發(fā)布時(shí)間：2023-03-17 18:00:36
序言：寫作是分享個(gè)人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的商務(wù)法律論文樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
進(jìn)入21世紀(jì)后，商業(yè)在互聯(lián)網(wǎng)上的應(yīng)用將取得令人矚目的飛速發(fā)展。據(jù)有關(guān)資料顯示，2000年全球五聯(lián)網(wǎng)上的交易額將達(dá)到2230億美元，到2010年將會(huì)占全球貿(mào)易總額的42％。未來人們對網(wǎng)絡(luò)將會(huì)特別依賴，互聯(lián)網(wǎng)給商家?guī)硪环N讓他能更好地接近客戶的方式，尤其是對保險(xiǎn)這種對配送要求不高，通過數(shù)字化或信譽(yù)的形式就可以完成交易的企業(yè)，網(wǎng)絡(luò)上蘊(yùn)藏著一個(gè)巨大的客戶群。保險(xiǎn)作為金融服務(wù)業(yè)的重要組成部分，利用網(wǎng)絡(luò)為社會(huì)提供服務(wù)，已經(jīng)日益顯現(xiàn)出它的優(yōu)勢。盡管不是所有的生意都能在網(wǎng)上完成，但網(wǎng)絡(luò)的最大優(yōu)點(diǎn)是它能大大的節(jié)約成本。美國的實(shí)驗(yàn)表明，個(gè)人保險(xiǎn)的網(wǎng)上推銷比傳統(tǒng)方式節(jié)約12％的成本。事實(shí)上，世界保險(xiǎn)業(yè)正在大舉向網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)進(jìn)軍。英國皇家太陽聯(lián)合保險(xiǎn)公司、法國國家人壽、英國保誠集團(tuán)等知名保險(xiǎn)公司已在這一領(lǐng)域取得了明顯的優(yōu)勢，澳洲AMP集團(tuán)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的15％已由網(wǎng)絡(luò)來完成。在我國，中國平安保險(xiǎn)公司、中國太平洋保險(xiǎn)公司、新華人壽保險(xiǎn)公司、泰康人壽保險(xiǎn)公司已經(jīng)或正在加緊電子商務(wù)的步伐，保險(xiǎn)的網(wǎng)上宣傳和銷售正在形成強(qiáng)大的時(shí)代潮流。網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)，將成為我國保險(xiǎn)業(yè)發(fā)展的又一契機(jī)。
網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)作為一種全新的商業(yè)保險(xiǎn)模式，作為一種分銷渠道，一種中間人，可以幫助保險(xiǎn)公司完成保險(xiǎn)展業(yè)過程中的很多環(huán)節(jié)，并且可以不受地域、規(guī)模和時(shí)空的限制。對保險(xiǎn)公司來說，即使在網(wǎng)上暫時(shí)賣不出保險(xiǎn)，網(wǎng)絡(luò)也可幫助你做很多事情，可以把對保險(xiǎn)有初步意向的人，從眾多的人流中挖出來，這是互聯(lián)網(wǎng)一個(gè)最大的特點(diǎn)。同時(shí)我們也應(yīng)該看到，由于互聯(lián)網(wǎng)在我國起步較晚，電子商務(wù)各個(gè)方面的發(fā)展很不平衡，存在制約其健康發(fā)展的許多不利因素，有很多方面急需加以完善，其中，相關(guān)法律法規(guī)不健全無疑是重要的因素之一。本文將對以下幾個(gè)方面的法律問題進(jìn)行探討，以引起業(yè)內(nèi)人士的高度重視。
1．網(wǎng)絡(luò)安全問題
網(wǎng)絡(luò)安全是指網(wǎng)絡(luò)中的硬件、軟件和數(shù)據(jù)不受自然和人為因素危害，保持正常運(yùn)行。數(shù)據(jù)安全是指網(wǎng)絡(luò)中存儲(chǔ)及流通的數(shù)據(jù)的安全，是保障網(wǎng)絡(luò)安全最根本的目的。網(wǎng)絡(luò)的安全性具有生死攸關(guān)的重要性，不斷出現(xiàn)的黑客案件就可說明這一點(diǎn)。保險(xiǎn)業(yè)作為金融業(yè)的重要組成部分，其交易秩序的穩(wěn)定有序，關(guān)系著千家萬戶，維系著國民經(jīng)濟(jì)的健康、穩(wěn)定運(yùn)行。網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)作為新興的交易方式，在給保險(xiǎn)業(yè)注入新的活力的同時(shí)，其中安全性更是不容忽視的重要課題。因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)在帶給人們信息存儲(chǔ)和傳輸高效率的同時(shí)，其數(shù)據(jù)也極易被篡改、增刪、破壞或竊用，形成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不可克服的脆弱性。加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)安全要注意防范影響網(wǎng)絡(luò)安全的各種風(fēng)險(xiǎn)和威脅，它涉及安全技術(shù)、安全管理、安全法律、安全教育、職業(yè)道德教育等許多領(lǐng)域，是一項(xiàng)極其復(fù)雜的系統(tǒng)工程。其中，安全法律是實(shí)施各種網(wǎng)絡(luò)安全措施的重要保證，對于已經(jīng)發(fā)生的違法行為，只能依靠法律手段進(jìn)行懲處，當(dāng)然也包括一些民事行為的法律調(diào)整，這是保護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全的最終手段。
2．保護(hù)客戶隱私問題
隱私權(quán)為現(xiàn)代人格權(quán)的一種。所謂隱私，又稱個(gè)人秘密，指個(gè)人生活中不愿為他人知悉的秘密，包括私生活、日記、生活習(xí)慣、儲(chǔ)蓄、財(cái)產(chǎn)狀況、通訊秘密等。隨著我國保險(xiǎn)業(yè)的發(fā)展以及公民保險(xiǎn)意識(shí)的增強(qiáng)，公民個(gè)人擁有的金融資產(chǎn)中，保險(xiǎn)的比重會(huì)逐步增大，相應(yīng)地，保戶要求相關(guān)單位和人員為其保守財(cái)產(chǎn)秘密的愿望越來越迫切。在我國銀行業(yè)，為儲(chǔ)戶保密早已成為行業(yè)慣例。對保險(xiǎn)公司和人來說，為保戶保密也是其義不容辭的義務(wù)。從一定程度上看，網(wǎng)上投?？梢耘懦薪榄h(huán)節(jié)知悉或侵犯投保人的個(gè)人隱私。但由于網(wǎng)絡(luò)的開放性，從另一個(gè)方面給保戶隱私權(quán)的保護(hù)帶來隱患，特別是某些咨詢機(jī)構(gòu)和情報(bào)機(jī)構(gòu)基于競爭的需要，進(jìn)行有目的的情報(bào)搜索更是對保戶隱私權(quán)造成巨大威脅。
網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)的發(fā)展既要保證交易的安全、快捷，又要防止濫用個(gè)人信息，因此要加強(qiáng)立法，規(guī)范個(gè)人信息的收集、加工、儲(chǔ)存和再使用，以保護(hù)個(gè)人數(shù)據(jù)信息方面的隱私權(quán)。在這方面，美國和歐盟走在了前面。1998年10月生效的《歐盟隱私權(quán)保護(hù)指令》對通過因特網(wǎng)進(jìn)行的網(wǎng)上交易實(shí)施管轄，并且在一定程度上對不充分保護(hù)隱私權(quán)的國家和地區(qū)構(gòu)成重要的非關(guān)稅壁壘。我們可以借鑒其方法，構(gòu)建我國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)體系。
3．電子簽名的有效性問題
我國《保險(xiǎn)法》規(guī)定有些單證必須有當(dāng)事人親筆簽名，才具有法律效力。然而，利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行電子交易很難滿足這一法律要求。因?yàn)槿藗儸F(xiàn)在還木能利用網(wǎng)絡(luò)來傳遞親筆簽名。為此，許多立法者和電子專家正在努力探索消除這個(gè)法律障礙的方法，使“電子簽名”能為法律所承認(rèn)?？梢钥紤]運(yùn)用電子密碼來代替?zhèn)鹘y(tǒng)的簽字，因?yàn)樵谖募虾炞值哪康脑谟谡J(rèn)證該項(xiàng)文件，其基本要求要具有獨(dú)特性。因此簽名不一定由簽署者親筆手書，而可以使用某種具有獨(dú)特性的符號(hào)來代替。例如，在現(xiàn)實(shí)生活中，憑信用卡在銀行自動(dòng)柜員機(jī)上提款時(shí)，所使用的就是以電子密碼來代替存戶的簽名。在這方面，有些國家的經(jīng)驗(yàn)可供我們借鑒。美國前總統(tǒng)克林頓于2000年6月30日簽署了電子簽名的法案，賦予了這種數(shù)字化形式與手寫體具有同樣的法律效力。克林頓指出，在線合同將擁有與白紙黑字的合同相同的法律效力。他說在網(wǎng)上使用電子簽名將很快成為一種普遍趨勢。通過電子簽名來雇用律師、明確產(chǎn)權(quán)關(guān)系、開設(shè)銀行賬戶或簽訂保險(xiǎn)合同都具有完全的法律效力。另據(jù)《中國計(jì)算機(jī)報(bào)》2000年7月31日報(bào)導(dǎo)，隨著《電子通訊法案2000》中第七章的生效，電子簽名在英國取得了與手寫簽名一樣的法律效力。這一法案將消除英國發(fā)展電子商務(wù)的主要障礙。
4．保險(xiǎn)合同的書面形式問題
一、電子商務(wù)帶來的法律空白亟需填補(bǔ)
（一）電子商務(wù)合同問題
電子商務(wù)因其獨(dú)特的技術(shù)環(huán)境和特點(diǎn)，對傳統(tǒng)的合同法帶來了沖擊，傳統(tǒng)的合同法已無法應(yīng)付電子商務(wù)的需要。如對數(shù)據(jù)電文傳遞過程中的要約與承諾、合同條款、合同成立和生效的時(shí)間地點(diǎn)，以及通過計(jì)算機(jī)訂立的電子合同對當(dāng)事人是否具有法律效力等一系列法律空白問題，都必須重新研究和探討。1996年12月，聯(lián)合國大會(huì)通過了《電子商務(wù)示范法》，這是世界上第一個(gè)關(guān)于電子商務(wù)的法律，它使電子商務(wù)的一系列主要問題得以解決。它賦予“數(shù)據(jù)電文”等同于“紙張書面文件”的法律地位，規(guī)定了數(shù)據(jù)電文作為“書面文件”、“親筆簽字”或“原件”所需的條件和標(biāo)準(zhǔn)，及其作為法律證據(jù)的價(jià)值和可接受性。
我國現(xiàn)行《合同法》于1999年10月1日起施行，采用了與《電子商務(wù)示范法》類似的規(guī)定，將電子數(shù)據(jù)交換作為書面形式的一種。但《合同法》只是從法律上承認(rèn)了某些電子形式的合同，具有書面形式合同的法律地位，而對電子簽名、電子證據(jù)有效的條件等相關(guān)概念，尚未作出明確界定。
（二）電子證據(jù)問題
電子商務(wù)的電子文件，包括確定交易各方權(quán)利和義務(wù)的各種電子商務(wù)合同，以及電子商務(wù)中流轉(zhuǎn)的電子單據(jù)，這些電子文件在證據(jù)法中就是電子證據(jù)。電子文件的實(shí)質(zhì)是一組電子信息，它突破了傳統(tǒng)法律對文件的界定，具有一定的不穩(wěn)定性。電子文件由于使用電腦硬盤或軟件磁盤性介質(zhì)，錄存的數(shù)據(jù)內(nèi)容很容易被改動(dòng)，而且不留痕跡；另外，由于計(jì)算機(jī)操作人員的人為過失，或技術(shù)和環(huán)境等方面的原因，造成文件的丟失、損壞等，使得電子文件的真實(shí)性和安全性受到威脅，一旦發(fā)生爭議，這種電子文件能否作為證據(jù)，就成為一個(gè)法律難題。
（三）電子支付問題
電子支付包括資金劃撥，以及網(wǎng)上銀行開展的信用卡、電子貨幣、電子現(xiàn)金、電子錢包等新型金融服務(wù)，它實(shí)質(zhì)上是以數(shù)字化信息替代貨幣的流通和存儲(chǔ)，從而完成交易支付的。由于金融電子化，完成交易的各方都是通過無紙的數(shù)字化信息進(jìn)行支付和結(jié)算，資金交付也是采用電子貨幣，通過電子資金劃撥的方式進(jìn)行，因此電子支付的合法性和安全性等，成為新的法律問題。
如電子支付中的簽名效力問題，就是需要認(rèn)真解決的一個(gè)問題。我國《票據(jù)法》第四條規(guī)定：“票據(jù)出票人制作票據(jù)，應(yīng)當(dāng)按照法定的條件在票據(jù)上簽章，并按照所記載的事項(xiàng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，持票人行使票據(jù)權(quán)利，應(yīng)當(dāng)按照程序在票據(jù)上簽章，并出示票據(jù)。其他票據(jù)債務(wù)人在票據(jù)上簽章的，按照票據(jù)所記載的事項(xiàng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?！庇纱丝梢?，這些規(guī)定不能直接適用經(jīng)過數(shù)字簽章認(rèn)證的非紙質(zhì)電子票據(jù)的支付和結(jié)算方式。因此，修訂我國現(xiàn)行的《票據(jù)法》，或制定相應(yīng)的《電子資金劃撥法》，是電子商務(wù)中支付和結(jié)算順利進(jìn)行所必需的。
（四）我國電子商務(wù)稅收法律問題尚待解決
電子商務(wù)給稅收帶來了一系列挑戰(zhàn)，現(xiàn)行稅法多數(shù)是在傳統(tǒng)貿(mào)易環(huán)境背景下建立的，在電子商務(wù)環(huán)境中有許多稅法問題有待解決。例如，現(xiàn)行稅法中的概念如何適用于電子商務(wù)；《稅收征管法》如何應(yīng)對電子商務(wù)這一全新事物；如何在國際稅收實(shí)踐中實(shí)現(xiàn)國內(nèi)法與國際法的協(xié)調(diào)，使立法意圖得到有效的貫徹執(zhí)行等問題。
二、電子商務(wù)稅收法律體系的構(gòu)建
（一）構(gòu)建電子商務(wù)稅收法律體系的基本原則
研究和確定我國電子商務(wù)稅收立法問題，構(gòu)建我國電子商務(wù)稅收法律體系，首先要從我國電子商務(wù)的實(shí)際，以及我國的稅收法律體系的實(shí)際出發(fā)，研究和確定我國電子商務(wù)稅收立法的基本原則，并在此基礎(chǔ)上構(gòu)建我國電子商務(wù)稅收法律的基本框架，為電子商務(wù)稅收立法打下基礎(chǔ)。
稅法公平原則：按照稅法公平原則的要求，電子商務(wù)與傳統(tǒng)貿(mào)易應(yīng)該適用相同的稅法，負(fù)擔(dān)相同的稅負(fù)。因?yàn)閺慕灰椎谋举|(zhì)來看，電子商務(wù)和傳統(tǒng)交易是一致的。確定這一原則的目的，主要是為了鼓勵(lì)和支持電子商務(wù)的發(fā)展，但并不強(qiáng)制推行這種交易。同時(shí)，這一原則的確立，也意味著沒有必要對電子商務(wù)立法開征新稅，而只是要求修改完善現(xiàn)行稅法，將電子商務(wù)納入到現(xiàn)行稅法的內(nèi)容中來。
其他方面的原則，包括以現(xiàn)行稅制為基礎(chǔ)的原則，中性原則，維護(hù)國家稅收的原則，財(cái)政收入與優(yōu)惠原則，效率和便利原則，以及整體性和前瞻性原則等，在電子商務(wù)稅收立法中也要充分予以考慮。
（二）明確我國目前電子商務(wù)稅收立法的基本內(nèi)容
根據(jù)以上原則，以及我國電子商務(wù)發(fā)展和立法的現(xiàn)實(shí)情況，可以明確我國目前電子商務(wù)稅收立法的主要任務(wù)和工作重點(diǎn)，應(yīng)集中在對現(xiàn)行稅收法律法規(guī)的修訂完善上。在暫不開征新稅及附加稅的前提下，通過對現(xiàn)行稅法一些相關(guān)概念、范疇、基本原則和條款的修改、刪除、重新界定和解釋，以及增加對電子商務(wù)適用的相應(yīng)條款，妥善處理有關(guān)電子商務(wù)引發(fā)的稅收法律問題。因此，我國目前電子商務(wù)稅收立法的基本內(nèi)容是：
首先，在稅法中重新界定有關(guān)電子商務(wù)稅收的基本概念，具體包括“居民”、“常設(shè)機(jī)構(gòu)”、“所得來源”、“商品”、“勞務(wù)”、“特許權(quán)”等電子商務(wù)相關(guān)的稅收概念的內(nèi)涵和外延。
其次，在稅法中界定電子商務(wù)經(jīng)營行為的征稅范圍，根據(jù)國情和階段性原則，對電子商務(wù)征稅按不同時(shí)期分步考慮和實(shí)施。在稅法中明確電子商務(wù)經(jīng)營行為的課稅對象，根據(jù)購買者取得何種權(quán)利（產(chǎn)品所有權(quán)、無形資產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)），決定這類交易產(chǎn)品屬于何種課稅對象；在稅法中規(guī)范電子商務(wù)經(jīng)營行為的納稅環(huán)節(jié)、期限和地點(diǎn)等。
（三）修改稅收實(shí)體法
在明確立法原則和基本內(nèi)容的基礎(chǔ)上，根據(jù)電子商務(wù)的發(fā)展，適時(shí)調(diào)整我國稅收實(shí)體法。我國稅收實(shí)體法主要包括流轉(zhuǎn)稅法、所得稅法及其他稅法。在電子商務(wù)稅收立法中，要根據(jù)實(shí)體法受到電子商務(wù)影響的不同情況，具體考慮對他們的修訂、改動(dòng)、補(bǔ)充和完善。例如，對受電子商務(wù)沖擊最大的流轉(zhuǎn)稅法，可以考慮從兩個(gè)方面進(jìn)行修訂。在適當(dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)，對《增值稅暫行條例》及其實(shí)施細(xì)則、《營業(yè)稅暫行條例》及其實(shí)施細(xì)則等法規(guī)進(jìn)行修訂，并通過立法程序賦予其更高的法律地位。在對增值稅法、營業(yè)稅法進(jìn)行修訂時(shí)，根據(jù)電子商務(wù)的發(fā)展?fàn)顩r，適時(shí)增加對電子商務(wù)經(jīng)營活動(dòng)的相關(guān)規(guī)定。
（四）進(jìn)一步完善稅收征管法
除考慮建立專門的電子商務(wù)登記制度，使用電子商務(wù)交易專用發(fā)票，確立電子申報(bào)納稅方式，確立電子票據(jù)和電子賬冊的法律地位之外，還應(yīng)明確征納雙方的權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任，以及嚴(yán)格實(shí)行財(cái)務(wù)軟件備案制度等問題。
首先，應(yīng)當(dāng)在法律中確認(rèn)稅務(wù)機(jī)關(guān)對電子交易數(shù)據(jù)的稽查權(quán)。應(yīng)在稅收條文中明確規(guī)定，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按法定程序查閱或復(fù)制納稅人的電子數(shù)據(jù)信息，并有義務(wù)為納稅人保密。而納稅人則有義務(wù)如實(shí)向稅務(wù)機(jī)關(guān)提供有關(guān)涉稅信息和密碼的備份，并有權(quán)利要求稅務(wù)機(jī)關(guān)保密。稅務(wù)機(jī)關(guān)和納稅人違約均要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。
其次，應(yīng)在稅法中對財(cái)務(wù)軟件的備案制度作出更明確、更具體的規(guī)定。要求對開展電子商務(wù)的企業(yè)，必須嚴(yán)格實(shí)行財(cái)務(wù)軟件備案制度，規(guī)定企業(yè)在使用財(cái)務(wù)軟件時(shí)，必須向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)提供軟件的名稱、版本號(hào)、超級(jí)用戶名和密碼等信息，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)后才能使用。
（五）完善電子商務(wù)的相關(guān)法律
第一，應(yīng)完善金融和商貿(mào)立法。制定電子貨幣法，規(guī)范電子貨幣的流通過程和國際金融結(jié)算的規(guī)程，為電子支付系統(tǒng)提供相應(yīng)的法律保證。
第二，應(yīng)完善計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)安全的立法，防止網(wǎng)上銀行金融風(fēng)險(xiǎn)和金融詐騙、金融黑客等網(wǎng)絡(luò)犯罪的發(fā)生。
第三，完善《會(huì)計(jì)法》等相關(guān)法律，針對電子商務(wù)的隱匿化、數(shù)字化等特點(diǎn)，會(huì)導(dǎo)致計(jì)稅依據(jù)難以確定的問題，可在立法中考慮從控管網(wǎng)上數(shù)字化發(fā)票入手，完善《會(huì)計(jì)法》及其他相關(guān)法律，明確數(shù)字化發(fā)票作為記賬核算及納稅申報(bào)憑證的法律效力。
1.1旅游電子商務(wù)旅游電子商務(wù)可以簡單地理解為以網(wǎng)絡(luò)為主體，以旅游信息庫、電子化商務(wù)銀行為基礎(chǔ)，利用最先進(jìn)的電子手段來運(yùn)作旅游業(yè)及其分銷系統(tǒng)的商務(wù)體系。它集合了心理學(xué)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、商務(wù)和管理等多門學(xué)科，展現(xiàn)和提升了“網(wǎng)絡(luò)”和“旅游”的價(jià)值，具有營運(yùn)成本低、用戶范圍廣、無時(shí)空限制以及能同用戶直接交流等特點(diǎn)，可以為客戶提供更加個(gè)性化、人性化的服務(wù)。旅游電子商務(wù)通過網(wǎng)絡(luò)、交流旅游基本信息和旅游商務(wù)信息，以電子手段進(jìn)行旅游宣傳促銷、開展售前售后服務(wù)；通過網(wǎng)絡(luò)查詢、預(yù)定旅游產(chǎn)品并進(jìn)行支付；也包括旅游企業(yè)內(nèi)部流程的電子化及管理系統(tǒng)的應(yīng)用等。
1.2旅游業(yè)發(fā)展中電子商務(wù)的作用旅游業(yè)被譽(yù)為稱“無煙產(chǎn)業(yè)”、“永遠(yuǎn)的朝陽產(chǎn)業(yè)”，已經(jīng)和石油業(yè)、汽車業(yè)并列為世界三大產(chǎn)業(yè)。目前，傳統(tǒng)旅游方式是旅行者親自到旅游公司了解相關(guān)情況，或打電話詢問旅游路線、旅游價(jià)格、旅游服務(wù)等一系列問題，然后買票外出旅游。旅行者為了對旅游價(jià)格、旅游服務(wù)等作比較，可能還要在多個(gè)旅游公司之間穿梭，費(fèi)時(shí)費(fèi)力。而通過旅游電子商務(wù)，所有這一切都可以輕松簡單地在網(wǎng)上進(jìn)行，這就突破了傳統(tǒng)旅游模式的局限。旅游電子商務(wù)的作用主要表現(xiàn)如下：
首先，突破了時(shí)空限制，旅游信息資源得到了更好地整合，降低了成本，價(jià)格更透明、更具競爭力。
其次，更加適應(yīng)散客增多的市場變化趨勢。目前，旅游市場自費(fèi)游、自駕游日益增多，通過旅游電子商務(wù)，能夠更好地為游客提供個(gè)性化服務(wù)。
最后，游客通過旅游電子商務(wù)可以更方便、快捷地查詢信息，進(jìn)行酒店、機(jī)票預(yù)訂和購買旅游產(chǎn)品并進(jìn)行在線支付；旅行社可以更高效地安排導(dǎo)游、提高服務(wù)和改善管理。
2酒泉旅游電子商務(wù)現(xiàn)狀
酒泉自漢武帝元狩二年（公元前121年）始設(shè)酒泉郡，距今已有2100多年的歷史，曾是通往中亞、西亞、歐洲的交通要道，是古“絲綢之路”上的咽喉。這里的名勝古跡眾多，以敦煌莫高窟為龍頭，擁有西漢酒泉?jiǎng)氽E、鳴沙山、陽關(guān)、玉門關(guān)、雅丹地貌、榆林窟、鎖陽城、七一冰川、高山國際狩獵場、酒泉衛(wèi)星發(fā)射基地以及大片的漢、晉墓群和漢、唐、元、明的古城等名勝古跡和文化遺址。唐代詩人王翰所作“葡萄美酒夜光杯，欲飲琵琶馬上催，醉臥沙場君莫笑，古來征戰(zhàn)幾人回”的詩中提到的夜光杯就出自酒泉，是采用祁連山的祁連玉琢磨而成。酒泉綠洲南有祁連山，北有合黎山，云山邈遠(yuǎn)，大漠蒼蒼，沙礫侵天涯，蜃樓映秀峰，酒泉猶如一顆美玉鑲嵌其間，宛若一幅幅美麗的畫卷，堪稱是一片亙古曠遠(yuǎn)而又蘊(yùn)涵豐富的圣土?，F(xiàn)在的酒泉以眾多的旅游景點(diǎn)為依托，成線成網(wǎng)，全方位輻射，促成了旅游產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展，在全國旅游業(yè)中占有舉足輕重的地位。
2.1酒泉旅游電子商務(wù)的技術(shù)基礎(chǔ)我國電子商務(wù)的發(fā)展始于20世紀(jì)90年代初，近幾年獲得了迅速發(fā)展。據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心（CNNIC）的《第24次中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》顯示，截至2009年6月30日，中國網(wǎng)民規(guī)模達(dá)到3.38億，較2008年底增長13.4%，半年增長了4000萬；而寬帶網(wǎng)民規(guī)模則達(dá)到了3.2億，占總網(wǎng)民數(shù)的94.3%，較2008年底上升了3.7個(gè)百分點(diǎn)。從技術(shù)上看，網(wǎng)絡(luò)傳輸技術(shù)的迅速發(fā)展使網(wǎng)上在線交易成為現(xiàn)實(shí)，網(wǎng)上交易資格認(rèn)證、網(wǎng)上合同的簽訂、網(wǎng)上收付的完成等方面在技術(shù)上都已基本解決。因此，開展旅游電子商務(wù)已經(jīng)具備了基礎(chǔ)條件。伴隨著我國電子商務(wù)的發(fā)展，酒泉的電子商務(wù)也在迅猛的發(fā)展。調(diào)查顯示，近年來互聯(lián)網(wǎng)在酒泉得到廣泛應(yīng)用和飛速發(fā)展，在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中除網(wǎng)絡(luò)購物以外，網(wǎng)絡(luò)營銷和旅行預(yù)訂也初具規(guī)模，使酒泉具備了較好的旅游電子商務(wù)發(fā)展的基礎(chǔ)。
2.2酒泉旅游電子商務(wù)發(fā)展的必要性隨著現(xiàn)代科技和信息產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)的興起給旅游業(yè)帶來了新的契機(jī)，網(wǎng)絡(luò)的交互性、實(shí)時(shí)性、豐富性、便捷性等優(yōu)勢促使傳統(tǒng)旅游業(yè)迅速融入到網(wǎng)絡(luò)旅游的浪潮中。建立健全規(guī)范、高效、有序的旅游信息化架構(gòu)，將旅游與電子商務(wù)相結(jié)合，對于實(shí)現(xiàn)旅游業(yè)可持續(xù)發(fā)展有著特殊的意義。為了不斷提升酒泉旅游業(yè)自身的競爭力，使其在激烈的旅游市場競爭中處于有利地位，大力促進(jìn)旅游電子商務(wù)的發(fā)展顯得尤為必要。
3酒泉旅游電子商務(wù)發(fā)展的制約因素
3.1環(huán)境制約盡管電子商務(wù)發(fā)展速度很快，但就其外部環(huán)境而言，還有許多因素制約著旅游電子商務(wù)的發(fā)展，如電子商務(wù)法律體系還存在一定缺陷，網(wǎng)上交易和支付技術(shù)也未能全面解決，網(wǎng)上交易缺乏安全可靠的環(huán)境，導(dǎo)致網(wǎng)上營銷信用度無法保障，對大眾消費(fèi)者缺乏足夠的吸引力，大部分客戶更愿意在網(wǎng)上瀏覽和搜索信息而不是進(jìn)行交易。這些現(xiàn)象明顯地阻礙了旅游電子商務(wù)的全面發(fā)展，抑制了對旅游電子商務(wù)深層功能應(yīng)用的研發(fā)挖掘。
3.2認(rèn)知制約旅游電子商務(wù)發(fā)展迅速，但旅游產(chǎn)品供求雙方對網(wǎng)上營銷的認(rèn)知程度各不相同，而且普遍不高。旅游網(wǎng)站技術(shù)創(chuàng)新力度不夠，電子商務(wù)化程度還比較低，如在線交易、電子支付等還停留在相對初級(jí)的階段，更缺乏對客戶認(rèn)知和應(yīng)用電子商務(wù)的積極引導(dǎo)。現(xiàn)在，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)已進(jìn)入為信息技術(shù)所統(tǒng)治的時(shí)代，旅游電子商務(wù)正與“認(rèn)知產(chǎn)業(yè)”打交道，盡管產(chǎn)品本身價(jià)值不高，但觀念價(jià)值連城。如果提升了旅游電子商務(wù)的消費(fèi)理念，就為其進(jìn)一步的發(fā)展奠定了基石。
3.3人才制約旅游業(yè)是一個(gè)非常依賴信息的行業(yè)，但目前旅游企業(yè)信息化程度低，開展電子商務(wù)的能力差，信息技術(shù)人才匱乏，也是制約旅游業(yè)發(fā)展的一個(gè)因素。在酒泉眾多的旅游企業(yè)中，既具備旅游專業(yè)知識(shí)，又掌握現(xiàn)代信息技術(shù)的復(fù)合型人才可以說是鳳毛麟角。目前，酒泉職業(yè)技術(shù)學(xué)院開設(shè)了旅游學(xué)專業(yè)和電子商務(wù)專業(yè)，這兩種專業(yè)的在校學(xué)生數(shù)達(dá)209人。他們畢業(yè)以后充實(shí)到酒泉旅游業(yè)中，有望改變這種人才結(jié)構(gòu)不合理的狀況。
3.4特色制約旅游電子商務(wù)其實(shí)就是買賣雙方通過網(wǎng)絡(luò)訂單的方式進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)和電子的服務(wù)產(chǎn)品交易，是一種沒有物流配送的預(yù)約型電子商務(wù)。但是，目前酒泉在網(wǎng)上開展旅游電子商務(wù)的網(wǎng)站普遍是名片式網(wǎng)站，網(wǎng)站建設(shè)缺乏應(yīng)有的特色，幾乎所有的網(wǎng)站千人一面。缺少對景點(diǎn)的歷史文化內(nèi)涵的挖掘，沒有突出酒泉人文旅游的特色。同時(shí)，酒泉的大多數(shù)旅游網(wǎng)站較少涉及旅游路線設(shè)計(jì)、自助旅游安排等項(xiàng)目，無法滿足消費(fèi)者的個(gè)性化的需求，無法吸引更多的游客。
4促進(jìn)酒泉旅游電子商務(wù)的發(fā)展對策分析
4.1政府主導(dǎo)，創(chuàng)建良好的旅游電子商務(wù)環(huán)境旅游電子商務(wù)要獲得持續(xù)健康發(fā)展，離不開政府主導(dǎo)的發(fā)展戰(zhàn)略。因?yàn)橹挥性谡闹鲗?dǎo)下，才能從企業(yè)、銀行、信息產(chǎn)業(yè)、法律等有關(guān)部門集中力量解決電子支付、網(wǎng)絡(luò)安全、網(wǎng)上認(rèn)證等旅游電子商務(wù)急需解決的問題。同時(shí)，政府應(yīng)當(dāng)通過立法使旅游電子商務(wù)有法可依。就目前而言，我國還沒有成文的旅游電子商務(wù)法律或政策，這嚴(yán)重制約了旅游電子商務(wù)的健康發(fā)展。酒泉地方政府可在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候，制定地方性的電子商務(wù)相關(guān)的法規(guī)，使酒泉旅游企業(yè)開展電子商務(wù)有法可依、有據(jù)可循。通過建立健全相關(guān)法規(guī)，完善網(wǎng)上安全保證措施，改善電子商務(wù)大環(huán)境，推動(dòng)旅游電子商務(wù)持續(xù)、健康地發(fā)展。首先，目前酒泉市有諸多從事旅游電子商務(wù)業(yè)務(wù)的公司，其中一部分公司從現(xiàn)有法律上來講是不合法的，但是它們的存在又是不可避免的，這就要求政府對這些公司實(shí)施行之有效的管理。對它們的業(yè)務(wù)經(jīng)營進(jìn)行必要的、規(guī)范化的行業(yè)監(jiān)督，使所有的旅游網(wǎng)站在政府的監(jiān)督下合法化，名正言順地做自己的業(yè)務(wù)。只有這樣，酒泉市的旅游電子商務(wù)才會(huì)越做越好，發(fā)展也會(huì)越來越快。其次，網(wǎng)上交易能否做到保密和安全將直接關(guān)系到買賣雙方的利益。在網(wǎng)上“黑客”橫行、病毒肆虐的情況下，網(wǎng)絡(luò)安全問題已經(jīng)成為推廣旅游電子商務(wù)的關(guān)鍵。這一問題已引起有關(guān)各方的注意，并已經(jīng)設(shè)計(jì)了一些保密的方案，但要完善它仍然需要一定的時(shí)間。還需要為旅游電子商務(wù)建立必要的法制條件，如身份論證機(jī)構(gòu)的設(shè)立及網(wǎng)上交易糾紛的處理辦法等。同時(shí)，要求從事電子商務(wù)的旅游網(wǎng)站要安裝確實(shí)有效的防火墻，防止“黑客”攻擊、病毒的侵襲，切實(shí)保障網(wǎng)民的隱私權(quán)和財(cái)產(chǎn)安全，使上網(wǎng)人員對網(wǎng)絡(luò)安全有信心，只有這樣才能更好地開展旅游電子商務(wù)。4.2加大宣傳力度，提升消費(fèi)理念要做好旅游電子商務(wù)宣傳工作。在目前人們對旅游電子商務(wù)的認(rèn)識(shí)及利用還處于起步階段的時(shí)候，要充分利用報(bào)刊、電視、網(wǎng)絡(luò)等媒體對旅游電子商務(wù)進(jìn)行大力宣傳，積極幫助引導(dǎo)現(xiàn)有客戶，開發(fā)挖掘潛在客戶。讓廣大消費(fèi)群體對旅游電子商務(wù)的方便、快捷、經(jīng)濟(jì)實(shí)惠等各種優(yōu)點(diǎn)有充分、深刻的認(rèn)識(shí)，并能夠主動(dòng)了解和應(yīng)用它。這樣，不僅可以促進(jìn)酒泉的旅游電子商務(wù)事業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展，同時(shí)也可提升旅客進(jìn)行旅游電子商務(wù)的消費(fèi)理念，這是一個(gè)完全雙贏的舉措。
4.3加強(qiáng)校企合作，培養(yǎng)復(fù)合型人才由于旅游電子商務(wù)需要同時(shí)具備電子商務(wù)知識(shí)和旅游專業(yè)知識(shí)的復(fù)合型人才。而目前，酒泉旅游行業(yè)還非常缺乏這樣的專業(yè)人才隊(duì)伍，因此需要加強(qiáng)專業(yè)人才的培養(yǎng)。旅游管理部門、旅游企業(yè)應(yīng)與大中專院校緊密合作，以需求為方向，培養(yǎng)旅游電子商務(wù)復(fù)合型人才，建立強(qiáng)大的旅游電子商務(wù)專業(yè)人才隊(duì)伍，為旅游企業(yè)的電子商務(wù)化轉(zhuǎn)型或更有效的管理服務(wù)做好人才的培養(yǎng)和儲(chǔ)備。
4.4突顯特色，提供個(gè)性化的定制服務(wù)以“服務(wù)為本”是電子商務(wù)的特色，而旅游電子商務(wù)同樣繼承了電子商務(wù)的特色，它可以滿足旅游客戶日趨多元化、細(xì)分化和個(gè)性化的需求。由于旅游業(yè)巨大的市場空間和電子商務(wù)強(qiáng)大的生命力，以個(gè)性化享受、自訂行程、自助價(jià)格為特色的虛擬旅游(virtualtravel)、網(wǎng)絡(luò)旅游(networktravel)、自選旅游或自助旅游(travelondemand)等正在受到廣大旅游者的青睞。旅游企業(yè)要想進(jìn)一步發(fā)展就必須開展個(gè)性化的定制服務(wù)，這些服務(wù)主要包括:①旅游科研服務(wù)：旅游經(jīng)濟(jì)論壇、旅游科研、旅游教育、旅游規(guī)劃與開發(fā)、網(wǎng)上科研匯報(bào)、行業(yè)交流等；②網(wǎng)上預(yù)訂服務(wù)：包括酒店客房預(yù)訂、機(jī)票預(yù)訂、旅行社預(yù)訂、旅游線路預(yù)訂、旅行車隊(duì)預(yù)訂等；③網(wǎng)上特定服務(wù)：旅游會(huì)員俱樂部、旅游通訊、旅游要求(線路行程、報(bào)價(jià)、日程安排、旅游形式等)、環(huán)球虛擬旅游、旅游顧問、會(huì)議接待、旅游保險(xiǎn)、海關(guān)、邊檢、散客撮合、出入境管理、網(wǎng)絡(luò)拍賣、網(wǎng)絡(luò)購物、團(tuán)體服務(wù)、招商指南、廣告指南等服務(wù).服務(wù)；④旅游交通：旅游論壇、疑難解答、旅游中介資料、旅游知識(shí)講座等；⑤電子支付服務(wù)：智能卡、電子現(xiàn)金、電子錢包、電子支票等的處理；⑥旅游商務(wù)服務(wù)：旅游招商、旅游項(xiàng)目洽談、旅游貿(mào)易、行業(yè)商訊等；⑦旅游管理服務(wù)：旅游組織網(wǎng)絡(luò)管理、旅游會(huì)議精神傳達(dá)、旅游產(chǎn)業(yè)政策導(dǎo)向、旅游企業(yè)管理等的旅游組織電子商務(wù)管理系統(tǒng)和旅游企業(yè)電子商務(wù)管理系統(tǒng)；⑧旅游監(jiān)督服務(wù)：新聞攻關(guān)、服務(wù)監(jiān)督、旅游糾紛、旅游投訴、網(wǎng)上獎(jiǎng)懲等。
通過多種個(gè)性化服務(wù)，旅游企業(yè)能夠進(jìn)行形式多樣的旅游調(diào)查活動(dòng)及促銷活動(dòng)，而網(wǎng)上調(diào)查也非常輕松，只需旅游者輕輕按動(dòng)鼠標(biāo)。通過電子商務(wù)平臺(tái)，旅行社可以大大縮小銷售范圍，可只針對潛在客源進(jìn)行有目的的營銷。利用電子商務(wù)平臺(tái)，旅行社可以開展模擬導(dǎo)游服務(wù)，以三維立體的形式讓原來無形的商品展示出來，增強(qiáng)旅游者的感性認(rèn)識(shí)，促進(jìn)旅游商品的銷售。通過網(wǎng)上虛擬社區(qū)，旅行社可以讓具有共同興趣和愛好的旅游者集中起來，以包價(jià)的形式向旅行社購買商品，實(shí)現(xiàn)雙贏的目的。通過旅行社、服務(wù)供應(yīng)商與客戶之間搭建的電子商務(wù)平臺(tái)，還可以開展旅游產(chǎn)品的在線拍賣。
5結(jié)語
互聯(lián)網(wǎng)是IT產(chǎn)業(yè)中最有生命力的一支力量，電子商務(wù)是旅游業(yè)發(fā)展的一個(gè)主要方向，是旅游業(yè)參與國際競爭的重要手段。酒泉市旅游企業(yè)應(yīng)牢牢把握住這個(gè)契機(jī)，大力發(fā)展旅游電子商務(wù)，使自己在21世紀(jì)的競爭中得到更迅猛的發(fā)展。同時(shí)，酒泉旅游企業(yè)開展旅游電子商務(wù)是時(shí)展的趨勢，它能夠使旅游企業(yè)獲得更多發(fā)展的機(jī)會(huì)，從而使旅游企業(yè)在市場競爭中占領(lǐng)先機(jī)，同時(shí)拉動(dòng)酒泉旅游經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展。
參考文獻(xiàn):
[1]楊路明,巫寧.現(xiàn)代旅游電子商務(wù)教程[M].電子工業(yè)出版社.2007.
[2]張晶.西部旅游電子商務(wù)發(fā)展?fàn)顩r、問題及對策研究[D].陜西：西安科技大學(xué).2006.
[3](美)斯奈德,(美)佩里.電子商務(wù)(第2版)[M].北京：機(jī)械工業(yè)出版社.2002.
[4]巴佳慧，王少峰，周春林.南京旅游電子商務(wù)的現(xiàn)狀分析及戰(zhàn)略選擇[J].商場現(xiàn)代化.2007.
[5]程艷紅.我國旅游電子商務(wù)發(fā)展態(tài)勢分析[J].江蘇商論.2007.
[6]覃征，李環(huán)，盧江，常姍.電子商務(wù)案例分析[M].西安:西安交通大學(xué)出版社.2007.
[7]中華人民共和國商務(wù)部.
[8]酒泉旅游網(wǎng).
論文關(guān)鍵詞：對我國冷卻期法律制度的思考
冷卻期制度（Cooling-off Period）,是指在合同成立后，消費(fèi)者可以在法律明文規(guī)定的一定期限內(nèi)，無條件的解除合同，而不必承擔(dān)違約責(zé)任的制度。冷卻期法律制度是法律賦予相對弱勢地位的消費(fèi)者的一項(xiàng)特殊權(quán)利，其目的在于矯正消費(fèi)者因與經(jīng)營者經(jīng)濟(jì)力量不對等、信息不對稱而給消費(fèi)者帶來的利益失衡，以期實(shí)現(xiàn)合同的實(shí)質(zhì)正義。
冷卻期制度的核心在于賦予消費(fèi)者一項(xiàng)全新的權(quán)利，即合同撤回權(quán)。該項(xiàng)權(quán)利是一組權(quán)利束，既指向已成立但未生效的合同，也指向尚未履行或者尚未完全履行的的合同，還包括對已經(jīng)履行的合同的撤回。這一權(quán)利的行使只需消費(fèi)者單方的撤回意思表示,不需要向經(jīng)營者說明理由,而且也不會(huì)引起對消費(fèi)者不利的損害賠償?shù)群蠊x予了消費(fèi)者簽訂購物合同后冷靜思考權(quán),是對民事合同思維的一種沖擊。
二、我國消費(fèi)領(lǐng)域存在的問題
（一）遠(yuǎn)程銷售和直銷交易中存在的問題
市場競爭和科技的進(jìn)步帶動(dòng)了經(jīng)營業(yè)態(tài)、營銷技術(shù)和營銷手段的多元化發(fā)展，電話、電視、網(wǎng)絡(luò)等遠(yuǎn)程購物方式和上門推銷等銷售方式改變了商場、超市以及小店鋪等傳統(tǒng)的實(shí)體店銷售一統(tǒng)天下的模式。這些特殊的銷售模式，以其強(qiáng)大的宣傳攻勢、低廉的價(jià)格、送貨上門的方便，備受消費(fèi)者青睞，因此在國外已漸漸成為重要的消費(fèi)方式，在我國也呈現(xiàn)迅猛發(fā)展的態(tài)勢。
在電視、電話以及網(wǎng)絡(luò)等遠(yuǎn)程購物的交易方式中，都存在著強(qiáng)大的宣傳攻勢，這樣促使消費(fèi)者往往在沒有實(shí)質(zhì)接觸商品、沒有與銷售者進(jìn)行充分溝通基礎(chǔ)上進(jìn)行非理性消費(fèi)。同樣在上門銷售中法律論文，推銷人員直接到消費(fèi)者的住處或辦公場所，銷售者的鼓動(dòng)和利誘使消費(fèi)者往往在沒有購買心理準(zhǔn)備的情況下接受了推銷。因此，為了保障作為弱勢群體的消費(fèi)者的權(quán)益，在上述銷售形式中，需要給消費(fèi)者一個(gè)不受外來壓力干擾的考慮和抉擇時(shí)間，用以確認(rèn)和檢驗(yàn)經(jīng)營者的信息的真實(shí)性和充分性，消費(fèi)冷卻期制度應(yīng)運(yùn)而生雜志網(wǎng)。
（二）分時(shí)度假等消費(fèi)信用合同領(lǐng)域存在的問題
分時(shí)度假在中國市場1997年開始推行之后，關(guān)于分時(shí)度假產(chǎn)品的消費(fèi)糾紛頻繁發(fā)生，一些公司常常通過“中獎(jiǎng)”的招數(shù)把消費(fèi)者騙到公司，然后采用“一對一”的疲勞戰(zhàn)術(shù)，讓消費(fèi)者在短時(shí)間內(nèi)當(dāng)場刷卡，然后才能看到所謂的“度假權(quán)益承購合同”。但是合同內(nèi)容的多數(shù)條款對消費(fèi)者來說極為不利，而且常常因?yàn)榉謺r(shí)度假產(chǎn)品的具體內(nèi)容并未在合同中具體體現(xiàn)，消費(fèi)者只能拿著一張極不確定的合同等待對方的履行，使自身的權(quán)益處于毫無保障的危險(xiǎn)狀態(tài)之下。而當(dāng)消費(fèi)者意識(shí)到自身的權(quán)益受到侵害，意圖維護(hù)自身權(quán)益時(shí)，卻由于法律規(guī)定的大量缺失，而維權(quán)無門。2003年，我國首次在分時(shí)度假產(chǎn)品中引入了“冷卻期”概念，消費(fèi)者投訴量在之后的推行過程中直線下降。但遺憾的是我國至今沒有一部法律明確將分時(shí)度假合同的冷卻期制度做一明確的立法規(guī)定。
相對于已經(jīng)有較為完善的冷卻期立法的國家而言,我國的消費(fèi)者在消費(fèi)信用交易中弱勢地位更加明顯，更容易受到經(jīng)營者的欺詐和損害。因此，冷卻期制度這一向消費(fèi)者高度傾斜的制度更適合于我國的消費(fèi)者。
三、構(gòu)建我國冷卻期法律制度的建議
我國的消費(fèi)者是否已具備成熟的消費(fèi)心理，冷卻期制度的實(shí)現(xiàn)是否會(huì)遏制不良消費(fèi)的泛濫，從某種程度上來說，已經(jīng)不僅僅是道德層面上的問題，而是關(guān)乎社會(huì)整體的經(jīng)濟(jì)安全。結(jié)合世界各國和國際組織對冷卻期制度的細(xì)節(jié)性構(gòu)建，以及我國的實(shí)際，筆者建議應(yīng)從以下幾個(gè)方面考慮，構(gòu)建我國的冷卻期法律制度。
（一）關(guān)于冷卻期制度適用的銷售方式的范圍
“由于冷卻期制度所確定的消費(fèi)者撤回權(quán)在法律技術(shù)構(gòu)造上，是被通過類型化的方法所賦予的。消費(fèi)者行使該項(xiàng)權(quán)利在具體的個(gè)案中并非取決于消費(fèi)者實(shí)際的決定自由是否受到具體的侵害。這種類型化的法律保護(hù)，是以兩個(gè)在生活經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上形成的推定為前提的，即一方面消費(fèi)者被推定為一個(gè)常常由于其在經(jīng)濟(jì)和信息等方面的弱勢地位，而在具體的意思表示形成過程中容易受到經(jīng)營者的影響的群體。另一方面，在某些特定的銷售方式和合同內(nèi)容中，推定消費(fèi)者的意思表示形成尤其容易受到經(jīng)營者的影響。而德國的法學(xué)界也曾發(fā)出這樣的警告：如果消費(fèi)者撤回權(quán)沒有與特定的合同種類相聯(lián)系，就最終有可能淪為一個(gè)根本無法進(jìn)行正當(dāng)化的所謂的消費(fèi)者合同中的一般的撤回權(quán)；而這一無條件撤回權(quán)的泛濫法律論文，則更可能會(huì)給合同信守與交易安全帶來毀滅性的后果。”
因此，筆者建議我國目前的冷卻期法律制度設(shè)定應(yīng)限定銷售方式為電視銷售、電話銷售、網(wǎng)絡(luò)銷售、郵購銷售等遠(yuǎn)程銷售方式，直銷（上門推銷）方式，以及分時(shí)度假合同等信用消費(fèi)方式。同時(shí)也不應(yīng)將大件商品交易涵蓋在適用撤回權(quán)的銷售模式中，因?yàn)閷Ψ课荨⑵嚨却笞谏唐方灰?，消費(fèi)者一般不會(huì)倉促下手，往往是在貨比三家之后，才最終作出是否購買的決定，一般來說，消費(fèi)者是謹(jǐn)慎和足夠理性的。在這種情況下賦予消費(fèi)者撤回權(quán)，缺乏足夠的正當(dāng)性基礎(chǔ)。因此并無賦予消費(fèi)者撤回權(quán)的必要。
（二）關(guān)于冷卻期的期限設(shè)定
冷卻期制度設(shè)計(jì)本身就是為了修正消費(fèi)者在購物時(shí)的不謹(jǐn)慎、不理性，因此，為防止消費(fèi)者濫用撤回權(quán)，在行使時(shí)要做到嚴(yán)格的條件限制，要有時(shí)效約束，要明確規(guī)定多長時(shí)間之內(nèi)可行使該權(quán)利。
總體來說，該期限的設(shè)置要綜合考慮市場的成熟度和消費(fèi)者的理性程度，一方面，冷卻期過長會(huì)造成消費(fèi)者怠于行使權(quán)利, 導(dǎo)致合同的效力較長時(shí)間內(nèi)處于不穩(wěn)定的狀態(tài)；另一方面，我國市場發(fā)展還不成熟，與發(fā)達(dá)國家相比，消費(fèi)者的購物環(huán)境更不規(guī)范，在電視、電話、網(wǎng)絡(luò)等遠(yuǎn)程購物和直銷、信用消費(fèi)等特殊銷售領(lǐng)域中，消費(fèi)者的弱勢地位更加明顯，申（投）訴更多，因此，要比一般國家規(guī)定的期限要稍長雜志網(wǎng)。綜合上述因素，規(guī)定14 天的冷卻期在我國是比較合適的。
在冷卻期起算的規(guī)定方面，應(yīng)設(shè)定撤回權(quán)的行使期限是從經(jīng)營者向消費(fèi)者發(fā)出表明消費(fèi)者權(quán)利的、關(guān)于撤回權(quán)的明確說明的書面通知時(shí)開始計(jì)算。同時(shí)，應(yīng)明確規(guī)定消費(fèi)者和經(jīng)營者雙方對期間的起算點(diǎn)有爭議的，應(yīng)由經(jīng)營者負(fù)舉證責(zé)任。
（三）關(guān)于權(quán)利濫用的禁止
“冷卻期制度的基本原則是國家對消費(fèi)者的優(yōu)先保護(hù)或特殊保護(hù)”，但由于消費(fèi)者素質(zhì)良莠不齊，難免會(huì)有缺失誠信和道德不良者濫用撤回權(quán)損人利己。因此針對濫用或惡意利用撤回權(quán)的消費(fèi)者，法律應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)的規(guī)制手段。筆者認(rèn)為下列情況下，不應(yīng)給予消費(fèi)者以合同撤回權(quán)：一是商品是應(yīng)消費(fèi)者的特殊要求而定制的；二是合同金額小于人民幣三百元的交易；三是經(jīng)消費(fèi)者拆封的視聽產(chǎn)品或者電腦軟件；四是經(jīng)營者與消費(fèi)者簽訂的是服務(wù)消費(fèi)合同，且服務(wù)已經(jīng)在冷卻期限屆滿前開始提供；五是在網(wǎng)絡(luò)銷售模式下的B2C交易中法律論文，下列情況的商品不適用合同撤回權(quán)：完全通過在線交付的電子化產(chǎn)品，除非該產(chǎn)品存在嚴(yán)重錯(cuò)誤或者信息不完全以及含有病毒等破壞性程序的嚴(yán)重問題；以拍賣方式訂立的合同；電子版式的期刊、雜志、游戲點(diǎn)卡和移動(dòng)電話充值業(yè)務(wù)等；提供抽彩中獎(jiǎng)的合同。
（四）關(guān)于立法模式的選擇
在立法模式的選擇上，一是根據(jù)我國目前的現(xiàn)狀，應(yīng)就冷卻期制度的細(xì)節(jié)性條款予以明確規(guī)定，具體如冷卻期制度適用范圍、冷卻期限的長度及期限的起算點(diǎn)、撤回權(quán)的行使方式及其法律后果，以及對權(quán)利濫用的禁止等內(nèi)容。而并非僅由一條概括性的規(guī)定帶過，使得這一制度的設(shè)定有名無實(shí)，無法切實(shí)起到保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的作用；二是可參考國外和國際組織相關(guān)冷卻期法律制度的設(shè)定，在某些領(lǐng)域的單行法中予以規(guī)定消費(fèi)者的無條件撤回權(quán)；三是頒行消費(fèi)冷卻期法或消費(fèi)信用合同法。因?yàn)榕c國外或者國際組織接軌并不是立法的初衷和目的，冷卻期制度的設(shè)定應(yīng)起到保護(hù)弱勢的消費(fèi)者，提升消費(fèi)信心，穩(wěn)定市場交易秩序的作用。面對越來越多的新型交易方式和大量的信用消費(fèi)方式將在未來占據(jù)市場更多份額的情況下，應(yīng)將制定消費(fèi)冷卻期法或消費(fèi)信用合同法作為立法的長期構(gòu)想，以期冷卻期法律制度成為我國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)政策的核心手段之一。
[1].汪傳才.分時(shí)度假的消費(fèi)者保護(hù)初探[J].法律科學(xué)（西北政法學(xué)院學(xué)報(bào)），2006（4）.
[2].李燕霞,華開奇.論我國分時(shí)度假制度的立法完善—以消費(fèi)者權(quán)利保護(hù)為視角[J].法治研究，2008（11）.
[3].張學(xué)哲.消費(fèi)者撤回權(quán)制度與合同自由原則—以中國民法法典化為背景[J].比較法研究，2009（6）.
[4].史際春.經(jīng)濟(jì)法教學(xué)參考書[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2002.
[5].范曉宇.電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的若干問題[J].蘭州大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2003(9).
我國面對全球化趨勢，需要采取一系列措施予以應(yīng)對，如修訂相關(guān)法律，實(shí)施有關(guān)政策，來解決跨國公司來華投資的種種問題。
本文通過跨國公司在國際投資中的債務(wù)責(zé)任劃分和對其不法行為的管制，而給予我國乃至廣大第三世界國家以啟示。
關(guān)鍵詞：跨國公司 責(zé)任 管制
Abstract： In the near decades，the economical relationship of the international had changed in so many aspects.Transnational corporations had took up the important place in the international economy very significantly.
transnational corporations own strong economical power and chase the higher profits.In this circumstance，many conflicts will appear amang the corporations in the different nations.Thus，the activity will bring bad effects to the society，and the problems of control will come out at the same time.
So far as our nation，we should amend the relevant laws and establish the relevant policies to solve the problems we may face in the future.
At last， this article can give our country， even the nations of third world some inspires.
Key words： Transnational corporations Responsibility Control.
跨國公司在當(dāng)今世界經(jīng)濟(jì)當(dāng)中占有舉足輕重的位置，它們的活動(dòng)對世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展有著相當(dāng)重要的作用和影響?？鐕居稍谀竾O(shè)立的母公司和在東道國設(shè)立的諸多子公司所組成。在法律上，跨國公司母公司與子公司是相互獨(dú)立的法律實(shí)體，但是，在經(jīng)濟(jì)上它們又相互聯(lián)系著，而且母公司管理和控制著子公司。母公司為了其全球戰(zhàn)略和整體利益，把子公司作為推行其商業(yè)政策的工具，甚至不惜犧牲子公司的利益。[1] 在，2005年媒體至少對哈根達(dá)斯“臟廚房”事件、卡夫餅干含轉(zhuǎn)基因成分風(fēng)波等12起跨國公司弱化責(zé)任的事件提出了批評。這說明在中國的市場上，跨國公司同樣面臨社會(huì)責(zé)任的挑戰(zhàn)。由此可知，跨國公司母公司對子公司的責(zé)任問題，已經(jīng)成為國際社會(huì)關(guān)注的重要法律問題之一。對此種法律規(guī)避行為，應(yīng)該進(jìn)行統(tǒng)一的國際監(jiān)督和管制，這是國際社會(huì)，特別是廣大發(fā)展中國家的共同要求。[2]
1、 跨國公司的概念和特點(diǎn)
本文的研究對象是跨國公司，所以應(yīng)明確一下跨國公司是什么，以及它具有什么樣的特點(diǎn)。這樣更便于我們問題解決問題。
1.1 跨國公司的概念
什么是跨國公司，目前在國際上并沒有一個(gè)統(tǒng)一的法律定義。起初，人們把跨國公司稱為“多國公司、全球企業(yè)、多國企業(yè)”等等。1983年，聯(lián)合國跨國公司委員會(huì)在擬訂《跨國公司行為守則》時(shí)所下的定義為大多數(shù)國家接受，其為：跨國公司是指由分設(shè)在兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的實(shí)體組成的企業(yè)，而不論這些立體的法律形式和活動(dòng)范圍如何；這種企業(yè)的業(yè)務(wù)是通過一個(gè)或多個(gè)活動(dòng)中心，根據(jù)一定的決策體制經(jīng)營的，可以具有一貫的政策和共同的戰(zhàn)略；企業(yè)的各個(gè)實(shí)體由于所有權(quán)或別的因素相聯(lián)系，其中一個(gè)或一個(gè)以上的實(shí)體能對其他實(shí)體的活動(dòng)施加重要影響，尤其可以與其他實(shí)體分享知識(shí)、資源以及分擔(dān)責(zé)任。[3]
1.2 跨國公司的特征
1.2.1 跨國性
跨國公司的跨國性主要是指其以本國為基地而從事跨越國界的經(jīng)營之特征，而非要求其組成實(shí)體必須具有不同的國籍。[4] 組成跨國公司的兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司必須設(shè)在不同的國家，它的基本模式是母公司與子公司、總公司與分公司。一般情況下，是指母公司或總公司設(shè)在某國，并以母國作為企業(yè)集團(tuán)的基地，而在別的國家（也稱東道國）設(shè)立子公司或自己的分支機(jī)構(gòu)即子公司。
1.2.2 戰(zhàn)略的全球性和管理的集中性
因?yàn)榭鐕灸腹九c子公司分設(shè)于不同國家，所以跨國公司制定戰(zhàn)略時(shí)，不再從某個(gè)分公司、某個(gè)地區(qū)著眼，而是從整個(gè)公司利益出發(fā)，以全世界市場為角逐目標(biāo)，從全球范圍考慮公司的生產(chǎn)、銷售、發(fā)展政策和策略，以取得最大限度和最長遠(yuǎn)的高額利潤。例如：在中國，國外跨國公司都十分重視運(yùn)用知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略與策略鞏固和發(fā)展自身的競爭優(yōu)勢，并以此為手段搶占世界市場的制高點(diǎn)。特別是隨著跨國公司采取以知識(shí)產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)的“技術(shù)—專利—標(biāo)準(zhǔn)”戰(zhàn)略，以及策略性技術(shù)聯(lián)盟的出現(xiàn)，跨國公司利用知識(shí)產(chǎn)權(quán)優(yōu)勢謀求市場競爭更大優(yōu)勢和更大利潤的特征更加明顯和突出。[5]
1.2.3 公司內(nèi)部一體化
跨國公司的法律人格問題，應(yīng)當(dāng)包括兩方面。一方面是母公司以及組成跨國公司的諸實(shí)體的法律人格問題；另一方面是跨國公司能否作為國際法主體的問題。[6] 從中央控制和內(nèi)部一體化的活動(dòng)等方面看，可以說，跨國公司具有企業(yè)的特征，是一個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)體；但不是一個(gè)法律實(shí)體。
2、 跨國公司的發(fā)展及其重要作用
認(rèn)為凡事物都有其產(chǎn)生發(fā)展的過程，跨國公司也不例外，既然分析研究跨國公司就要從它的發(fā)展過程說起。近幾十年來，跨國公司已經(jīng)在世界經(jīng)濟(jì)中占有重要地位，它們的活動(dòng)對世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展起著重要作用和影響，在很大程度上，它推動(dòng)了世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，并且加快全球一體化的腳步。
2.1 跨國公司的歷史起源
跨國公司并非“古已有之”，而是資本主義在壟斷階段高度發(fā)展的產(chǎn)物，它的迅速發(fā)展在很大程度上是二十世紀(jì)五十年代初的現(xiàn)象。第二次世界大戰(zhàn)后，發(fā)達(dá)資本主義國家資本積累和集中過程進(jìn)一步加強(qiáng)，在許多生產(chǎn)部門，特別是新興部門形成少數(shù)大企業(yè)的統(tǒng)治。由于寡頭統(tǒng)治，競爭對手旗鼓相當(dāng)，壟斷組織只有利用其資金、技術(shù)、管理能力等方面的優(yōu)勢，將資本轉(zhuǎn)移到國外去謀求出路，而那些具有廉價(jià)原料和勞動(dòng)力以及有著廣大市場的國家和地區(qū)，也就而然成為壟斷企業(yè)對外投資的主要目標(biāo)。[7] 此外，隨著技術(shù)新成果在通訊、、運(yùn)輸、生產(chǎn)等部門的廣泛，國際間的經(jīng)濟(jì)交往越來越密切，生產(chǎn)社會(huì)化程度的越來越提高，加強(qiáng)了生產(chǎn)和資本的國際化，再加上國際市場上的競爭日益激烈，規(guī)模經(jīng)濟(jì)的需要以及大企業(yè)加速向多種經(jīng)營發(fā)展，跨國的生產(chǎn)活動(dòng)已成為世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一種新趨勢。
2.2 跨國公司的作用
據(jù)統(tǒng)計(jì)，現(xiàn)在約4萬家跨國公司及其25萬家國外分支機(jī)構(gòu)組成的跨國生產(chǎn)與服務(wù)網(wǎng)
絡(luò)日益擴(kuò)大，正在形成一個(gè)由跨國公司組織和管理的國際生產(chǎn)體系?？鐕臼菄H經(jīng)濟(jì)行為的核心組織者，并成為國際經(jīng)濟(jì)一體化的重要推動(dòng)者?？鐕臼羌夹g(shù)開發(fā)的主要承擔(dān)者，常常將資本、技術(shù)、培訓(xùn)項(xiàng)目、貿(mào)易和環(huán)境保護(hù)等結(jié)合在一起，進(jìn)行一攬子有形和無形的綜合資產(chǎn)，這些綜合資產(chǎn)刺激了經(jīng)濟(jì)增長?？鐕驹谑澜绶秶鷥?nèi)綜合利用生產(chǎn)要素和生產(chǎn)條件的組織管理能力使其成為潛在的、效率很高的生產(chǎn)組織者。因此，就經(jīng)濟(jì)影響來說，跨國公司在世界范圍內(nèi)的資源配置、提高母國與東道國競爭力并且推動(dòng)經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程等方面發(fā)揮了極為關(guān)鍵的作用?？鐕炯T種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)于一身還意味著，東道國的政策需要相應(yīng)地在廣泛的范圍內(nèi)對這些公司可能作出的潛在貢獻(xiàn)和作出敏感反應(yīng)。在政策和制度方面，跨國公司生產(chǎn)的區(qū)域戰(zhàn)略加快了區(qū)域一體化的趨勢，一旦某些國家被納入了這種區(qū)域生產(chǎn)，政策上更深地卷人一體化的壓力也就由此產(chǎn)生了。這意味著鄰近地區(qū)國家間更大程度上的政策協(xié)調(diào)與政策趨同。跨國公司作為一個(gè)與世界經(jīng)濟(jì)有許多聯(lián)系的一體化組織結(jié)構(gòu)內(nèi)的機(jī)構(gòu)，作為國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的直接協(xié)調(diào)者發(fā)揮著決定性的作用。[8]
3、 跨國公司母公司對子公司的債務(wù)責(zé)任及其法律依據(jù)
回想一下上面提到的哈根達(dá)斯“臟廚房”事件、卡夫餅干含轉(zhuǎn)基因成分風(fēng)波等12起跨國公司弱化責(zé)任的事件，我們不得不關(guān)注跨國公司母公司的責(zé)任問題。
對跨國公司母公司的責(zé)任問題，目前各國有以下不同的做法和觀點(diǎn)：（1）嚴(yán)守有限責(zé)任原則說。這種觀點(diǎn)認(rèn)為，母公司與子公司一般是各自獨(dú)立的法律實(shí)體，根據(jù)法人的有限責(zé)任原則，在內(nèi)部上，股東僅以出資額為限，而公司則以全部資產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。換言之，母公司與子公司，兩個(gè)公司相對獨(dú)立。母公司不應(yīng)對子公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（2）整體責(zé)任說。這種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)把跨國公司看作一個(gè)統(tǒng)一的實(shí)體，該實(shí)體中任一組成部分所造成的損害均可歸咎于該實(shí)體的整體。也就是說，無論哪個(gè)子公司，只要違法，其責(zé)任都由設(shè)立其的母公司負(fù)責(zé)。（3）單一企業(yè)說。該說認(rèn)為，母公司雖然在法律上是相互獨(dú)立的法人，但如果從有關(guān)因素看，子公司不具有經(jīng)營自主權(quán)，母子公司構(gòu)成了單一企業(yè)，母公司就應(yīng)對其子公司的債務(wù)負(fù)責(zé)。即承認(rèn)母公司與子公司是兩個(gè)獨(dú)立的法律實(shí)體，在例外情況下，如果子公司受母公司的支配和控制，已不具有獨(dú)立性時(shí)，法院可以認(rèn)為子公司僅僅是母公司的“化身”，從而適用揭開公司面紗（piercing the corporate veil），否定公司人格獨(dú)立，由母公司對子公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
對此，我國《公司法》做了這樣的規(guī)定：“外國公司對其分支機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任”但是，在具體的債務(wù)清償時(shí)，先以其撥付給分支機(jī)構(gòu)的運(yùn)營資金清償，不足部分再由母公司清償。筆者認(rèn)為，對跨國公司實(shí)行有限責(zé)任原則仍具有重要意義，應(yīng)該在對跨國公司實(shí)行有限責(zé)任原則的同時(shí)，在特殊情況下“揭開公司面紗”。
3.1 對跨國公司實(shí)行有限責(zé)任原則具有重要意義
對于一國，原因有以下幾種：（1）有利于鼓勵(lì)跨國公司前來投資。如果一國法律規(guī)定外國公司的分支機(jī)構(gòu)適用無限責(zé)任原則，這樣就會(huì)讓大部分企業(yè)望而卻步，不利于一國引進(jìn)外資。（2）有利于鼓勵(lì)外國投資者與東道國投資的合作，因?yàn)椴捎糜邢拊瓌t可以使外國投資者分散投資風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)也可以保護(hù)東道國的投資者，合營企業(yè)的可以使東道國的合營者學(xué)到跨國公司先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)，由于廣大發(fā)展中國家需要這些，所以這種方式更是發(fā)展中國家所樂意接受的。有限責(zé)任原則有時(shí)可能對債權(quán)人的保護(hù)有失公正，但現(xiàn)階段其在經(jīng)濟(jì)生活中所發(fā)揮的作用仍是其他制度所無法代替的，利大于弊。（3）有限責(zé)任原則在公司法律制度中仍然具有旺盛的生命力。目前對外國投資者的保護(hù)，各國一般都實(shí)行國民待遇原則，即跨國公司在投資方面享有與東道國的投資者相互平等的權(quán)利與義務(wù)。很多發(fā)展中國家為了鼓勵(lì)外國投資者前來投資，甚至對外國投資者實(shí)行較本國投資者更優(yōu)惠的待遇。如果一國對本國的投資者實(shí)行有限責(zé)任，對跨國公司卻實(shí)行其他更嚴(yán)厲的制度，如要求跨國公司承擔(dān)連帶責(zé)任等，勢必阻礙外國投資者前來投資。因此，筆者認(rèn)為，對跨國公司的子公司在總體上實(shí)行有限責(zé)任原則仍然是權(quán)宜之策。
3.2 “揭開公司面紗”的特定情況
目前各國在運(yùn)用“揭開公司面紗”來處理母公司對子公司對子公司的債務(wù)問題時(shí)，是基于衡平、正義的考慮。我國的《公司法》雖然沒有對公司獨(dú)立人格制度作出規(guī)定，但我們在實(shí)踐中完全可以根據(jù)民法的基本原則誠實(shí)信用、公序良俗等，只有在特定情況下才可適用。筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾方面來把握“特定情況”：（1）母公司濫用對子公司的控制權(quán)，造成子公司徒有其表，沒有自己獨(dú)立的意志和利益；這種情況下，子公司的活動(dòng)完全是代替母公司，母公司理應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。（2）子公司資本不足，即子公司的資產(chǎn)總額與其所經(jīng)營的性質(zhì)及隱含的風(fēng)險(xiǎn)明顯不對稱或不成比例；（3）母公司操縱子公司實(shí)施有損子公司利益的行為。如果跨國公司存在上述情況，一旦子公司的債務(wù)超過其本身的清償能力，必定會(huì)使其債權(quán)難以實(shí)現(xiàn)，母公司就應(yīng)該對子公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
3.3 母公司對子公司債務(wù)責(zé)任的法律適用
跨國公司母公司和子公司的住所或注冊地經(jīng)常位于不同的國家或地區(qū)，應(yīng)使用何國法律來追究母公司的責(zé)任？這是一個(gè)有爭論的問題。此問題應(yīng)從兩個(gè)方面來加以認(rèn)識(shí)和解決：一是直接適用東道國的法律來解決子公司的獨(dú)立人格問題；二是子公司人格被否定以后，原子公司因合同或侵權(quán)行為而產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)根據(jù)合同或侵權(quán)行為的法律適用原則來確定應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法。[9]
在我國現(xiàn)階段，我們實(shí)施改革開放政策，歡迎跨國公司來華投資，但是，對跨國公司的責(zé)任我們應(yīng)該提起高度重視，在我們的立法中要考慮到這一點(diǎn)。
4、 對跨國公司法律規(guī)避行為的國際管制
首先看一則報(bào)道，據(jù)國家稅務(wù)總局的抽樣調(diào)查則顯示，1／3的虧損外企屬于經(jīng)營不善，而60%以上的外企存在非正常虧損，40% 是虛虧實(shí)盈；30%在華跨國公司從未交過所得稅，80%的跨國公司逃漏稅，跨國公司年“避稅”300億。[10] ，各國及國際沒有針對跨國公司法律規(guī)避行為的專門法律規(guī)定。跨國公司的法律規(guī)避問題更多的是表現(xiàn)在其他具體問題中，如跨國公司的轉(zhuǎn)移定價(jià)問題、避稅問題等等。
4.1 對跨國公司國際管制的宏觀
4.1.1 對跨國公司管制的種類
（1）法律管制?？鐕灸竾c東道國從各自的角度出發(fā)，對跨國公司行為所作的反應(yīng)又常常導(dǎo)致這些國家之間的矛盾，并給國際社會(huì)造成不利的，因此有必要對跨國公司的活動(dòng)進(jìn)行法律管制。
（2）國家管制。為了吸引跨國公司前來投資，促進(jìn)本國，同時(shí)限制和避免跨國公司可能帶來的消極影響，各國都制定了一些法律法規(guī)來引導(dǎo)和規(guī)范跨國公司的行為。這些法律法規(guī)涉及跨國公司經(jīng)營活動(dòng)的各個(gè)領(lǐng)域，包括公司法、外商投資法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、涉外稅法、外匯管理法，等等。這種管制我們稱為國家管制。
（3）國際管制。國家管制往往不能起到很好的效果。因?yàn)榻M成跨國公司的各個(gè)實(shí)于不同的國家和地區(qū)，而各國的法律規(guī)定并不一致。因此，單靠一國的法律還無法對其進(jìn)行有效的管制。這就需要加強(qiáng)國家間的協(xié)調(diào)和合作，進(jìn)行區(qū)域管制和國際管制。[11]
4.1.2 制定國際統(tǒng)一的行動(dòng)守則
早在1977年聯(lián)合國跨國公司專門委員會(huì)就開始擬訂《跨國公司行動(dòng)守則》，由于各國對守則的、法律地位、與一般國際法的關(guān)系等問題存在嚴(yán)重分歧，使守則擱淺，至今沒有取得實(shí)質(zhì)性進(jìn)展。但是，制定行動(dòng)守則是解決跨國公司管制問題的最佳。因?yàn)椋鐕拘袆?dòng)守則可以對跨國公司的消極活動(dòng)予以管制，促使跨國公司在國際經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮積極作用，同時(shí)確立關(guān)于外國直接投資的新國際規(guī)范，促進(jìn)建立新的國際經(jīng)濟(jì)新秩序。
4.2 對跨國公司國際管制的微觀分析
通過分析諸多跨國公司子公司的違法行為，多以關(guān)聯(lián)之間轉(zhuǎn)移定價(jià)和國際避稅為主，下面就這兩種行為加以分析。
4.2.1 對跨國公司關(guān)聯(lián)企業(yè)之間轉(zhuǎn)移定價(jià)的管制
對跨國公司轉(zhuǎn)移定價(jià)行為的管制更多是在國內(nèi)法措施上，許多國家對這個(gè)問題的管制都實(shí)行正常交易的原則，即將關(guān)聯(lián)企業(yè)的總機(jī)構(gòu)與分支機(jī)構(gòu)、母公司與子公司，以及分支機(jī)構(gòu)或子公司相互間的關(guān)系，當(dāng)作獨(dú)立競爭的企業(yè)之間的關(guān)系來處理。許多國家在確定正常交易價(jià)格時(shí)都規(guī)定按以下方法進(jìn)行：比較非受控價(jià)格法、轉(zhuǎn)售價(jià)格法、成本加成法以及其他合理方法 .國際上，聯(lián)合國跨國公司委員會(huì)擬定的《聯(lián)合國跨國公司行為守則》對跨國公司的行為進(jìn)行全面規(guī)范，其中涉及轉(zhuǎn)移定價(jià)的管制。《守則》草案的大部分條文已經(jīng)確定，但由于發(fā)達(dá)國家與發(fā)展家在跨國公司的待遇、國有化和補(bǔ)償、國際法的適用等問題上分歧較大，這一草案在聯(lián)合國大會(huì)上仍未通過。
4.2.2 對跨國公司避稅行為的管制
隨著跨國公司避稅現(xiàn)象的日益嚴(yán)重，各國政府也越來越意識(shí)到單靠各國單方面措施難以有效地管制，為此，必須加強(qiáng)國際合作，綜合運(yùn)用國內(nèi)國際措施。目前，各國采取雙邊或多邊合作的形式，通過簽訂有關(guān)條約和協(xié)定達(dá)到防止國際避稅的目的。主要有：建立國際稅收情報(bào)交換制度，使各國稅務(wù)機(jī)關(guān)了解掌握納稅人在對方國家境內(nèi)的營業(yè)活動(dòng)和財(cái)產(chǎn)收入情況；在雙重征稅協(xié)定中增設(shè)反濫用協(xié)定條款；在稅款征收方面相互協(xié)助。通過國際合作共同管制跨國公司避稅行為。[12]
5、 對在華投資跨國公司的管制的必要性
幾年來我國利用外資工作中出現(xiàn)的一個(gè)新情況、新動(dòng)向。伴隨跨國公司的進(jìn)入，將雄厚的資金、先進(jìn)的技術(shù)、的企業(yè)管理方式以及新型的經(jīng)營策略引進(jìn)我國?？鐕緛砣A投資，有效地推動(dòng)了我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)生產(chǎn)力的提高，同時(shí)為我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化帶來了積極的影響。但是不可否認(rèn)跨國公司在華投資期間會(huì)出現(xiàn)一些違法行為 ，比如前面提到的哈根達(dá)斯“臟廚房”事件、卡夫餅干含轉(zhuǎn)基因成分風(fēng)波以及跨國公司分支機(jī)構(gòu)在華逃稅等案例，這就說明對在華跨國公司管制的是必要的。具體如下所述。
5.1 是維護(hù)我國公有制主體地位的需要
跨國公司海外投資的最終目的，是為了最大限度地占有國際市場和獲得利潤。為此，在設(shè)立合營企業(yè)時(shí)，跨國公司總是利用其資本優(yōu)勢盡可能地實(shí)行控股。通過控股掌握合營企業(yè)的資金使用支配權(quán)、原材料采購權(quán)，從而能逐步控制東道國的市場，以便為進(jìn)一步改變東道國的市場結(jié)構(gòu)，為實(shí)現(xiàn)跨國公司的全球戰(zhàn)略奠定基礎(chǔ)。另一方面，東道國吸引海外投資除為獲得本國經(jīng)濟(jì)建設(shè)急需的資金，引進(jìn)國外先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)營外，最終目的是發(fā)展民族，實(shí)現(xiàn)本國經(jīng)濟(jì)騰飛。由此可見，跨國公司的經(jīng)營目標(biāo)與東道國引資意圖是存在著矛盾的。
我國公有制在國民經(jīng)濟(jì)中的主體地位不容動(dòng)搖。因而，為避免跨國公司對我國市場形成操縱，為保證國家對經(jīng)濟(jì)進(jìn)行有效宏觀調(diào)控，為維護(hù)和加強(qiáng)公有制的主體地位，保障國家和民族利益不受侵害，有必要對跨國公司行為進(jìn)行管制。
5.2 是我國有序進(jìn)行企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制的需要
目前我國正處于社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的初期，企業(yè)剛剛擺脫計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的束縛，尚未完全適應(yīng)競爭和市場的要求，尤其是國有企業(yè)，正處在轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制的緊要關(guān)頭。我們轉(zhuǎn)換企業(yè)經(jīng)營機(jī)制，目的是將企業(yè)培育成自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧的市場主體和競爭主體，而不是盲目地將積累多年的國有企業(yè)拱手讓與外方，使國有資產(chǎn)大量流失?！爸胁攥F(xiàn)象”已經(jīng)對我們敲響了警鐘，如何引導(dǎo)跨國公司的收購行為有選擇地轉(zhuǎn)讓一部分企業(yè)的產(chǎn)權(quán)給跨國公司，而不是由跨國公司任意選擇收購國有企業(yè)，已成為急待解決的課題。這也是防止我們利用外資卻被外資所用的必要措施。
5.3 是我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的需要
產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)不平衡一直是困擾我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)的主要問題。特別是工業(yè)生產(chǎn)結(jié)構(gòu)不合理，產(chǎn)品品種不適應(yīng)市場需求的狀況尤為突出。為此，我國進(jìn)行了三次產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整。但是，改革開放以來，由于長期注重引進(jìn)外資的規(guī)模，而忽視了利用外資的結(jié)構(gòu)，使得產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)不平衡的局面未能根本扭轉(zhuǎn)。目前，跨國公司的大批涌入使我國利用外資進(jìn)入了一個(gè)新階段，我們應(yīng)該把利用外資同國內(nèi)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的調(diào)整結(jié)合起來，指定明確的、具體的產(chǎn)業(yè)政策規(guī)劃，有目的地將跨國公司的投資引向高附加值和高技術(shù)的產(chǎn)業(yè)，引向需要重點(diǎn)發(fā)展的農(nóng)業(yè)、業(yè)、能源和原材料、建筑業(yè)和第三產(chǎn)業(yè)，避免跨國公司利用我國企業(yè)市場經(jīng)驗(yàn)不足、資金短缺等不利因素突破我國的行業(yè)準(zhǔn)入限制，排擠民族工業(yè)。
5.4 是保護(hù)我國民族工業(yè)的需要
由于我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)發(fā)展的不平衡狀況，導(dǎo)致部分產(chǎn)業(yè)雖已形成規(guī)模，部分產(chǎn)業(yè)卻處于起步階段，基礎(chǔ)十分薄弱，尚未形成完整的、有競爭力的工業(yè)體系。如果任由跨國公司來華與之競爭，必然會(huì)對其產(chǎn)生強(qiáng)烈沖擊，甚至?xí)髿⑦@些幼稚產(chǎn)業(yè)，造成對國民經(jīng)濟(jì)的整體利益的損害。從西方發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)來看，在工業(yè)發(fā)展初期均對民族工業(yè)進(jìn)行保護(hù)。二戰(zhàn)以后，日本發(fā)現(xiàn)與歐美各國的產(chǎn)業(yè)差距，也采取了對本國產(chǎn)業(yè)的有效保護(hù)措施，使日本能迅速振興民族經(jīng)濟(jì)。因此，從我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展現(xiàn)狀出發(fā)，我們必須將國際競爭限制在中國的民族工業(yè)所能承受的范圍之內(nèi)，有步驟、有區(qū)別地將民族工業(yè)推向國際市場。[13]
6、 我國應(yīng)對跨國公司來華投資的政策及法律原則
黨的政策是社會(huì)主義法制定和實(shí)施的基本依據(jù)；社會(huì)主義法是黨的政策規(guī)范化、具體化。是貫徹黨的政策的工具。堅(jiān)持改革開放不僅是我國對外工作的基本政策，同時(shí)又是完善和建立我國外資立法的指導(dǎo)原則被寫入憲法。法和政策作為治理社會(huì)主義國家，進(jìn)行社會(huì)主義建設(shè)的兩個(gè)不可缺少的工具在本質(zhì)上是一致的。隨著我國進(jìn)一步對外開放的擴(kuò)大，現(xiàn)行外資立法的缺陷也就越來越明顯。為維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)主權(quán)的安全，使跨國公司的投資能在最大程度上與我國引進(jìn)外資的價(jià)值目標(biāo)協(xié)調(diào)發(fā)展，我們應(yīng)充分利用政策的及時(shí)性和靈活性的特征，完善我國外資政策內(nèi)容，同時(shí)也更好地彌補(bǔ)我國現(xiàn)行外資立法上的不足。
根據(jù)上面對跨國公司責(zé)任管制的分析與研究，筆者認(rèn)為，應(yīng)對跨國公司來華所制定和的政策及法律原則應(yīng)包括以下內(nèi)容：（1）積極引進(jìn)的政策及其法律原則。（2）加強(qiáng)引導(dǎo)的政策及法律原則。（3）合理限制的政策及法律原則。（4）嚴(yán)密監(jiān)督的政策及法律原則。[14] 上述四項(xiàng)政策及法律原則是有機(jī)聯(lián)系在一起的，我國引進(jìn)外資跨國公司的事業(yè)要取得成功，缺一不可，盡管隨著時(shí)間推移和情況變化，我國對外商投資、對外國跨國公司政策的內(nèi)容、手段和具體措施都會(huì)相應(yīng)調(diào)整和變動(dòng)，進(jìn)行不同的組合，但是上述四項(xiàng)政策及法律原則是我國始終堅(jiān)持的。忽視或放棄其中的任何一項(xiàng)都將損害我國引進(jìn)外國跨國公司的事業(yè)。
7、 結(jié)論
總而言之，跨國公司的活動(dòng)對世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展有著重要的作用和影響。對于發(fā)展中國家來說，一方面，跨國公司對其經(jīng)濟(jì)發(fā)展可以起積極作用，因?yàn)榭鐕緭碛行酆竦馁Y本和先進(jìn)的技術(shù)，只要發(fā)展中國家采取正確的政策和措施，有計(jì)劃、有步驟、有選擇地引進(jìn)跨國公司的資金和技術(shù)，就能夠彌補(bǔ)本國資金不足，提高本國的工業(yè)技術(shù)水平，增加就業(yè)機(jī)會(huì)，改善國際收支，達(dá)到促進(jìn)本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的目的。另一方面，跨國公司對發(fā)展中國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展有具有消極作用，它們通過直接投資和技術(shù)壟斷等手段，可以攫取高額利潤，控制當(dāng)?shù)刂匾袠I(yè)部門，排擠民族工業(yè)，惡化國際收支，阻礙經(jīng)濟(jì)發(fā)展。[15] 然而我們不能懷著狹隘的民族情緒把跨國公司看作“洪水猛獸”，一方面我們應(yīng)給予其國民待遇，甚至一些優(yōu)惠待遇，把跨國公司請進(jìn)國門；另一方面，需要對跨國公司的不法行為加以管制。同時(shí)制訂國際統(tǒng)一的行動(dòng)綱領(lǐng)，這樣就會(huì)更多的維護(hù)廣大第三世界國家利益，促進(jìn)國際經(jīng)濟(jì)新秩序的建立。
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[1] 戴瓊：《淺議跨國公司母公司對子公司的債務(wù)責(zé)任問題》，《國際法學(xué)》2004年第4期，P23.
[2] 余勁松：《國際經(jīng)濟(jì)法問題專論》，武漢大學(xué)出版社，2004年4月出版，P24.
[3] 王先林、壽步、王莉萍：《跨國公司在華知識(shí)產(chǎn)權(quán)濫用》，《商務(wù)周刊》（新浪網(wǎng)）。
[4] 郭壽康、趙秀文：《國際經(jīng)濟(jì)法》，中國人民大學(xué)出版社，2004年6月出版，第21頁。
[5] 南開大學(xué)，滕維藻：《跨國公司的國外直接投資》，《世界經(jīng)濟(jì)》1982年第六期，P1.
[6] 郭瑜：《國際經(jīng)濟(jì)組織法》，北京大學(xué)出版社，2002年9月出版，P200.
[7] 陳翩：《涉及跨國公司的五大法律問題》，《國際法學(xué)》2002年第一期，P9.
[8] 中國人民大學(xué)法學(xué)院，吳華瓊：《跨國公司的法律問題》，（資料網(wǎng)）。
[9] 戴瓊：《淺議跨國公司母公司對子公司的債務(wù)責(zé)任問題》，《國際法學(xué)》2004年第4期，P24.
[10]《跨國公司違法“避稅”長虧不倒》（《法制早報(bào)》2005年11月14日）。
[11] 陳翩：《涉及跨國公司的五大法律問題》，《國際法學(xué)》2002年第一期，P12.
[12] 趙志琴：《跨國公司法律規(guī)避問題及其規(guī)制之探析》，（法律論文資料庫）。
[13] 盛杰民：《論對跨國公司在華直接投資的反壟斷對策》，《政法論壇》1997年第4期。
