發(fā)布時(shí)間：2023-03-14 15:10:10
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的法律協(xié)會活動部樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
[關(guān)鍵詞]行業(yè)協(xié)會；法律剖析；法律適用；模型假想
伴隨著計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向社會主義市場經(jīng)濟(jì)的過渡，中國努力地進(jìn)行著自我調(diào)整。為了達(dá)到內(nèi)力與外力共同作用，中國加入了WTO。入世的外力要求中國在WTO的規(guī)則下，使自身體制結(jié)構(gòu)的調(diào)整趨于協(xié)調(diào)狀態(tài)。對于被西方國家稱為“行政國”的中國而言，政府職能的轉(zhuǎn)變必然地成為首要問題。然而，政府職能轉(zhuǎn)變后，原來的政府的部分權(quán)力如何分配，或者說，政府原來的行政職責(zé)由誰承受呢？有學(xué)者認(rèn)為，政府職能轉(zhuǎn)變后，一部分權(quán)力還給企業(yè)，一部分權(quán)力交給市場，一部分權(quán)力則放給社區(qū)組織，一部分監(jiān)督職能轉(zhuǎn)給社會中介組織。[1]作為社會中介組織的重要組成部分的行業(yè)協(xié)會，①通過協(xié)調(diào)行業(yè)內(nèi)部、行業(yè)之間和特定的社會關(guān)系或監(jiān)督協(xié)會成員的社會經(jīng)濟(jì)活動，以追求整個行業(yè)或集團(tuán)的總體利益。因此，行業(yè)協(xié)會作為新的歷史條件和市場氛圍下的新型組織體（對中國而言），在政府與社會主體之間、市場主體相互之間搭起一道溝通的橋梁，行業(yè)協(xié)會充當(dāng)著組織協(xié)調(diào)的平等中立者角色。所以，從法律的角度探討行業(yè)協(xié)會的有關(guān)問題已凸顯出緊迫性與必要性。并且中國目前存在的行業(yè)協(xié)會的組織結(jié)構(gòu)不合理、法律法規(guī)不健全的問題直接影響著行業(yè)協(xié)會作用機(jī)制。
一、我國行業(yè)協(xié)會的發(fā)展現(xiàn)狀考察
從我國改革開放至今，隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深入，政企分開，轉(zhuǎn)變政府職能的目標(biāo)追求與市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的共同作用，我國的行業(yè)協(xié)會的生成出現(xiàn)了多成分、多形式的發(fā)展，并且有體制內(nèi)的政府督辦到體制外的自發(fā)自愿組建。然而，源于我國行業(yè)協(xié)會發(fā)展模式的弊端②：先發(fā)展，后管理；先繁榮，后規(guī)范；先規(guī)章，后法律的推進(jìn)模式．我國現(xiàn)行的協(xié)會的成立絕大部分是依托行業(yè)主管部門。一方面，行業(yè)協(xié)會自身還沒在市場中找到應(yīng)有的坐標(biāo)，缺乏被行業(yè)內(nèi)部企業(yè)廣泛承認(rèn)的基礎(chǔ)；另一方面，行業(yè)協(xié)會被設(shè)制為政治體制改革過程中政府部門分流人員的＂過渡組織＂．濃烈的行政色彩必然直接影響了行業(yè)協(xié)會的經(jīng)濟(jì)職能，然而經(jīng)濟(jì)職能是其存續(xù)的價(jià)值所在．相應(yīng)地，大多數(shù)的行業(yè)協(xié)會在職能定位上多偏重于為政府服務(wù)，有的則被視為所謂＂二政府＂，并不能真正反映行業(yè)的問題和要求．[2]以下筆者將對行業(yè)協(xié)會有關(guān)法律問題進(jìn)行初步的探討，以期在法律上對行業(yè)協(xié)會作初步的解析。
二、關(guān)于行業(yè)協(xié)會的法律剖析
㈠、行業(yè)協(xié)會的法律性質(zhì)問題
對于行業(yè)協(xié)會的性質(zhì)認(rèn)定，直接關(guān)系到行業(yè)協(xié)會的法律適用及其本身的市場定位。認(rèn)定其性質(zhì)之前，首先應(yīng)對其外在特征進(jìn)行分析。根據(jù)行業(yè)協(xié)會在一個國家的地位和作用，并且結(jié)合對行業(yè)協(xié)會發(fā)展趨勢的探討，其性質(zhì)和特點(diǎn)可以歸納如下：
1、自愿性。各國的大部分行業(yè)協(xié)會均采會員制，即行業(yè)成員可以自愿申請入會，同時(shí)會員也有退會的權(quán)利。自愿原則是行業(yè)協(xié)會作為民事團(tuán)體的本質(zhì)特征所在。
2、非營利性。行業(yè)協(xié)會作為一個獨(dú)立的社會實(shí)體，并不以營利性為目的，它以追求整個行業(yè)的總體利益為己任，通過指導(dǎo)而不干涉，協(xié)調(diào)而不強(qiáng)制，監(jiān)督而不管卡的原則服務(wù)于整個行業(yè)。
3、責(zé)任的有限性。行業(yè)協(xié)會在整個行業(yè)的管理體制中起著政府與行業(yè)、行業(yè)之間的橋梁和紐帶作用。由它的非營利性與社會服務(wù)性決定了它的責(zé)任有限性，即行業(yè)協(xié)會以法人的身份承受著法律上的權(quán)利義務(wù)。
4、自律性。行業(yè)協(xié)會通過各自的章程和規(guī)章制度實(shí)現(xiàn)著行業(yè)的自我管理、自我服務(wù)、自我監(jiān)督、自我保護(hù)。
5、國際性。隨著經(jīng)濟(jì)全球化的進(jìn)一步推進(jìn)，國際間的互通往來將通過享有部分行業(yè)監(jiān)管職能的協(xié)會組織實(shí)現(xiàn)。
從行業(yè)協(xié)會的法律特征中，可以歸納出行業(yè)協(xié)會的本質(zhì)屬性：社會團(tuán)體法人。然而，從我國現(xiàn)有的行業(yè)協(xié)會設(shè)立、職能和組織形式等方面考察，如行業(yè)協(xié)會的“二政府”性質(zhì)。我國的行業(yè)協(xié)會似乎是應(yīng)屬于事業(yè)單位法人。③該問題的辨析直接關(guān)系到行業(yè)協(xié)會是否具有法律法規(guī)授權(quán)形式行政權(quán)的主體資格，同時(shí)利于引起司法實(shí)踐中關(guān)于行業(yè)協(xié)會的主體資格認(rèn)定的尷尬局面得到重視。事業(yè)法人是指為了社會公益事業(yè)目的，從事文化、教育、衛(wèi)生、體育、新聞等公益事業(yè)的單位。[3]事業(yè)單位的顯著特征是公益性和非營利性，因此決定了事業(yè)單位的主要資金來源是國家財(cái)政。而行業(yè)協(xié)會以整個行業(yè)的總體利益為追求，似乎也應(yīng)具有公益性特點(diǎn)，但形式上的公益性，僅限于某一行業(yè)利益的狹義公益；事業(yè)單位的公益性是以社會公共利益為基點(diǎn)的廣義公益，包括文化、體育、衛(wèi)生等關(guān)系國計(jì)民生的事業(yè)。而且在實(shí)踐中，行業(yè)協(xié)會的組成人員并沒有列入行政編制。另一方面，從社會團(tuán)體法人的角度考察。社會團(tuán)體法人是指自然人或法人自愿組成為實(shí)現(xiàn)會員共同意愿，按照其章程開展活動的非營利性社會組織。④根據(jù)《社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》第4條規(guī)定，社會團(tuán)體不得從事營利性經(jīng)營活動，即非營利性要求。第3條第二款又規(guī)定，社會團(tuán)體應(yīng)當(dāng)具備法人條件，即責(zé)任的有限性。同時(shí)根據(jù)民政部在《關(guān)于〈社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例〉有關(guān)問題通知》的規(guī)定，行業(yè)性社會團(tuán)體法人是社會團(tuán)體法人重要組成部分。因此以行業(yè)協(xié)會的外在特征和社會團(tuán)體法人的內(nèi)在吻合出發(fā)，并結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)依據(jù)，可以從法律上進(jìn)行認(rèn)定：行業(yè)協(xié)會屬社會團(tuán)體法人，對于行業(yè)協(xié)會在中國的表現(xiàn)形式，行政依賴性，那只是事物發(fā)展過程中不完善的體現(xiàn)，并不能以靜止的觀點(diǎn)對其定性。
㈡、行業(yè)協(xié)會的類型和管理模式
縱觀各國行業(yè)協(xié)會的生成于運(yùn)行，存在著兩種管理模式。第一種是“民管”模式，即純粹的民間組織體。該模式是上自由結(jié)社權(quán)的充分展現(xiàn)，但它建立在穩(wěn)固的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和成熟的市場條件下，以美國為代表。⑤另一種是“政社共管”模式，即以民間社會管理為主，輔以政府行政監(jiān)管。此模式以德國和日本為代表，這些國家的行業(yè)協(xié)會分為“民辦”和“官辦”兩種，但以民辦為主，并逐漸實(shí)現(xiàn)著“官辦”向“民辦”體制的轉(zhuǎn)變。該模式是“政府失靈”與“市場失靈”雙重因素整合的結(jié)果，它體現(xiàn)了行業(yè)協(xié)會的發(fā)展與經(jīng)濟(jì)發(fā)展、政府管制和法律規(guī)制之間的錯綜關(guān)系與權(quán)衡選擇。
我國現(xiàn)存的行業(yè)協(xié)會，按期地位與職能不同可分為協(xié)調(diào)服務(wù)性組織和監(jiān)督服務(wù)性組織，與此相對應(yīng)，根據(jù)已有的研究成果表明：我國協(xié)會組織的生長途徑，有體制內(nèi)和體制外兩種方式。體質(zhì)外的乃由市民社會中自下而上的自發(fā)形成，以期通過行業(yè)協(xié)會的自我管理與自我服務(wù)而實(shí)現(xiàn)整個行業(yè)的總體利益，如作家協(xié)會，中國家具協(xié)會等；體制內(nèi)的是在政府職能轉(zhuǎn)變過程中，在政府的授權(quán)和委托下，分擔(dān)政府的某些職能，主要體現(xiàn)為對行業(yè)內(nèi)部的監(jiān)督與服務(wù)，如消費(fèi)者協(xié)會。[4]事實(shí)上，我國行業(yè)協(xié)會在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的誘發(fā)和政府職能轉(zhuǎn)變的推動下正蓬勃發(fā)展，然而明顯的表現(xiàn)出不合理之處：“官辦”與“政管”成了行業(yè)協(xié)會生成與運(yùn)營的主流。該模式扭曲了行業(yè)協(xié)會的存在價(jià)值。行政權(quán)力的觸角在行業(yè)中過于發(fā)達(dá)，將影響行業(yè)協(xié)會社會價(jià)值的發(fā)揮。因此在行業(yè)協(xié)會的發(fā)展過程中，“模式效應(yīng)”是必須解決的首要問題。其次我國行業(yè)協(xié)會生成途徑的不同，決定了行業(yè)協(xié)會的合法性不同，也決定了立法所應(yīng)采用的區(qū)別對待的態(tài)度：體制外生成的符合行業(yè)協(xié)會的本質(zhì)與發(fā)展趨勢，法律應(yīng)側(cè)重于確認(rèn)、扶持和保障的功能；而體制內(nèi)生成的不可避免地帶有轉(zhuǎn)軌與過渡的不合理性，法律應(yīng)側(cè)重于規(guī)范、治理與整頓的功能。[5]以期實(shí)現(xiàn)體制內(nèi)向體制外的良性轉(zhuǎn)向。
三、行業(yè)協(xié)會法律適用探討
對于行業(yè)協(xié)會特征與性質(zhì)的認(rèn)識與法律評價(jià)理念的建立是法律應(yīng)用的思想基礎(chǔ)。我國現(xiàn)行關(guān)于行業(yè)協(xié)會立法較為零亂、分散，并主要體現(xiàn)為行政法規(guī)與規(guī)章，如《社會團(tuán)體管理?xiàng)l例》（1998年12月30日）、民政部《關(guān)于〈社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例〉有關(guān)問題的通知》、《國家經(jīng)貿(mào)委主管的行業(yè)協(xié)會管理意見》等；同時(shí)在一些單行法律特別就某些特殊行業(yè)協(xié)會作出規(guī)定，例如律師協(xié)會（《律師法》）、證券業(yè)協(xié)會（《證券法》）。立法的無序必然導(dǎo)致法律適用的混亂，以至影響司法實(shí)踐中法律的權(quán)威性，在相當(dāng)程度上制約了行業(yè)協(xié)會的發(fā)展。
關(guān)于行業(yè)協(xié)會的統(tǒng)一立法成了解決行業(yè)協(xié)會法律適用問題的必經(jīng)途徑。但是首先得明確行業(yè)協(xié)會是哪一部門法的主體，即行業(yè)協(xié)會法律關(guān)系作為調(diào)整對象的歸屬問題。緣于“政府——市場”完全平行、對立對等緣于“政府——市場”完全平行、對立對等、非此即彼的二元思維模式和分析框架，[6]行業(yè)協(xié)會作為社會中介組織的典型代表是政府與行業(yè)或政府與市場之間的橋梁，因此可以假設(shè)“政府——行業(yè)協(xié)會（社會中介組織）——市場”的三元社會結(jié)構(gòu)的成立，與此相適應(yīng)是以之為基礎(chǔ)的“公法——經(jīng)濟(jì)法（社會法）——私法”的法律三元結(jié)構(gòu)。[7]從一定意義上說，行業(yè)協(xié)會組織的發(fā)展是對經(jīng)濟(jì)法主體理論的補(bǔ)充，經(jīng)濟(jì)法的社會理論發(fā)展必須以行業(yè)協(xié)會等社會中介組織作為新型的主體。所以經(jīng)濟(jì)法的不斷拓展性發(fā)展與完善將是關(guān)于行業(yè)協(xié)會統(tǒng)一立法的曙光。
四、行業(yè)協(xié)會發(fā)展階段模型假想
事物發(fā)展規(guī)律一般是從邏輯與經(jīng)濟(jì)的角度進(jìn)行研究，而從法律的視角研究經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象的發(fā)展階段將更加接近社會學(xué)的理想——合法性。以下，筆者將應(yīng)用法律原理從立方因素和行業(yè)協(xié)會設(shè)立發(fā)展考慮，設(shè)計(jì)一個階段模型，行業(yè)協(xié)會發(fā)展假想，分三個階段進(jìn)行。
第一階段：社會合法性。社會合法性包含社會責(zé)任的承當(dāng)、社會責(zé)任的忠實(shí)履行和社會公認(rèn)的實(shí)現(xiàn)三個層次。行業(yè)協(xié)會作為法人是社會中的“人”，因?yàn)樘囟ǖ纳鐣谥己蜕鐣繕?biāo)而設(shè)立、生長。所以行業(yè)協(xié)會的章程中是否把社會責(zé)任的承當(dāng)作為根本的宗旨，是否把社會責(zé)任的記載作為絕對必要記載事項(xiàng)，這是行業(yè)協(xié)會創(chuàng)會理念的直接體現(xiàn)，是衡量社會合法性的硬性標(biāo)準(zhǔn)。模型的理論架構(gòu)在引入社會責(zé)任理論之時(shí)開始形成：政會分開促進(jìn)的協(xié)會運(yùn)作的自主性，自主辦會實(shí)現(xiàn)了整個行業(yè)利益的優(yōu)益，進(jìn)而在社會責(zé)任框架內(nèi)的本行業(yè)利益本位是社會責(zé)任忠實(shí)履行的見證。承擔(dān)社會責(zé)任、履行社會責(zé)任必然意味著社會的公認(rèn)，而社會公認(rèn)的實(shí)現(xiàn)一定程度上使社會責(zé)任的分配合理化、公平化。因此社會合法性的三要素構(gòu)成了理論模型的三角結(jié)構(gòu)。
第二階段：“行政”合法性。行業(yè)協(xié)會自身自治性與自律性運(yùn)營構(gòu)成了第二階段的重點(diǎn)。為什么稱協(xié)會自身管理為“行政”呢？因?yàn)槟Ｐ妥鳛橐回炚w，猶如一個國家或集團(tuán)，他的有效性運(yùn)營離不開“行政”手段，“行政”是對管理因素和資源的合理配置，以達(dá)到組織結(jié)構(gòu)的合理程度，行業(yè)協(xié)會的組織因素包括人員的組成、機(jī)構(gòu)的設(shè)置、資金的運(yùn)營等，組織因素通過“行政”手段的管理與整合，有序地、固定化地充實(shí)著模型三角結(jié)構(gòu)的每一個空間。
第三階段：法律合法性。法律合法性是對模型結(jié)構(gòu)的最終完善，也是社會合法性與“行政”合法性的抽象與總結(jié)。它建立在法律對社會、社會中介組織、行業(yè)協(xié)會的法律關(guān)懷的基礎(chǔ)上。作為整個模型的最高追求，法律合法性使模型由理論向?qū)嵺`轉(zhuǎn)化成為可能。
[參考文獻(xiàn)]
[1]丁玉霞：我國市場中介組織若干問題研究，河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)學(xué)報(bào)，2002年第三期。
[2]行業(yè)協(xié)會盡快走出“二政府”誤區(qū)，2001-09-10
[3]魏振瀛主編《民法》，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社，2000年版。
[4]余暉：尋找自我：轉(zhuǎn)型期自制性行業(yè)組織的生發(fā)機(jī)制/Academia/neib001-yuhui.nem
[5]雷興虎、陳虹：社會團(tuán)體的法律歸制研究，法商研究，2002年第2期。
[6]郭冬樂主編：通向公平競爭之路，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2001年版。
[7]鄭少華：社會經(jīng)濟(jì)法散論，法商研究，2001年第4期。
①劉光溪在《入世后的政府職能和中介組織》中把中介組織分為經(jīng)營服務(wù)性組織與協(xié)調(diào)服務(wù)性組織，筆者認(rèn)為就中國現(xiàn)存的中介組織而言，應(yīng)加上第三類，監(jiān)督服務(wù)性組織，如消費(fèi)者協(xié)會、足球協(xié)會等。
②行業(yè)協(xié)會發(fā)展存在兩種模式，一種是先制定法律法規(guī)約束協(xié)會組織的設(shè)立與發(fā)展；第二種是先發(fā)展后立法。作為發(fā)展中國家的中國，在沒有之間的經(jīng)驗(yàn)可循時(shí)，為了加快行業(yè)協(xié)會的發(fā)展，以適應(yīng)國內(nèi)、國外經(jīng)濟(jì)環(huán)境，第二種模式的約束機(jī)制更合理，然而也存在弊端。
③中國首例關(guān)于協(xié)會組織主體性質(zhì)認(rèn)定的案件，龔建平“黑哨案”，最后判處龔建平。該判決從司法實(shí)踐上間接的認(rèn)可了足協(xié)的事業(yè)法人地位，這與國際上行業(yè)協(xié)會的性質(zhì)和發(fā)展趨勢不符，值得商榷。
[關(guān)鍵詞]行業(yè)協(xié)會；法律剖析；法律適用；模型假想
伴隨著計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向社會主義市場經(jīng)濟(jì)的過渡，中國努力地進(jìn)行著自我調(diào)整。為了達(dá)到內(nèi)力與外力共同作用，中國加入了WTO。入世的外力要求中國在WTO的規(guī)則下，使自身體制結(jié)構(gòu)的調(diào)整趨于協(xié)調(diào)狀態(tài)。對于被西方國家稱為“行政國”的中國而言，政府職能的轉(zhuǎn)變必然地成為首要問題。然而，政府職能轉(zhuǎn)變后，原來的政府的部分權(quán)力如何分配，或者說，政府原來的行政職責(zé)由誰承受呢？有學(xué)者認(rèn)為，政府職能轉(zhuǎn)變后，一部分權(quán)力還給企業(yè)，一部分權(quán)力交給市場，一部分權(quán)力則放給社區(qū)組織，一部分監(jiān)督職能轉(zhuǎn)給社會中介組織。[1]作為社會中介組織的重要組成部分的行業(yè)協(xié)會，①通過協(xié)調(diào)行業(yè)內(nèi)部、行業(yè)之間和特定的社會關(guān)系或監(jiān)督協(xié)會成員的社會經(jīng)濟(jì)活動，以追求整個行業(yè)或集團(tuán)的總體利益。因此，行業(yè)協(xié)會作為新的歷史條件和市場氛圍下的新型組織體（對中國而言），在政府與社會主體之間、市場主體相互之間搭起一道溝通的橋梁，行業(yè)協(xié)會充當(dāng)著組織協(xié)調(diào)的平等中立者角色。所以，從法律的角度探討行業(yè)協(xié)會的有關(guān)問題已凸顯出緊迫性與必要性。并且中國目前存在的行業(yè)協(xié)會的組織結(jié)構(gòu)不合理、法律法規(guī)不健全的問題直接影響著行業(yè)協(xié)會作用機(jī)制。
一、我國行業(yè)協(xié)會的發(fā)展現(xiàn)狀考察
從我國改革開放至今，隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深入，政企分開，轉(zhuǎn)變政府職能的目標(biāo)追求與市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的共同作用，我國的行業(yè)協(xié)會的生成出現(xiàn)了多成分、多形式的發(fā)展，并且有體制內(nèi)的政府督辦到體制外的自發(fā)自愿組建。然而，源于我國行業(yè)協(xié)會發(fā)展模式的弊端②：先發(fā)展，后管理；先繁榮，后規(guī)范；先規(guī)章，后法律的推進(jìn)模式．我國現(xiàn)行的協(xié)會的成立絕大部分是依托行業(yè)主管部門。一方面，行業(yè)協(xié)會自身還沒在市場中找到應(yīng)有的坐標(biāo)，缺乏被行業(yè)內(nèi)部企業(yè)廣泛承認(rèn)的基礎(chǔ)；另一方面，行業(yè)協(xié)會被設(shè)制為政治體制改革過程中政府部門分流人員的＂過渡組織＂．濃烈的行政色彩必然直接影響了行業(yè)協(xié)會的經(jīng)濟(jì)職能，然而經(jīng)濟(jì)職能是其存續(xù)的價(jià)值所在．相應(yīng)地，大多數(shù)的行業(yè)協(xié)會在職能定位上多偏重于為政府服務(wù)，有的則被視為所謂＂二政府＂，并不能真正反映行業(yè)的問題和要求．[2]以下筆者將對行業(yè)協(xié)會有關(guān)法律問題進(jìn)行初步的探討，以期在法律上對行業(yè)協(xié)會作初步的解析。
二、關(guān)于行業(yè)協(xié)會的法律剖析
㈠、行業(yè)協(xié)會的法律性質(zhì)問題
對于行業(yè)協(xié)會的性質(zhì)認(rèn)定，直接關(guān)系到行業(yè)協(xié)會的法律適用及其本身的市場定位。認(rèn)定其性質(zhì)之前，首先應(yīng)對其外在特征進(jìn)行分析。根據(jù)行業(yè)協(xié)會在一個國家的地位和作用，并且結(jié)合對行業(yè)協(xié)會發(fā)展趨勢的探討，其性質(zhì)和特點(diǎn)可以歸納如下：
1、自愿性。各國的大部分行業(yè)協(xié)會均采會員制，即行業(yè)成員可以自愿申請入會，同時(shí)會員也有退會的權(quán)利。自愿原則是行業(yè)協(xié)會作為民事團(tuán)體的本質(zhì)特征所在。
2、非營利性。行業(yè)協(xié)會作為一個獨(dú)立的社會實(shí)體，并不以營利性為目的，它以追求整個行業(yè)的總體利益為己任，通過指導(dǎo)而不干涉，協(xié)調(diào)而不強(qiáng)制，監(jiān)督而不管卡的原則服務(wù)于整個行業(yè)。
3、責(zé)任的有限性。行業(yè)協(xié)會在整個行業(yè)的管理體制中起著政府與行業(yè)、行業(yè)之間的橋梁和紐帶作用。由它的非營利性與社會服務(wù)性決定了它的責(zé)任有限性，即行業(yè)協(xié)會以法人的身份承受著法律上的權(quán)利義務(wù)。
4、自律性。行業(yè)協(xié)會通過各自的章程和規(guī)章制度實(shí)現(xiàn)著行業(yè)的自我管理、自我服務(wù)、自我監(jiān)督、自我保護(hù)。
5、國際性。隨著經(jīng)濟(jì)全球化的進(jìn)一步推進(jìn)，國際間的互通往來將通過享有部分行業(yè)監(jiān)管職能的協(xié)會組織實(shí)現(xiàn)。
從行業(yè)協(xié)會的法律特征中，可以歸納出行業(yè)協(xié)會的本質(zhì)屬性：社會團(tuán)體法人。然而，從我國現(xiàn)有的行業(yè)協(xié)會設(shè)立、職能和組織形式等方面考察，如行業(yè)協(xié)會的“二政府”性質(zhì)。我國的行業(yè)協(xié)會似乎是應(yīng)屬于事業(yè)單位法人。③該問題的辨析直接關(guān)系到行業(yè)協(xié)會是否具有法律法規(guī)授權(quán)形式行政權(quán)的主體資格，同時(shí)利于引起司法實(shí)踐中關(guān)于行業(yè)協(xié)會的主體資格認(rèn)定的尷尬局面得到重視。事業(yè)法人是指為了社會公益事業(yè)目的，從事文化、教育、衛(wèi)生、體育、新聞等公益事業(yè)的單位。[3]事業(yè)單位的顯著特征是公益性和非營利性，因此決定了事業(yè)單位的主要資金來源是國家財(cái)政。而行業(yè)協(xié)會以整個行業(yè)的總體利益為追求，似乎也應(yīng)具有公益性特點(diǎn)，但形式上的公益性，僅限于某一行業(yè)利益的狹義公益；事業(yè)單位的公益性是以社會公共利益為基點(diǎn)的廣義公益，包括文化、體育、衛(wèi)生等關(guān)系國計(jì)民生的事業(yè)。而且在實(shí)踐中，行業(yè)協(xié)會的組成人員并沒有列入行政編制。另一方面，從社會團(tuán)體法人的角度考察。社會團(tuán)體法人是指自然人或法人自愿組成為實(shí)現(xiàn)會員共同意愿，按照其章程開展活動的非營利性社會組織。④根據(jù)《社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》第4條規(guī)定，社會團(tuán)體不得從事營利性經(jīng)營活動，即非營利性要求。第3條第二款又規(guī)定，社會團(tuán)體應(yīng)當(dāng)具備法人條件，即責(zé)任的有限性。同時(shí)根據(jù)民政部在《關(guān)于〈社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例〉有關(guān)問題通知》的規(guī)定，行業(yè)性社會團(tuán)體法人是社會團(tuán)體法人重要組成部分。因此以行業(yè)協(xié)會的外在特征和社會團(tuán)體法人的內(nèi)在吻合出發(fā)，并結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)依據(jù)，可以從法律上進(jìn)行認(rèn)定：行業(yè)協(xié)會屬社會團(tuán)體法人，對于行業(yè)協(xié)會在中國的表現(xiàn)形式，行政依賴性，那只是事物發(fā)展過程中不完善的體現(xiàn)，并不能以靜止的觀點(diǎn)對其定性。
㈡、行業(yè)協(xié)會的類型和管理模式
縱觀各國行業(yè)協(xié)會的生成于運(yùn)行，存在著兩種管理模式。第一種是“民管”模式，即純粹的民間組織體。該模式是上自由結(jié)社權(quán)的充分展現(xiàn)，但它建立在穩(wěn)固的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和成熟的市場條件下，以美國為代表。⑤另一種是“政社共管”模式，即以民間社會管理為主，輔以政府行政監(jiān)管。此模式以德國和日本為代表，這些國家的行業(yè)協(xié)會分為“民辦”和“官辦”兩種，但以民辦為主，并逐漸實(shí)現(xiàn)著“官辦”向“民辦”體制的轉(zhuǎn)變。該模式是“政府失靈”與“市場失靈”雙重因素整合的結(jié)果，它體現(xiàn)了行業(yè)協(xié)會的發(fā)展與經(jīng)濟(jì)發(fā)展、政府管制和法律規(guī)制之間的錯綜關(guān)系與權(quán)衡選擇。
我國現(xiàn)存的行業(yè)協(xié)會，按期地位與職能不同可分為協(xié)調(diào)服務(wù)性組織和監(jiān)督服務(wù)性組織，與此相對應(yīng)，根據(jù)已有的研究成果表明：我國協(xié)會組織的生長途徑，有體制內(nèi)和體制外兩種方式。體質(zhì)外的乃由市民社會中自下而上的自發(fā)形成，以期通過行業(yè)協(xié)會的自我管理與自我服務(wù)而實(shí)現(xiàn)整個行業(yè)的總體利益，如作家協(xié)會，中國家具協(xié)會等；體制內(nèi)的是在政府職能轉(zhuǎn)變過程中，在政府的授權(quán)和委托下，分擔(dān)政府的某些職能，主要體現(xiàn)為對行業(yè)內(nèi)部的監(jiān)督與服務(wù)，如消費(fèi)者協(xié)會。[4]事實(shí)上，我國行業(yè)協(xié)會在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的誘發(fā)和政府職能轉(zhuǎn)變的推動下正蓬勃發(fā)展，然而明顯的表現(xiàn)出不合理之處：“官辦”與“政管”成了行業(yè)協(xié)會生成與運(yùn)營的主流。該模式扭曲了行業(yè)協(xié)會的存在價(jià)值。行政權(quán)力的觸角在行業(yè)中過于發(fā)達(dá)，將影響行業(yè)協(xié)會社會價(jià)值的發(fā)揮。因此在行業(yè)協(xié)會的發(fā)展過程中，“模式效應(yīng)”是必須解決的首要問題。其次我國行業(yè)協(xié)會生成途徑的不同，決定了行業(yè)協(xié)會的合法性不同，也決定了立法所應(yīng)采用的區(qū)別對待的態(tài)度：體制外生成的符合行業(yè)協(xié)會的本質(zhì)與發(fā)展趨勢，法律應(yīng)側(cè)重于確認(rèn)、扶持和保障的功能；而體制內(nèi)生成的不可避免地帶有轉(zhuǎn)軌與過渡的不合理性，法律應(yīng)側(cè)重于規(guī)范、治理與整頓的功能。[5]以期實(shí)現(xiàn)體制內(nèi)向體制外的良性轉(zhuǎn)向。
三、行業(yè)協(xié)會法律適用探討
對于行業(yè)協(xié)會特征與性質(zhì)的認(rèn)識與法律評價(jià)理念的建立是法律應(yīng)用的思想基礎(chǔ)。我國現(xiàn)行關(guān)于行業(yè)協(xié)會立法較為零亂、分散，并主要體現(xiàn)為行政法規(guī)與規(guī)章，如《社會團(tuán)體管理?xiàng)l例》（1998年12月30日）、民政部《關(guān)于〈社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例〉有關(guān)問題的通知》、《國家經(jīng)貿(mào)委主管的行業(yè)協(xié)會管理意見》等；同時(shí)在一些單行法律特別就某些特殊行業(yè)協(xié)會作出規(guī)定，例如律師協(xié)會（《律師法》）、證券業(yè)協(xié)會（《證券法》）。立法的無序必然導(dǎo)致法律適用的混亂，以至影響司法實(shí)踐中法律的權(quán)威性，在相當(dāng)程度上制約了行業(yè)協(xié)會的發(fā)展。
關(guān)于行業(yè)協(xié)會的統(tǒng)一立法成了解決行業(yè)協(xié)會法律適用問題的必經(jīng)途徑。但是首先得明確行業(yè)協(xié)會是哪一部門法的主體，即行業(yè)協(xié)會法律關(guān)系作為調(diào)整對象的歸屬問題。緣于“政府——市場”完全平行、對立對等緣于“政府——市場”完全平行、對立對等、非此即彼的二元思維模式和分析框架，[6]行業(yè)協(xié)會作為社會中介組織的典型代表是政府與行業(yè)或政府與市場之間的橋梁，因此可以假設(shè)“政府——行業(yè)協(xié)會（社會中介組織）——市場”的三元社會結(jié)構(gòu)的成立，與此相適應(yīng)是以之為基礎(chǔ)的“公法——經(jīng)濟(jì)法（社會法）——私法”的法律三元結(jié)構(gòu)。[7]從一定意義上說，行業(yè)協(xié)會組織的發(fā)展是對經(jīng)濟(jì)法主體理論的補(bǔ)充，經(jīng)濟(jì)法的社會理論發(fā)展必須以行業(yè)協(xié)會等社會中介組織作為新型的主體。所以經(jīng)濟(jì)法的不斷拓展性發(fā)展與完善將是關(guān)于行業(yè)協(xié)會統(tǒng)一立法的曙光。
四、行業(yè)協(xié)會發(fā)展階段模型假想
事物發(fā)展規(guī)律一般是從邏輯與經(jīng)濟(jì)的角度進(jìn)行研究，而從法律的視角研究經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象的發(fā)展階段將更加接近社會學(xué)的理想——合法性。以下，筆者將應(yīng)用法律原理從立方因素和行業(yè)協(xié)會設(shè)立發(fā)展考慮，設(shè)計(jì)一個階段模型，行業(yè)協(xié)會發(fā)展假想，分三個階段進(jìn)行。
第一階段：社會合法性。社會合法性包含社會責(zé)任的承當(dāng)、社會責(zé)任的忠實(shí)履行和社會公認(rèn)的實(shí)現(xiàn)三個層次。行業(yè)協(xié)會作為法人是社會中的“人”，因?yàn)樘囟ǖ纳鐣谥己蜕鐣繕?biāo)而設(shè)立、生長。所以行業(yè)協(xié)會的章程中是否把社會責(zé)任的承當(dāng)作為根本的宗旨，是否把社會責(zé)任的記載作為絕對必要記載事項(xiàng)，這是行業(yè)協(xié)會創(chuàng)會理念的直接體現(xiàn)，是衡量社會合法性的硬性標(biāo)準(zhǔn)。模型的理論架構(gòu)在引入社會責(zé)任理論之時(shí)開始形成：政會分開促進(jìn)的協(xié)會運(yùn)作的自主性，自主辦會實(shí)現(xiàn)了整個行業(yè)利益的優(yōu)益，進(jìn)而在社會責(zé)任框架內(nèi)的本行業(yè)利益本位是社會責(zé)任忠實(shí)履行的見證。承擔(dān)社會責(zé)任、履行社會責(zé)任必然意味著社會的公認(rèn)，而社會公認(rèn)的實(shí)現(xiàn)一定程度上使社會責(zé)任的分配合理化、公平化。因此社會合法性的三要素構(gòu)成了理論模型的三角結(jié)構(gòu)。
第二階段：“行政”合法性。行業(yè)協(xié)會自身自治性與自律性運(yùn)營構(gòu)成了第二階段的重點(diǎn)。為什么稱協(xié)會自身管理為“行政”呢？因?yàn)槟Ｐ妥鳛橐回炚w，猶如一個國家或集團(tuán)，他的有效性運(yùn)營離不開“行政”手段，“行政”是對管理因素和資源的合理配置，以達(dá)到組織結(jié)構(gòu)的合理程度，行業(yè)協(xié)會的組織因素包括人員的組成、機(jī)構(gòu)的設(shè)置、資金的運(yùn)營等，組織因素通過“行政”手段的管理與整合，有序地、固定化地充實(shí)著模型三角結(jié)構(gòu)的每一個空間。
第三階段：法律合法性。法律合法性是對模型結(jié)構(gòu)的最終完善，也是社會合法性與“行政”合法性的抽象與總結(jié)。它建立在法律對社會、社會中介組織、行業(yè)協(xié)會的法律關(guān)懷的基礎(chǔ)上。作為整個模型的最高追求，法律合法性使模型由理論向?qū)嵺`轉(zhuǎn)化成為可能。
[參考文獻(xiàn)]
[1]丁玉霞：我國市場中介組織若干問題研究，河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)學(xué)報(bào)，2002年第三期。
[2]行業(yè)協(xié)會盡快走出“二政府”誤區(qū)，2001-09-10
[3]魏振瀛主編《民法》，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社，2000年版。
[4]余暉：尋找自我：轉(zhuǎn)型期自制性行業(yè)組織的生發(fā)機(jī)制/Academia/neib001-yuhui.nem
[5]雷興虎、陳虹：社會團(tuán)體的法律歸制研究，法商研究，2002年第2期。
申請協(xié)會名稱： xx大學(xué)學(xué)生法律協(xié)會
協(xié)會宗旨：在校內(nèi)學(xué)生中普及個人法律知識，倡導(dǎo)現(xiàn)代的法律理念，幫助形成個人法律觀念，和強(qiáng)化法律意識。
申請成立協(xié)會的理由：
1. 隨著中國社會主義不斷發(fā)展，法律的重要性必然日益顯現(xiàn)。在中國的大學(xué)校園和大學(xué)生群體中倡導(dǎo)和培養(yǎng)法律觀念，我們應(yīng)該走在前面。國內(nèi)的大學(xué)中，南方的大學(xué)校園里類似法律的協(xié)會較多，而xx未曾有過這樣的性質(zhì)的協(xié)會，這種情況與xx向綜合性大學(xué)邁進(jìn)的進(jìn)程不相符合。
2. xx畢業(yè)的學(xué)生，早晚會邁向社會。我們是法制國家，所以在校時(shí)積累法律知識，增強(qiáng)法律意識，受益終身，因此不但重要，而且必要。
3. 目前有一些同學(xué)反映自己處理某事時(shí)遇到了一些問題或障礙，不知如何解決，甚至有人用了極端不正確的方法。我們希望通過我們的指導(dǎo)，讓廣大同學(xué)都學(xué)會使用正確的方法來解決身邊的問題。
4. 協(xié)會成立后,在協(xié)會的建設(shè)上將主要分為三大塊。組織上,強(qiáng)化協(xié)會管理委員會的職能，努力建設(shè)出一個具有相當(dāng)領(lǐng)導(dǎo)、組織、決策能力的團(tuán)隊(duì),更好地為廣大會員服務(wù)；學(xué)術(shù)上，加快協(xié)會學(xué)術(shù)和會風(fēng)的建設(shè)并擴(kuò)大法律愛好者協(xié)會的影響力，營造良好的學(xué)習(xí)氣氛，實(shí)現(xiàn)整個協(xié)會理論水平，實(shí)踐能力的提升；實(shí)踐上，努力拓寬途徑，為會員提供更多的實(shí)踐機(jī)會（多開展辯論賽），使會員學(xué)到的理論知識能夠?qū)W以致用。
6. 我們也想通過辦一個協(xié)會來鍛煉一下自己。建立一個協(xié)會就像干一翻事業(yè)一樣，需要我們?nèi)牡耐度搿⒎e極的工作、認(rèn)真的對待。我們一定會盡全力搞好這個協(xié)會！
申請人：學(xué)生法律協(xié)會 籌委會
申請日期：xxxx年xx月xx日
-------
尊敬的院校團(tuán)委:
1、申請成立協(xié)會的名稱：
2、申請成立協(xié)會的原由：
3、協(xié)會宗旨：
4、工作構(gòu)想：
5、協(xié)會活動方式：
6、機(jī)構(gòu)設(shè)置：
我系具有濃厚的思辯特色，在這份濃厚歷史底蘊(yùn)上，我們系更是屢獲佳績，屢得殊榮的劍鋒。幾年來我們政法系在教師職業(yè)技能賽的辯論賽中戰(zhàn)果都是極其輝煌的。本次辯論賽力求攜上勝之余威以弘揚(yáng)我系辯論文化藝術(shù)，豐富我系同學(xué)校園文化生活。
二、活動時(shí)間：4月23日——XX年4月30日
三、活動地點(diǎn)：博西五、六樓教室（具體地點(diǎn)安排將另行通知）
四、主辦單位：政法系團(tuán)委
承辦單位：政法系法律協(xié)會、學(xué)生會學(xué)習(xí)部
五、活動流程：（具體事項(xiàng)如有改動將另行通知）
（一）辯論資格賽：4月23日下午2：30
在資格賽中獲勝的辯論隊(duì)于隔天抽取復(fù)賽辯題
（二）復(fù)賽：4月30日下午2：30
在復(fù)賽中獲勝的辯論隊(duì)于隔天抽取半決賽賽辯題
（三）半決賽：5月3日晚上7：00
在半決賽中獲勝的辯論隊(duì)于隔天抽取決賽辯題
（四）決賽：5月28日下午3：00
六、比賽規(guī)則（見附件）
七、報(bào)名截止日期：4月20日上午9：30活動室
八、參賽對象：
05、06級各班各派一支隊(duì)伍（4人）參加本次辯論賽，法律協(xié)會與學(xué)習(xí)部各派一支隊(duì)伍（4人），共13支隊(duì)伍參加本次辯論賽。
九、獎項(xiàng)設(shè)置：
冠軍1隊(duì)
亞軍1隊(duì)
季軍2隊(duì)
除此之外，本次辯論賽還將設(shè)置優(yōu)秀獎若干隊(duì)。
十、經(jīng)費(fèi)預(yù)算：
1、評審的飲用水及打分筆
2、證書及獎品
十一、活動宣傳：
1、由記者團(tuán)宣傳部制作宣傳海報(bào),展板。
2、把相關(guān)文件通知分發(fā)至05、06級各班。
3、由網(wǎng)絡(luò)部在系網(wǎng)站予以宣傳。
4、由宣傳部、網(wǎng)絡(luò)部將每一輪的比賽結(jié)果及時(shí)公布。
5、及時(shí)做好本次辯論賽的工作總結(jié)，為今后舉辦類似的活動積累經(jīng)驗(yàn)。
十二、注意事項(xiàng)：
1、請05、06級各班班長務(wù)必把本班的報(bào)名表（附后）于11月20日之前交到法律協(xié)會或?qū)W習(xí)部。
2、辯論賽每一輪的具體時(shí)間、地點(diǎn)安排如若有改將另行通知。
政法系團(tuán)委
一、執(zhí)業(yè)活動中遵守法律、法規(guī)和規(guī)章，遵守職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀(jì)律和執(zhí)業(yè)行為規(guī)范情況：
本人在執(zhí)業(yè)過程中，認(rèn)真遵守憲法、法律、法規(guī)和規(guī)章，沒有任何違法亂紀(jì)的行為和言論。積極主動的服從律師監(jiān)管部門和律師事務(wù)所的監(jiān)督和管理，在訴訟活動中嚴(yán)格遵守法庭紀(jì)律，尊重法官，按時(shí)出庭、提交法律文件，積極配合法官的審理工作。在辦案過程中從未做過以不正當(dāng)手段妨害司法公正的行為；不偽造證據(jù)或誘導(dǎo)、威脅委托人、證人提供虛假證據(jù)，不為犯罪嫌疑人、被告人的親屬違反規(guī)定傳遞信件，錢物或與案情有關(guān)的信息；與同行之間，積極團(tuán)結(jié)、互相協(xié)助，不做詆毀同行聲譽(yù)的事情；沒有采用貶損、詆毀、降低收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)等不正當(dāng)手段進(jìn)行業(yè)務(wù)競爭的行為；嚴(yán)格按業(yè)務(wù)操作規(guī)程辦理，沒有損害國家、社會和當(dāng)事人合法權(quán)利的行為；與法官、檢察官、仲裁員或者其他工作人員相互關(guān)系中，沒有非工作場所會見的行為，沒有請客送禮和指使當(dāng)事人送禮、行賄的行為，沒有假借他人之名向當(dāng)事人索要財(cái)物的行為；沒有從事違法和有悖律師職業(yè)道德、公民道德規(guī)范，損害律師職業(yè)形象的行為。
二、遵守律師協(xié)會章程，履行會員義務(wù)情況：
本人嚴(yán)格遵守律師協(xié)會章程，認(rèn)真執(zhí)行律師協(xié)會決議；遵守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，遵守律師行業(yè)規(guī)范和準(zhǔn)則；積極參加律師行業(yè)業(yè)務(wù)培訓(xùn)；虛心認(rèn)真地接受律師協(xié)會的指導(dǎo)、監(jiān)督和管理；積極承擔(dān)律師協(xié)會委托的工作，履行律師協(xié)會規(guī)定的法律援助義務(wù)；自覺地維護(hù)律師職業(yè)榮譽(yù)，維護(hù)會員間的團(tuán)結(jié)；按規(guī)定定時(shí)交納了會費(fèi)。 三、履行法律援助義務(wù)、參加社會服務(wù)及其他社會公益活動情況：
本人積極履行法律援助義務(wù)，本年度共參與辦理十多起法律援助案件，同時(shí)積極參加法制宣傳、提供法律幫助等公益活動，在履行法律援助義務(wù)、參加社會服務(wù)及其他社會公益活動方面表現(xiàn)突出。積極地為社區(qū)貧困人員、婦女和孤寡老人等弱勢群體提供免費(fèi)法律咨詢服務(wù)，并為其民事侵權(quán)等方面的做了大量的工作。
四、辦理業(yè)務(wù)的數(shù)量和類別、拓展服務(wù)領(lǐng)域、提高服務(wù)質(zhì)量以及業(yè)務(wù)開展情況：
2020年是付出的一年，也是收獲的一年。在此年中，本人積極開拓案源，共承辦數(shù)十多起訴訟及非訴訟案件，其中民商事占大多數(shù)。對于每一個案件，本人堅(jiān)持做到依法、誠信、盡責(zé)地為當(dāng)事人提供法律服務(wù)，最大限度地維護(hù)委托人的合法利益。對委托事項(xiàng)可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)能夠如實(shí)告知委托人，從不故意對可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)做不恰當(dāng)?shù)幕蛱摷俚某兄Z；對委托人支付的費(fèi)用能夠做到合理開支；對委托人提供的保密信息能夠嚴(yán)格保密，不損害委托人的合法權(quán)益；積極努力處理好每一個案件，受到當(dāng)事人的好評。五、在執(zhí)業(yè)活動中受行政處罰和行業(yè)獎懲情況：
在過去的一年里，積極參加律協(xié)及司法局組織的各項(xiàng)評選及其他一系列相關(guān)活動，也通過學(xué)習(xí)其他廣大優(yōu)秀律師同行的先進(jìn)工作事跡，不斷增強(qiáng)自己的努力奮斗、積極進(jìn)取的信心。在整個2020年中，本人沒有受到過行政機(jī)關(guān)以及行業(yè)管理及部門的任何行政和行業(yè)處罰。在新的一年里，我將一如既往地嚴(yán)格要求自己，在遵守各種規(guī)章制度的基礎(chǔ)上，盡最大努力為當(dāng)事人服務(wù)好。
六、參加業(yè)務(wù)培訓(xùn)情況：
本人在努力工作之外，不斷學(xué)習(xí)時(shí)事政治、黨的各項(xiàng)方針、政策，為進(jìn)一步提高自身的業(yè)務(wù)本領(lǐng)，精心收集了當(dāng)年新出臺的法律法規(guī)和司法解釋，與同事認(rèn)真進(jìn)行學(xué)習(xí)，并做好學(xué)習(xí)筆記；同時(shí)多次參加陜西省律協(xié)、西安市律協(xié)及同行律所舉辦的各類業(yè)務(wù)培訓(xùn)項(xiàng)目。通過自學(xué)或參加網(wǎng)絡(luò)培訓(xùn)（主要為點(diǎn)睛網(wǎng)）學(xué)習(xí)了《股權(quán)激勵律師基礎(chǔ)實(shí)務(wù)》、《律師辦理家事案件實(shí)務(wù)與風(fēng)險(xiǎn)防控》、《當(dāng)前建設(shè)工程施工合同糾紛疑難實(shí)務(wù)問題30問》《股東知情權(quán)糾紛法律實(shí)務(wù)》、《婚姻案件最新疑難問題分析》等新老各項(xiàng)法律理論和法律實(shí)踐知識。作為一名律師，只有不斷地學(xué)習(xí)，不斷地豐富自己的視野，政治過硬，知識過硬，作風(fēng)嚴(yán)謹(jǐn)，才能擔(dān)當(dāng)起時(shí)代的重任，才能不辜負(fù)當(dāng)事人的期望，才能為國家、為社會、為人民做出應(yīng)盡的貢獻(xiàn)。在2020年，本人認(rèn)真學(xué)習(xí)法律專業(yè)知識，擴(kuò)充行業(yè)知識廣度和深度，不斷進(jìn)行知識更新，學(xué)習(xí)最新法律法規(guī)條款。
七、參加司法行政機(jī)關(guān)和律師協(xié)會組織召開的會議情況：
需要本人出席的任何司法行政機(jī)關(guān)和律師協(xié)會舉辦的各項(xiàng)業(yè)務(wù)技能培訓(xùn)與行業(yè)會議，本人均積極參加，盡最大努力提高自己的業(yè)務(wù)技能和專業(yè)水平。 本人雖然并非黨員律師，但一直嚴(yán)格以黨員律師的標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格要求自己，以身作則，為成為黨員律師而努力。通過所里的黨建工作，對黨的歷史、黨的政策、黨員律師先進(jìn)事跡的學(xué)習(xí)，深刻領(lǐng)會了社會主義法治理念的內(nèi)涵和精神。
八、參加社會保險(xiǎn)情況：
一、以文明創(chuàng)建活動為載體，促進(jìn)全市司法鑒定規(guī)范化建設(shè)水平整體提升。為促進(jìn)全市司法鑒定行業(yè)規(guī)范化建設(shè)和管理工作水平不斷提升，引領(lǐng)全市司法鑒定行業(yè)自加壓力，爭先創(chuàng)優(yōu)，不斷滿足自身發(fā)展和社會需求，我市司法局與市鑒定人協(xié)會于20*年4月聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于創(chuàng)建文明司法鑒定機(jī)構(gòu)及優(yōu)秀司法鑒定人的實(shí)施方案》。該方案目標(biāo)明確，標(biāo)準(zhǔn)可行，操作性強(qiáng)，因此，帶來了全市司法鑒定行業(yè)的爭創(chuàng)熱潮。為確保文明創(chuàng)建工作落到實(shí)處，真正起到硬件建設(shè)到位，管理水平提升，鑒定質(zhì)量創(chuàng)優(yōu)，業(yè)務(wù)拓展領(lǐng)先的作用，市局和市鑒定人協(xié)會連續(xù)兩次組織專班，采取走訪座談、隨機(jī)抽查鑒定文檔、實(shí)地查看辦公設(shè)施等辦法，對申報(bào)機(jī)構(gòu)的創(chuàng)建工作進(jìn)行調(diào)研、指導(dǎo)。20*年年初，為搞好文明創(chuàng)建活動的考核評定工作，市局和市鑒定人協(xié)會再次組織專班，利用一周的時(shí)間對申報(bào)機(jī)構(gòu)和個人一一按創(chuàng)建標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行考核評定。20*年4月15日，在全市司法行政工作會議上，市局和市司法鑒定人協(xié)會對考核合格的4個鑒定機(jī)構(gòu)和11名司法鑒定人進(jìn)行了表彰，并在“××司法行政網(wǎng)”上進(jìn)行了公示。為不斷深化全市司法鑒定行業(yè)的爭先創(chuàng)優(yōu)活動，20*年度，我市又有4名司法鑒定人推薦到省司鑒辦、省司法鑒定人協(xié)會表彰，8名司法鑒定人獲市局表彰。
二、以業(yè)務(wù)研討活動為載體，促進(jìn)司法鑒定人執(zhí)業(yè)能力提升。司法鑒定質(zhì)量的高低，取決于司法鑒定人的業(yè)務(wù)水平。為此，我局與市司法鑒定人協(xié)會于20*年9月聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于舉辦司法鑒定優(yōu)秀調(diào)研文章評選和法醫(yī)臨床類疑難案件研討活動的通知》。20*年11月11日至12日，市局和市司法鑒定人協(xié)會聯(lián)合召開了全市法醫(yī)臨床類司法鑒定疑難案件研討會。全市8個法醫(yī)臨床類司法鑒定機(jī)構(gòu)的代表及法醫(yī)專業(yè)委員會專家聚集一起，對提交會議的8個疑難案件進(jìn)行了坦誠、熱烈而深入的討論，達(dá)到了相互交流、相互學(xué)習(xí)、深入研討、共同提高的目的。會議結(jié)束時(shí)，不少與會代表意猶未盡，一再希望以后多舉辦類似活動。20*年12月底，市局和市司法鑒定人協(xié)會對全市司法鑒定行業(yè)參評的9篇調(diào)研文章進(jìn)行了評選。在今年3月下旬召開的全市司法行政工作會上，市局與市司法鑒定人協(xié)會表彰了獲獎人員，并頒發(fā)了獎金。
三、以法醫(yī)鑒定專項(xiàng)檢查工作為契機(jī)，不斷促進(jìn)管理工作規(guī)范化。省廳關(guān)于法醫(yī)鑒定專項(xiàng)管理工作通知下達(dá)后，我們一是及時(shí)召開6個縣市及市直機(jī)構(gòu)科（股）長、負(fù)責(zé)人會議，認(rèn)真?zhèn)鬟_(dá)學(xué)習(xí)了省廳專項(xiàng)檢查工作精神及要求，并印發(fā)了我市專項(xiàng)檢查工作實(shí)施方案；二是各地各機(jī)構(gòu)按照實(shí)施方案，認(rèn)真對照自查，并采取切實(shí)可行措施進(jìn)行整改；三是市局組織專班對4個縣市5個所和市直2個所按照標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢查，并對檢查中存在的問題，要求限期整改。如石首、江陵兩個所的部分文書檔案存在的不規(guī)范問題，在規(guī)定期限內(nèi)，整改到位。四是省廳關(guān)于專頂檢查結(jié)果通報(bào)下發(fā)后，我局再次組織專班深入市直、公安等地的鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢查和座談，以確保整改工作不走過場。五是我局針對專項(xiàng)檢查中存在的部分機(jī)構(gòu)文書檔案管理不規(guī)范的問題，于20*年9月中旬出臺了《關(guān)于加強(qiáng)全市司法鑒定文書檔案規(guī)范管理的通知》，并制作了《司法鑒定委托受理審批表》等5個樣表，供全市鑒定機(jī)構(gòu)使用。在省司法廳專項(xiàng)檢查組的檢查中，我市5個受檢單位，2個被評為優(yōu)秀司法鑒定機(jī)構(gòu)，3個被評為合格司法鑒定機(jī)構(gòu)，居全省前列。不僅如此，我們還以這次專項(xiàng)檢查為契機(jī)，加大法醫(yī)類臨床司法鑒定機(jī)構(gòu)能力驗(yàn)證的督辦工作。目前，我市8家法醫(yī)臨床類鑒定機(jī)構(gòu)均已通過了法醫(yī)臨床、法醫(yī)病理的能力驗(yàn)證，其中有一家通過了兩項(xiàng)能力驗(yàn)證。此項(xiàng)工作，去年我局鑒定科和市司法鑒定人協(xié)會受到省廳司鑒辦和省鑒定人協(xié)會的表彰。
四、聯(lián)手媒體，牽手法援，不斷增強(qiáng)司法鑒定人的社會責(zé)任感。為強(qiáng)化司法鑒定人的公德意識，增強(qiáng)其社會責(zé)任感，進(jìn)而提升其職業(yè)道德。20*年，我市司法鑒定人協(xié)會連續(xù)4次組織司法鑒定人參與市局與××電視臺‘江漢風(fēng)“、“春天壟上行”、××廣播電臺“任杰說法”等欄目聯(lián)手舉辦的法制宣傳咨詢活動。20*年1月23日，正值春運(yùn)啟動之日，市局鑒定管理科、市鑒定人協(xié)會組織市直司法鑒定人與律師、公證員、法援工作者一道冒著寒風(fēng)，深入市長途車站，開展針對返鄉(xiāng)農(nóng)民工的法律宣傳活動，當(dāng)場散發(fā)司法鑒定宣傳資料150余份，接受農(nóng)民工咨詢40余人次，受理工傷司法鑒定3件，其中法援事項(xiàng)1項(xiàng)。20*年4月8日，××電視臺在公安縣花基臺舉辦“春到花基臺”大型活動，市鑒定人協(xié)會和公安縣司法局組織部分司法鑒定工作人員及鑒定人冒雨在活動現(xiàn)場開展宣傳活動，當(dāng)場散發(fā)宣傳資料1000余份，受理鑒定申請3件。
[關(guān)鍵詞]行業(yè)協(xié)會；壟斷行為；反壟斷法；法律規(guī)制
[中圖分類號]D922.294 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A [文章編號]1006-5024(2009)03-0179-03
[基金項(xiàng)目]2006年江西省高校人文社會科學(xué)研究項(xiàng)目“入世后我國行業(yè)協(xié)會法律制度的完善”(批準(zhǔn)號：FX06205)
[作者簡介]張志勛，南昌大學(xué)法律系副教授，研究方向?yàn)閲H法、經(jīng)濟(jì)法；(江西南昌330047)汪 琳，江西師范大學(xué)政法學(xué)院副教授，研究方向?yàn)榻?jīng)濟(jì)法。(江西南昌330022)
一、行業(yè)協(xié)會實(shí)施的主要壟斷行為
行業(yè)協(xié)會是由同一行業(yè)的經(jīng)營者所組成的，以保護(hù)和增進(jìn)全體會員的共同利益為目的，根據(jù)章程開展活動的非營利性的社會團(tuán)體。行業(yè)協(xié)會對市場競爭既有積極的促進(jìn)作用，又有消極的限制作用。一方面，行業(yè)協(xié)會為了實(shí)現(xiàn)會員企業(yè)的共同利益，能通過開展各種行業(yè)自律活動約束成員的行為，促使其遵守市場競爭規(guī)則，從而維護(hù)公平自由的競爭環(huán)境。另一方面，由于其代表利益的局限性，行業(yè)協(xié)會難免會將天然的協(xié)調(diào)能力轉(zhuǎn)化為共謀能力，在行業(yè)內(nèi)部經(jīng)營者間形成的壟斷協(xié)議中扮演一個組織者的角色，或者發(fā)揮牽線搭橋的作用，從而損害公平競爭的市場秩序。正如亞當(dāng)?斯密在其著名的《國富論》中提出的：“同行的經(jīng)營者們很少聚到一起，即使為行樂和消遣，其談話也是以共謀損害大眾或者以某種陰謀詭計(jì)抬高價(jià)格而告終”。行業(yè)協(xié)會的自身特點(diǎn)決定了其對市場競爭存在某些消極影響，即由于行業(yè)協(xié)會的行為天然地接近于聯(lián)合行為，內(nèi)在隱含著不正當(dāng)競爭、壟斷的風(fēng)險(xiǎn)。對此，各國反壟斷法律無不規(guī)定禁止行業(yè)協(xié)會實(shí)施壟斷協(xié)議行為，有的國家反壟斷法律甚至還對實(shí)施壟斷協(xié)議行為的行業(yè)協(xié)會給予比一般經(jīng)營者更為嚴(yán)厲的處罰。根據(jù)我國《反壟斷法》第13條所列舉的各類壟斷行為，結(jié)合行業(yè)協(xié)會的自身特點(diǎn)，行業(yè)協(xié)會的壟斷行為主要有以下類型：
1 固定商品價(jià)格行為。固定價(jià)格的行為有許多表現(xiàn)形式，比如：確定統(tǒng)一的價(jià)格數(shù)額，確定不同企業(yè)間的價(jià)格比例，確定最高或最低價(jià)格，或規(guī)定折扣與回扣的幅度，公布“建議價(jià)格”、“合理價(jià)格”，統(tǒng)一漲價(jià)時(shí)間、幅度，或者禁止進(jìn)行價(jià)格競爭等。行業(yè)協(xié)會通過協(xié)會章程規(guī)定或者大會決議表決等方式，確定成員企業(yè)產(chǎn)品或服務(wù)的價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)，以避免相互之間價(jià)格競爭中行為。由于市場競爭主要是價(jià)格競爭，固定商品價(jià)格行為對競爭機(jī)制的損害是顯而易見中。固定商品價(jià)格行為造成消費(fèi)者只能面對單一的價(jià)格或交易條件，因而為《反壟斷法》所禁止。
2 限制商品生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量的行為。即通過行業(yè)協(xié)會的決定，對產(chǎn)品的各個時(shí)期的生產(chǎn)數(shù)量、銷售數(shù)量作出控制。對商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量的協(xié)調(diào)可以改變商品的供求關(guān)系，進(jìn)而影響商品的價(jià)格，對于消費(fèi)者和同行業(yè)其他非會員企業(yè)而言則構(gòu)成了不正當(dāng)競爭，應(yīng)被禁止。
3 分割市場行為。分割市場是一種最嚴(yán)重的壟斷行為，它是指行業(yè)協(xié)會為避免行業(yè)內(nèi)部競爭過于激烈而以章程規(guī)定或通過決議等方式，劃分會員企業(yè)的銷售區(qū)域、銷售對象與生產(chǎn)產(chǎn)品的行為。一般說來，固定價(jià)格可以消除或削弱企業(yè)間的價(jià)格競爭，但在非價(jià)格事項(xiàng)上，如售前、售后服務(wù)與廣告宣傳等方面，還可以存在競爭；而分割市場的協(xié)議卻消除了當(dāng)事人之間所有方面的競爭，造成產(chǎn)品的單調(diào)和價(jià)格不合理，嚴(yán)重侵害了消費(fèi)者及有競爭活力的競爭者的利益，所以應(yīng)受《反壟斷法》規(guī)制。
4 聯(lián)合抵制交易行為。聯(lián)合抵制交易行為是指出于將特定競爭者驅(qū)逐出市場的目的，而集體拒絕與市場上具有直接競爭關(guān)系的經(jīng)營者進(jìn)行交易的行為。聯(lián)合抵制交易行為是以損害特定的競爭對手為目的的一種限制競爭行為，應(yīng)受《反壟斷法》調(diào)整。
二、《反壟斷法》規(guī)制行業(yè)協(xié)會的具體規(guī)則
(一)行業(yè)協(xié)會已成為反壟斷法規(guī)制的主體。有人認(rèn)為，由于行業(yè)協(xié)會是非營利性的，本身從事的并不是市場經(jīng)營行為，因此，其不是經(jīng)營者，也不是《反壟斷法》規(guī)范的主體。對此，筆者認(rèn)為，行業(yè)協(xié)會應(yīng)是《反壟斷法》規(guī)制的主體。
第一，從理論上講，《反壟斷法》對經(jīng)營者是從兩個方面來進(jìn)行界定的：一是主體類型，即包括自然人、法人和其他組織；二是行為性質(zhì)，即從事商品生產(chǎn)經(jīng)營或提供服務(wù)。從主體類型看，行業(yè)協(xié)會應(yīng)屬于社團(tuán)法人；而從行為性質(zhì)看，對行業(yè)協(xié)會是否“從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營或者提供服務(wù)”則存在爭議。有觀點(diǎn)認(rèn)為對經(jīng)營者應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格的狹義解釋，只有具備從事商品經(jīng)營和營利的主體才能成為經(jīng)營者，行業(yè)協(xié)會由于不可能從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營或者提供服務(wù)而被排除在主體之外。筆者認(rèn)為，《反壟斷法》已從主體行為的角度對經(jīng)營者進(jìn)行廣義的解釋，主體無論是否具備合法的經(jīng)營資格，只要參與或從事了市場經(jīng)營活動，就應(yīng)該作為經(jīng)營者受到《反壟斷法》的規(guī)范。
第二，與《反不正當(dāng)競爭法》相比，《反壟斷法》對經(jīng)營者的界定已經(jīng)發(fā)生了變化?！斗床徽?dāng)競爭法》第2條規(guī)定：“本法所稱的經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者營利的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個人?！保斗磯艛喾ā返?2條規(guī)定：“本法所稱經(jīng)營者，是指從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營或者提供服務(wù)的自然人、法人和其他組織?！毕啾戎?，營利性特征已經(jīng)不是《反壟斷法》上“經(jīng)營者”的構(gòu)成要件，因此，我們可以將《反壟斷法》上的“經(jīng)營者”理解為既包括營利性的經(jīng)營者，也包括非營利性特征經(jīng)營者，例如行業(yè)協(xié)會。
第三，行業(yè)協(xié)會能否成為經(jīng)營者并不影響《反壟斷法》對其進(jìn)行規(guī)范?！斗磯艛喾ā匪赜小敖?jīng)濟(jì)憲法”之稱，它作為市場經(jīng)濟(jì)法律體系中的核心之法，是旨在保護(hù)市場公平競爭、維護(hù)市場競爭秩序，充分發(fā)揮市場配置資源的重要法律。《反壟斷法》要規(guī)范的主體并不只是經(jīng)營者，任何組織只要介入市場競爭并以其違背誠實(shí)信用原則的行為對競爭秩序產(chǎn)生影響，或者其合法利益因他人的不正當(dāng)行為受到影響，均應(yīng)適用《反壟斷法》加以調(diào)整。國外反壟斷法一般也沒有規(guī)定只有經(jīng)營者才能受其調(diào)整，例如，美國反托拉斯法中沒有“經(jīng)營者”的概念，其《謝爾曼法》的適用范圍為“任何人”。根據(jù)美國法院判例，反托拉斯法的主體范圍已經(jīng)被解釋為包括一切具有法律人格的自然人和組織，包括行業(yè)協(xié)會在內(nèi)的非營利性機(jī)構(gòu)。在我國，行業(yè)協(xié)會作為經(jīng)濟(jì)法的新主體，是準(zhǔn)經(jīng)濟(jì)管理主體重要組成部分，主要從事協(xié)調(diào)行業(yè)內(nèi)部、行業(yè)之間和特定的社會關(guān)系或監(jiān)督協(xié)會成員的社會經(jīng)濟(jì)活動，其行為可能會對市場競爭造成限制，從而成為限制競爭的主體，并受《反壟斷法》的規(guī)制。
(二)《反壟斷法》規(guī)制行業(yè)協(xié)會的主要原
1 鼓勵行業(yè)自律，依法競爭，維護(hù)市場競爭秩序?！斗磯艛喾ā返谑粭l規(guī)定，行業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)行業(yè)自律，引導(dǎo)本行業(yè)的經(jīng)營者依法競爭，維護(hù)市場競爭秩序。因?yàn)榫S護(hù)競爭機(jī)制，保護(hù)公平競爭，既要反壟斷，也要反“惡性競爭”，所謂“惡性競爭”，是指在市場開放、競爭充分的部分領(lǐng)域，企業(yè)出于某種目的而競相壓價(jià)的行為。這種現(xiàn)象與“行政性壟斷”一樣，屬于市場不成熟的伴生物。“惡性競爭”對正常的市場競爭而言同樣具有危害性，特別是出口企業(yè)之間進(jìn)行的“惡性競爭”，將直接損害我國的出口利益。因此，《反壟斷法》總則中為行業(yè)協(xié)會增添一項(xiàng)法定義務(wù)，即要求其發(fā)揮行業(yè)協(xié)會固有的優(yōu)勢，加強(qiáng)行業(yè)自律，引導(dǎo)本行業(yè)的經(jīng)營者依法競爭，維護(hù)市場競爭秩序。
目前我國正在加快推進(jìn)行業(yè)協(xié)會的改革和規(guī)范，隨著政府職能的進(jìn)一步轉(zhuǎn)變，各級人民政府及其部門逐步把適宜于行業(yè)協(xié)會行使的職能委托或轉(zhuǎn)移給行業(yè)協(xié)會，行業(yè)協(xié)會作為中介組織和自律性行業(yè)管理組織，在促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展中擔(dān)負(fù)著實(shí)施行業(yè)自律的重要職責(zé)。為此，行業(yè)協(xié)會應(yīng)加強(qiáng)監(jiān)督，圍繞規(guī)范市場秩序，健全各項(xiàng)自律性管理制度，制定并組織實(shí)施行業(yè)職業(yè)道德準(zhǔn)則，大力推動行業(yè)誠信建設(shè)，通過制定章程、規(guī)范會員行為、協(xié)調(diào)會員關(guān)系，引導(dǎo)本行業(yè)經(jīng)營者依照《反壟斷法》、《反不正當(dāng)競爭法》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定，開展公平有序競爭，維護(hù)公平競爭的市場環(huán)境；對于違反競爭規(guī)則的企業(yè)，協(xié)會可以根據(jù)章程與決議給予警告、批評、取消會員資格、等懲戒，以充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會在經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會發(fā)展中的重要作用。
2 禁止行業(yè)協(xié)會實(shí)施壟斷協(xié)議行為。一般說來，《反壟斷法》所調(diào)整的限制競爭行為主要有3類：(1)限制競爭協(xié)議；(2)支配地位濫用行為；(3)企業(yè)集中行為。由于行業(yè)協(xié)會的特性決定了行業(yè)協(xié)會的行為一般不會發(fā)生企業(yè)集中問題，而且行業(yè)協(xié)會一般并不從事經(jīng)營活動，不直接參與競爭，因而一般不會成為市場支配企業(yè)。因此，與行業(yè)協(xié)會有牽連的只有壟斷協(xié)議。根據(jù)《反壟斷法》第16條規(guī)定，行業(yè)協(xié)會不得組織本行業(yè)的經(jīng)營者從事本章禁止的壟斷行為，所謂“本章禁止的壟斷行為”，應(yīng)指各種壟斷協(xié)議，主要是指排除、限制競爭的協(xié)議、決定或者其他協(xié)同行為。
(三)行業(yè)協(xié)會壟斷行為的認(rèn)定。《反壟斷法》第13條采用列舉法加兜底性條款的模式，不僅具體列舉了一些常見的壟斷行為，還囊括了反壟斷法正式實(shí)施以后在實(shí)踐中可能出現(xiàn)的新情況，有利于保持法律的穩(wěn)定性。但從法條可以看出，我國在立法上關(guān)注對行為本身進(jìn)行規(guī)范，并未明確提出依據(jù)的是自身違法原則還是合理原則，目前，各國對于認(rèn)定行業(yè)協(xié)會壟斷行為的違法性問題上主要依據(jù)“自身違法原則”和“合理原則”兩大原則?！白陨磉`法原則”是指只要是限制競爭的協(xié)議和聯(lián)合行為，無論是否具有合理性，都將構(gòu)成對《反壟斷法》的違反。這個原則排除了一切有關(guān)經(jīng)濟(jì)效率方面的合理性抗辯，表明了法律對壟斷行為的嚴(yán)厲態(tài)度?！昂侠硪?guī)則”則強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人限制競爭行為后果，在判定是壟斷行為的協(xié)議后還要分析行為人的目的、行為人的市場力量和實(shí)際的行為后果等因素，如果該行為對市場競爭沒有造成實(shí)質(zhì)性限制的影響，對這類協(xié)議可采用豁免的處理方式。根據(jù)這一原則，判斷某項(xiàng)協(xié)議是否違法，并不是著眼于協(xié)議的性質(zhì)，而是著眼于其對競爭造成的實(shí)際后果。
根據(jù)我國《反壟斷法》第15條規(guī)定，經(jīng)營者若能證明所達(dá)成的協(xié)議是有正當(dāng)理由的，例如，如果是為了改進(jìn)技術(shù)，研究開發(fā)新產(chǎn)品，提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率，增強(qiáng)中小經(jīng)營者競爭力，保障對外貿(mào)易和經(jīng)濟(jì)合作中的正當(dāng)利益等目的，則不適用禁止規(guī)定。這說明我國《反壟斷法》對于壟斷協(xié)議是適用“合理原則”的。但是《反壟斷法》法第16條針對行業(yè)協(xié)會的規(guī)定是：“行業(yè)協(xié)會不得組織本行業(yè)的經(jīng)營者從事本章禁止的壟斷行為”，這表明對行業(yè)協(xié)會形成的壟斷協(xié)議是一律禁止的，似乎適用的是“自身違法”原則。一些發(fā)達(dá)國家如美國、德國和日本在對待行業(yè)協(xié)會壟斷行為的規(guī)制上都是將合理原則與本身違法原則的融合運(yùn)用，這為我國今后的司法實(shí)踐提供參考。
三、完善規(guī)制行業(yè)協(xié)會壟斷行為的法律制度
第一，應(yīng)細(xì)化行業(yè)協(xié)會壟斷行為的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。我國《反壟斷法》未明確提出認(rèn)定行業(yè)協(xié)會壟斷行為依據(jù)的是自身違法原則還是合理原則，因此，有關(guān)部門應(yīng)盡快細(xì)化認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，出臺實(shí)施細(xì)則，以便實(shí)踐中操作。根據(jù)目前國際通行做法和中國國情，采用合理原則與本身違法原則相結(jié)合更為恰當(dāng)。一般而言，對于固定價(jià)格、聯(lián)合抵制交易和分割市場等嚴(yán)重壟斷行為，應(yīng)當(dāng)適用自身違法原則予以嚴(yán)懲；而對于其他的限制競爭協(xié)議如標(biāo)準(zhǔn)制定中的限制，可根據(jù)合理原則進(jìn)行分析，評價(jià)其促進(jìn)競爭的效果和壓制競爭的效果何者影響更大。但實(shí)踐中，合理原則要求執(zhí)法者要充分考慮市場因素和行為后果，判斷過程復(fù)雜、難度較大，因而需要《反壟斷法》的實(shí)施細(xì)則和適用指南來進(jìn)行細(xì)化。
第二，完善規(guī)范行業(yè)協(xié)會的法律制度。目前我國規(guī)范行業(yè)協(xié)會的法律主要是《社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》，缺乏統(tǒng)一的行業(yè)協(xié)會法，立法不完善已成為行業(yè)協(xié)會壟斷行為無法得到有效法律監(jiān)管的重要因素。例如，雖然《反壟斷法》對于行業(yè)協(xié)會壟斷行為作出了較為明確的規(guī)定，但該法中的“行業(yè)協(xié)會”一詞并不能涵蓋所有的企業(yè)協(xié)會的類型。目前各種商會組織和專業(yè)性協(xié)會基本上具有與行業(yè)協(xié)會同樣的功能，但由于體制的關(guān)系，它們并沒有以行業(yè)協(xié)會的身份而被納入到法律規(guī)制的范圍，它們的壟斷行為可能會逃避反壟斷法約束。一些國家為了防止利用單個法律主體的形式來規(guī)避法律規(guī)制的可能性，已對行業(yè)協(xié)會進(jìn)行了縝密的規(guī)定。因此，我國應(yīng)盡快制定《行業(yè)協(xié)會商會法》，以法律的形式對行業(yè)協(xié)會的主體地位和運(yùn)行模式加以規(guī)范，抑制行業(yè)協(xié)會行為反競爭性的沖動。為了與《反壟斷法》的規(guī)定相協(xié)調(diào)，建議今后在《行業(yè)協(xié)會商會法》的立法中應(yīng)考慮把商會、各種專業(yè)聯(lián)合會、各類職業(yè)協(xié)會納入行業(yè)協(xié)會的規(guī)制范圍，并對行業(yè)協(xié)會以決議、決定、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)則等方式壟斷市場，妨礙自由競爭，排擠經(jīng)營者，損害消費(fèi)者福利的行為予以明文禁止。
一、積極轉(zhuǎn)變觀念，適應(yīng)新形勢對協(xié)會工作的要求。
目前，個私協(xié)組織面對新形勢下的挑戰(zhàn)，必須牢固樹立“有為才有位”的觀念，切實(shí)抓好以下工作：一是加強(qiáng)會員隊(duì)伍的思想政治建設(shè)，不斷提高會員隊(duì)伍的整體素質(zhì)；二是充分發(fā)揮“自我教育、自我管理、自我服務(wù)”職能，圍繞工商行政管理中心工作開展活動；三是牢固樹立社團(tuán)意識，轉(zhuǎn)變辦會觀念。從“依靠工商部門辦會”轉(zhuǎn)變?yōu)椤吧鐖F(tuán)法人依托工商部門的支持、依靠廣大會員按照協(xié)會章程辦會”；四是要圍繞中心工作，并結(jié)合協(xié)會特點(diǎn)，貼近會員的需要，有針對性地開展領(lǐng)導(dǎo)滿意、會員受益、社會認(rèn)可的服務(wù)工作和活動；五是創(chuàng)新觀念、創(chuàng)新思維、創(chuàng)新辦法，進(jìn)一步增強(qiáng)和壯大協(xié)會服務(wù)發(fā)展的實(shí)力；六是抓好基層協(xié)會辦公場所、辦公機(jī)構(gòu)、辦公人員、辦公經(jīng)費(fèi)的“四落實(shí)”，在此基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)協(xié)會工作的全面落實(shí)。下大力氣抓好協(xié)會的建設(shè)，不斷提高為會員服務(wù)的能力和服務(wù)質(zhì)量，增強(qiáng)協(xié)會凝聚力。
二、加強(qiáng)基層組織建設(shè)，增強(qiáng)協(xié)會整體活力。
一是培養(yǎng)個私協(xié)干部，形成梯次配備。會員隊(duì)伍是協(xié)會組織的生存之根、壯大之本、發(fā)展之源。組織建設(shè)是協(xié)會各項(xiàng)工作的基礎(chǔ)，必須下大力氣抓好基層組織建設(shè)，選拔和培養(yǎng)個私協(xié)基層組織的干部則是個私協(xié)工作順利開展的前提條件，應(yīng)把該項(xiàng)工作作為理事會的一項(xiàng)重要工作來抓，區(qū)屬各分會在日常工作中注重物色熱心個私協(xié)工作的積極分子，結(jié)合實(shí)際工作進(jìn)行培養(yǎng)、考察和使用。其一組織他們學(xué)習(xí)個私協(xié)工作常識，了解個私協(xié)的職能和政治使命，通過學(xué)習(xí)有關(guān)經(jīng)濟(jì)知識、相關(guān)法律法規(guī)及黨的路線、方針、政策以提高其思想政治素質(zhì)；其二是給他們工作機(jī)會，出點(diǎn)子、壓擔(dān)子，使其在工作中體會到“三自”工作的艱巨性，激發(fā)其責(zé)任感和光榮感；其三是啟用從事個體經(jīng)營的下崗職工擔(dān)任基層協(xié)會職務(wù)，他們長期在國有企業(yè)工作，有著較強(qiáng)的組織紀(jì)律觀念，組織協(xié)調(diào)能力和政治修養(yǎng)，充實(shí)到基層協(xié)會擔(dān)任骨干后，可以促進(jìn)協(xié)會工作人員整體素質(zhì)的提高。通過預(yù)選培養(yǎng)骨干，使個私協(xié)工作人員結(jié)構(gòu)形成梯次配備，防止人才斷檔。只有選配好協(xié)會的干部和骨干，才是開展好協(xié)會工作的前提和重要保障。
二是加強(qiáng)會員登記管理工作，深化基層組織建設(shè)。在貫徹落實(shí)中個協(xié)23號文件，對會員進(jìn)行登記管理時(shí)，要運(yùn)用行之有效的宣傳教育手段，把協(xié)會組織的性質(zhì)、地位、作用以及會員的權(quán)利、義務(wù)等常識灌輸?shù)綍T之中去，引導(dǎo)廣大個體勞動者加強(qiáng)對個私協(xié)組織的認(rèn)識，特別是要把加入?yún)f(xié)會有什么好處講清楚，講透徹，使會員加深對協(xié)會組織的認(rèn)識和了解，增加對協(xié)會的親近感和入會的自豪感。通過登記管理工作，穩(wěn)定鞏固會員隊(duì)伍，有條件的基層協(xié)會可與工商所聯(lián)網(wǎng)，反映會員的意見和要求，及時(shí)掌握新辦的個體工商戶信息，便于發(fā)展新會員入會。在協(xié)會的換屆選舉工作中，一定要選拔政治素質(zhì)較好，文化水平較高，議事能力較強(qiáng)的個體工商戶擔(dān)任協(xié)會的骨干。這些從優(yōu)秀個體戶中選的不吃“皇糧”的個協(xié)干部不脫離生產(chǎn)經(jīng)營，與個體戶比較接近、了解情況、息息相通，既有工作實(shí)踐又有經(jīng)商經(jīng)驗(yàn)，做起思想工作來得心應(yīng)手，便于發(fā)展新會員。同時(shí)，建立健全基層協(xié)會的議事例會制度，定期召開會議，研究解決會員隊(duì)伍穩(wěn)定和發(fā)展工作，適時(shí)召開現(xiàn)場觀摩會議，促進(jìn)基層協(xié)會的全面建設(shè)。
三、抓好會費(fèi)管理，確保協(xié)會各項(xiàng)活動的順利開展。
開展活動是協(xié)會的生命，經(jīng)費(fèi)是協(xié)會開展各項(xiàng)活動的物質(zhì)保證，因此，個私協(xié)必須依規(guī)做好會費(fèi)收取工作，抓好會費(fèi)收支管理，為各項(xiàng)活動的有效開展夯實(shí)基礎(chǔ)。為理順會費(fèi)管理，確保各級協(xié)會經(jīng)費(fèi)開支，協(xié)會必須有自己的帳戶和配備必要的財(cái)會人員，采用統(tǒng)一的會費(fèi)收據(jù)，加強(qiáng)票據(jù)管理，實(shí)現(xiàn)協(xié)會自己收取會費(fèi)，會費(fèi)收繳后統(tǒng)一由區(qū)個協(xié)財(cái)務(wù)管理。按票據(jù)上的收款額的“451”的比例進(jìn)行分配，即40％的會費(fèi)由區(qū)個協(xié)管理，基層協(xié)會使用到區(qū)協(xié)會集中報(bào)帳；50％的會費(fèi)由區(qū)個協(xié)使用，10％作為團(tuán)體會費(fèi)上繳上級協(xié)會，使協(xié)會工作有經(jīng)費(fèi)保障，解決基層協(xié)會無錢辦事的困難，杜絕挪用會費(fèi)現(xiàn)象，實(shí)行會費(fèi)收支情況按年度向理事會匯報(bào)，并接受上級協(xié)會、工商分局財(cái)務(wù)部門的審計(jì)監(jiān)督。在會費(fèi)的收支管理、使用上嚴(yán)格遵照武個私協(xié)2號關(guān)于會費(fèi)管理方法和武工商193號關(guān)于會費(fèi)收支管理辦法的要求抓好落實(shí)。
四、加大維權(quán)工作力度，增強(qiáng)協(xié)會凝聚力。
在“入會自愿”的辦會原則下，如何提高協(xié)會的凝聚力，以鞏固、發(fā)展、壯大會員隊(duì)伍是擺在協(xié)會工作者面前的重大課題。我們認(rèn)為，在當(dāng)前的大環(huán)境下，只有充分了解會員的心聲，真實(shí)反映他們所面臨的具體問題，切實(shí)維護(hù)其合法權(quán)益，才能不斷提高協(xié)會的凝聚力。只有為個體勞動者和私營企業(yè)提供法律保護(hù)、輿論及道義援助，才能使他們真正體會到協(xié)會是自己的“靠山和娘家”。因此必須在做好宣傳教育、經(jīng)營指導(dǎo)工作的同時(shí)，加大依法維護(hù)個體勞動者和私營企業(yè)的合法權(quán)益的力度。近幾年我區(qū)個私協(xié)會牽頭在全區(qū)各分會建立維權(quán)工作小組，指定一名理事負(fù)責(zé)維權(quán)工作，聘請了常年法律顧問，為會員免費(fèi)提供法律咨詢和指導(dǎo)，提供非訴訟型法律服務(wù)，在會員中營造“合法權(quán)益受侵害時(shí)有個私協(xié)撐腰，需要法律援助時(shí)有個私協(xié)律師指導(dǎo)”的氛圍。充力發(fā)揮會員中人大、政協(xié)代表的作用，把會員的意見和呼聲通過正當(dāng)渠道反映到有關(guān)部門，爭取相關(guān)部門的支持和指導(dǎo)。我們針對個體勞動者和私營企業(yè)貸款難的問題，在會員隊(duì)伍中以區(qū)（基層協(xié)會）為單位，成立資金互助會、聯(lián)合擔(dān)保會，區(qū)協(xié)會出面進(jìn)行協(xié)調(diào)，會員自愿結(jié)合聯(lián)合擔(dān)保，互助會與借款人及聯(lián)合擔(dān)保方憑考察情況簽訂借款合同，辦理借款手續(xù)。同時(shí)加大在會員中開展“扶危解困、幫渡難關(guān)”的活動，在會員因天災(zāi)人禍造成損失時(shí)有協(xié)會出面組織個體勞動者和私營企業(yè)進(jìn)行幫扶，使會員感到協(xié)會是一個溫暖的家，增強(qiáng)了協(xié)會的凝聚力。
五、不斷拓寬服務(wù)領(lǐng)域，樹立個私協(xié)會社會形象。
在市場經(jīng)濟(jì)條件下，大部分會員從經(jīng)濟(jì)方面已經(jīng)先富了起來，但社會地位不是很高，抵御市場風(fēng)險(xiǎn)的能力不強(qiáng)，在諸多方面還是弱勢群體，我們要按照中個協(xié)提出的“兩個擴(kuò)大、三個提高”的要求，不斷拓寬服務(wù)領(lǐng)域。一是以服務(wù)會員為中心，提供政策、信息、人才、培訓(xùn)、資金、項(xiàng)目、維權(quán)、就醫(yī)優(yōu)惠平臺，擴(kuò)大服務(wù)領(lǐng)域、擴(kuò)大受益面、提高服務(wù)能力、提高服務(wù)層次、提高服務(wù)效益，幫助會員解決個體難以解決的傾向性難題；二是發(fā)揮職能優(yōu)勢，抓好宣傳活動，運(yùn)用招商引資、對外交易、協(xié)會建設(shè)方面的經(jīng)驗(yàn)做法，宣傳國務(wù)院《36條意見》，引導(dǎo)廣大個體私營企業(yè)經(jīng)營者增強(qiáng)信心，大膽地參與市場競爭，鼓勵他們做大做強(qiáng)；三是繼續(xù)抓好維權(quán)工作、建設(shè)維權(quán)網(wǎng)絡(luò)，通過普法教育增強(qiáng)會員依法維權(quán)意識和能力，同時(shí)充分發(fā)揮法律顧問作用，依法維護(hù)會員的合法權(quán)益；四是開展會員服務(wù)活動，為會員帶來更多的實(shí)惠，以實(shí)際行動贏得廣大會員的支持；五是加大宣傳報(bào)道力度，積極向各級政府推薦會員中對社會做出貢獻(xiàn)的積極分子，樹立個私協(xié)組織的良好社會形象。
