的法官制度，除多了一個(gè)《法官法》的制約外，其他對法官的管理基本等同于公務(wù)員，其業(yè)績考評(píng)、職務(wù)升遷、甚至工資待遇與法官的能力大小，審理案件的水平、法官等級(jí)無任何關(guān)系，僅與職務(wù)—除審判長以外的庭長、院長或其他行政級(jí)別等有關(guān)聯(lián)。法官的業(yè)績考評(píng)，也大多看案件的審理數(shù)量和發(fā)回改判率。這種考評(píng)方式及判決有可能給法官職務(wù)升遷、工資福利待遇帶來潛在風(fēng)險(xiǎn)，只能讓法官對判決案件產(chǎn)生畏難情緒，甚至不得已“以拖壓調(diào)”，“以拖促調(diào)”，甚至“以判壓調(diào)”，而法官的個(gè)人素質(zhì)僅是造成這種局面的一個(gè)極小的原因。況且，調(diào)審分離同樣也能造成強(qiáng)制調(diào)解，難道同一法院內(nèi)部審判庭法官與調(diào)解法官之間的友好關(guān)系，不同樣可能引發(fā)強(qiáng)制調(diào)解等問題嗎？因此，盡管理論界與學(xué)術(shù)界對調(diào)審分離的呼吁非常強(qiáng)烈，甚至到了愈演愈烈不分離無法解決上述問題的程度。但法律不是朝令夕改的，其有很大的穩(wěn)定性，更不要說法律制訂的復(fù)雜程序了。作為一名審理民事案件的普通法官，筆者所考慮的是如何適用現(xiàn)有法律，針對這種運(yùn)作模式的不足之處，在法律允許的框架內(nèi)，加以改善，以使其完備、成熟。
二、調(diào)判結(jié)合辦案方式制度的完善
針對現(xiàn)有民事訴訟的運(yùn)作模式中的不足，結(jié)合自身的審判實(shí)踐，筆者認(rèn)為可以采取以下措施來解決上述弊端：
一是健全完善庭前交換證據(jù)制度，使其與庭前調(diào)解密切結(jié)合。由于證據(jù)規(guī)則的實(shí)施，各地方法院逐步建立了庭前交換證據(jù)制度，但大多尚不完善，如在什么時(shí)間，有誰主持等。筆者認(rèn)為，必須完善庭前證據(jù)交換制度，可以向原被告雙方送達(dá)相關(guān)法律文書之日起十五日為限，這與當(dāng)事人的答辯期一致。主持庭前證據(jù)交換的人員可以是法官、法官助理甚至?xí)泦T，只要限定兩人以上即可。在要求當(dāng)事人庭前提供證據(jù)，送達(dá)案件受理通知書、應(yīng)訴通知書、開庭傳票的同時(shí)，應(yīng)征求雙方當(dāng)事人的調(diào)解意愿，如當(dāng)事人一方或雙方不愿意調(diào)解，那么該過程僅有交換證據(jù)一項(xiàng)內(nèi)容，如雙方同意調(diào)解，即可由主持交換證據(jù)的人員進(jìn)行庭前調(diào)解。因?yàn)榇藭r(shí)原被告雙方對各自的訴訟辯稱及所持有的證據(jù)，均有了比較全面詳細(xì)的了解，自己是否處于有理一方，已基本明了。這種情況下，對于案件較為簡單，證據(jù)較為充分的案件，一般可以達(dá)成調(diào)解。調(diào)解由雙方當(dāng)事人合意，由主持人、雙方當(dāng)事人簽字，主持人可根據(jù)調(diào)解的個(gè)案情況，決定是否制作調(diào)解書，對于調(diào)解不成的記入筆錄，再按庭前送達(dá)的開庭傳票、開庭審理。參加調(diào)解的人員也可不局限于當(dāng)事人雙方，可根據(jù)案件具體情況允許案外人（雙方的親戚、朋友、同事、領(lǐng)導(dǎo)等）參加。
二是要完善庭審功能，明確調(diào)解原則，對審理中的調(diào)解進(jìn)行必要限制。雖然民訴法規(guī)定調(diào)解貫穿于案件審理的始終，但除非雙方當(dāng)事人共同要求，在庭審中一般不在組織調(diào)解，共同要求調(diào)解的，調(diào)解次數(shù)不易超過兩次，且間隔時(shí)間不易太長。這是因?yàn)樵谧C據(jù)交換時(shí)已進(jìn)行了調(diào)解，雙方當(dāng)事人并已充分了解對方的真實(shí)訴辯，如仍不能達(dá)成合意，致使調(diào)解不成，則說明雙方爭議較大，且事實(shí)無法通過簡單的證據(jù)交換來查明。那么，這種情況即使通過庭審，也很難達(dá)成調(diào)解，除非庭審中雙方當(dāng)事人對法律適用，案件事實(shí)重新達(dá)成一致。因此，有必要對在庭前達(dá)不成調(diào)解的當(dāng)事人作一下原則性限制，即嚴(yán)格限制調(diào)解的次數(shù)和間隔時(shí)間，以免當(dāng)事人濫用調(diào)解拖延時(shí)間。雖然原則上在庭審中不在組織當(dāng)事人調(diào)解，但在雙方當(dāng)事人共同要求的情況下，可以由主審法官或合議庭主持調(diào)解。這種調(diào)解必須像公開開庭一樣公開調(diào)解，達(dá)成一致的，雙方在協(xié)議上簽字，法官簽字確認(rèn)，需要制作調(diào)解書的及時(shí)制作調(diào)解書，但調(diào)解書應(yīng)以已生效的調(diào)解協(xié)議為基礎(chǔ)，當(dāng)事人拒收、反悔，均不影響調(diào)解協(xié)議的執(zhí)行。
三是建議最高法院以司法解釋的形式，明確調(diào)解不成及時(shí)判決的時(shí)間。我國民訴法規(guī)定，調(diào)解不成，法院應(yīng)及時(shí)判決，可何謂及時(shí)呢？是一個(gè)月、兩個(gè)月，還是更長？雖然法律規(guī)定了審限，簡易程序?yàn)?個(gè)月，普通程序?yàn)?個(gè)月，但最好在此期限下對判決時(shí)間加以原則規(guī)定，如判決應(yīng)在最后一次開庭10個(gè)工作日以內(nèi)（扣除鑒定等法定需扣除的時(shí)間）作出，需要延長的，由院長批準(zhǔn)可適當(dāng)延長，使其更具可操作性。此種情況下，應(yīng)該盡量避免庭下辦案法官私自或背靠背式調(diào)解。這樣作出適當(dāng)調(diào)整后，一般能做到能調(diào)則調(diào)，能判則判，調(diào)判結(jié)合，案結(jié)事了。
三、民事案件調(diào)判辦案方式中須明確的各種關(guān)系
（一）調(diào)解與判決由當(dāng)事人選擇，而非法官?zèng)Q定，但該權(quán)利要受一定限制。司法手段作為當(dāng)事人保護(hù)個(gè)人權(quán)益的最后一道保障，應(yīng)該充分賦予當(dāng)事人自由選擇判決和調(diào)解的權(quán)利。當(dāng)事人將官司訴至法院后，雙方當(dāng)事人均有獲得判決或者請求和解、調(diào)解的權(quán)利，這是當(dāng)事人處分權(quán)范圍的事。法官作為民事案件的裁調(diào)者，只有處于中立位置，按照法律規(guī)定作出裁判或作為達(dá)成合意的見證人出現(xiàn)，而不能越位，法院不能依職權(quán)強(qiáng)行調(diào)解。各級(jí)法院甚至可以建立監(jiān)督制度，對法官的調(diào)解進(jìn)行監(jiān)督。當(dāng)然，當(dāng)事人選擇必須在法律允許的范圍內(nèi)進(jìn)行并加以限制，不應(yīng)僅按當(dāng)事人要求調(diào)解、判決，使法院審理案件處于無序狀態(tài)。
（二）明確調(diào)解與判決并重原則，雙方同等重要不能偏廢。我們構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)，妥善處理各種社會(huì)矛盾、民事糾紛，并非僅強(qiáng)調(diào)案件要調(diào)解解決，而是強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人調(diào)解自愿、當(dāng)事人意思自治和法院的及時(shí)審理；也并非強(qiáng)調(diào)調(diào)解的辦案方式和調(diào)解的結(jié)案率，必須切實(shí)改變審判實(shí)務(wù)中出現(xiàn)的“以勸壓調(diào)”、“以拖壓調(diào)”、“以判壓調(diào)”、“以誘促調(diào)”和用以調(diào)解息訴及久調(diào)不決的做法，對于調(diào)解不成的案件及時(shí)作出判決。法院系統(tǒng)應(yīng)該改變或者廢棄以往考核法官業(yè)績的做法，使法官“重調(diào)輕判”、“愿調(diào)怕判”現(xiàn)象得到進(jìn)一步遏制。
（三）明確調(diào)解必須公開進(jìn)行，而非孤立由法官主持調(diào)解。案件調(diào)解必須公開進(jìn)行，盡量避免背靠背的方式，更無需強(qiáng)調(diào)由法官主持。要充分利用社會(huì)資源，尤其在中國這樣的人情社會(huì)，盡管雙方因民事糾紛而涉訴，但通過各方的同學(xué)、同事、單位等人員的參與，有利于說服當(dāng)事人，使當(dāng)事人自愿達(dá)成調(diào)解，更利于法官搞好法制宣傳，使更多人懂法、知法，合理利用各種社會(huì)調(diào)解機(jī)制，做好息訴工作。
