發(fā)布時(shí)間：2023-06-02 15:11:42
序言：寫作是分享個(gè)人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請(qǐng)盡情閱讀。
【關(guān)鍵詞】合同管理;法律風(fēng)險(xiǎn);防范
一、引言
就目前來(lái)看，合同管理是企業(yè)經(jīng)營(yíng)發(fā)展中最關(guān)心的問題之一。近年來(lái)，由于合同管理方面的疏漏導(dǎo)致糾紛并引發(fā)嚴(yán)重后果的事情層出不窮。我國(guó)企業(yè)已經(jīng)越來(lái)越認(rèn)識(shí)到合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理的重要性，已由原來(lái)單純追求利潤(rùn)逐漸轉(zhuǎn)換為在風(fēng)險(xiǎn)權(quán)衡的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。眾多企業(yè)意識(shí)到，合同法律管理不僅僅代表法律問題，還在一定程度上是關(guān)乎企業(yè)發(fā)展的經(jīng)濟(jì)問題，在整個(gè)合同管理中，需要由以往的事后審核向事前預(yù)防和事中控制轉(zhuǎn)變。
二、合同訂立階段的法律風(fēng)險(xiǎn)
合同訂立是一個(gè)動(dòng)態(tài)的過程，企業(yè)通常將合同訂立、合同履行至合同終結(jié)視為一個(gè)完整的系統(tǒng)。在合同訂立階段，需要合同雙方相互履行權(quán)利義務(wù)以及條款合約，最終目的是能夠使合同順利履行。當(dāng)今企業(yè)一般都具有合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系，整個(gè)體系存在的目的是最大限度降低交易風(fēng)險(xiǎn)。筆者認(rèn)為，在整個(gè)環(huán)節(jié)的風(fēng)險(xiǎn)防范中，最根本也是最直接的就是合同訂立階段的風(fēng)險(xiǎn)防范。
（一）合同主體資信調(diào)查的法律風(fēng)險(xiǎn)
合同訂立之前，需要對(duì)合同主體資質(zhì)進(jìn)行審查，這樣能夠有效預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。在企業(yè)運(yùn)營(yíng)的過程中，合同雙方責(zé)任重大，合同相對(duì)方是否能夠正常運(yùn)行直接影響到本企業(yè)的生產(chǎn)運(yùn)營(yíng)和成本收益。這就需要在簽訂合同之前首先認(rèn)真核查供應(yīng)商的主體資格，盡可能了解到對(duì)方的真實(shí)信息，必要時(shí)甚至需要對(duì)企業(yè)進(jìn)行實(shí)地考察，在多方權(quán)衡之后才能夠簽訂合同。需要采取的防控建議是：第一，嚴(yán)格進(jìn)行供應(yīng)商資格預(yù)審，在簽訂合同之前，需要確保對(duì)象的主體資格適合，查詢對(duì)方的行政許可，重點(diǎn)審查對(duì)方企業(yè)法人代表以及主管單位的授權(quán)氛圍。第二，需要對(duì)供貨資質(zhì)進(jìn)行動(dòng)態(tài)維護(hù)和更新。簽約前，企業(yè)的相關(guān)部門不能簡(jiǎn)單相信對(duì)方企業(yè)所提供的信息，而需要對(duì)對(duì)方企業(yè)的資質(zhì)進(jìn)行復(fù)核，保證信息的真實(shí)性。第三、在進(jìn)行行政許可等特殊資質(zhì)的，需要供應(yīng)商出具相對(duì)應(yīng)的資質(zhì)證書，并需要核實(shí)其證照的真實(shí)有效。
（二）合同約定條款的法律風(fēng)險(xiǎn)
合同約定條款對(duì)約定雙方權(quán)利義務(wù)最終實(shí)現(xiàn)具有十分關(guān)鍵的作用。在合同條款中應(yīng)該具有明確的信息指示，如果在合同條款約定上出現(xiàn)問題，就會(huì)影響雙方的交易，甚至造成損失。需要采取的防控建議是：第一需要在訂立合同條款的過程中，嚴(yán)格明確標(biāo)的名稱，使用規(guī)范的全稱，避免出現(xiàn)歧義。第二要根據(jù)質(zhì)量條款明確物資質(zhì)量驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，在驗(yàn)收的過程中嚴(yán)格根據(jù)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行驗(yàn)收。第三是物資的單價(jià)和總價(jià)表明，避免在合同款項(xiàng)以及結(jié)算時(shí)出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)。第四是明確合同履行期限，避免發(fā)生合同延遲履行的法律風(fēng)險(xiǎn)。第五是明確確定履行地點(diǎn)和方式，避免單方違約現(xiàn)象。第六在訂立合同時(shí)，需要明確不可抗力范圍，企業(yè)雙方都有義務(wù)通知對(duì)方做好防范措施，避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。
三、合同履行階段的法律風(fēng)險(xiǎn)
（一）交付的法律風(fēng)險(xiǎn)
在這個(gè)階段中，客戶很容易惡意不提貨，使得企業(yè)無(wú)法在規(guī)定的時(shí)間交貨，履約損失。根據(jù)交貨方式的不同，在交付中經(jīng)營(yíng)遇到的風(fēng)險(xiǎn)分別是自提風(fēng)險(xiǎn)、代辦托運(yùn)風(fēng)險(xiǎn)、送貨風(fēng)險(xiǎn)等。面對(duì)這些風(fēng)險(xiǎn)，我們可采取的防控措施是，當(dāng)客戶惡意不提貨導(dǎo)致我方不能在規(guī)定時(shí)間內(nèi)交貨的，可以采取提存措施保證我方的權(quán)益。另外，在交貨的過程中，我方交貨人員應(yīng)仔細(xì)核查對(duì)方提貨人員是否有相應(yīng)授權(quán)，還要注意注意符合合同規(guī)定，提貨人員出示的提貨權(quán)限與合同權(quán)限保持一致。先付款后提貨的，我方需要對(duì)款項(xiàng)進(jìn)行查明，確定款項(xiàng)到賬之后才能進(jìn)行發(fā)貨。代辦托運(yùn)或送貨的，我方都需要在運(yùn)貨之前檢查運(yùn)輸工具是否合格以保證貨物的安全。當(dāng)客戶領(lǐng)取貨物之后，需要在合同或合同規(guī)定的其他憑證上簽字證明。
（二）結(jié)算風(fēng)險(xiǎn)
第一，在這個(gè)階段，一些供應(yīng)商要求企業(yè)進(jìn)行先款后貸，但是容易出現(xiàn)我方付款后供應(yīng)商不提供貨物的情況，這就需要在合同上明文規(guī)定，約定供應(yīng)商發(fā)貨時(shí)間，一旦延遲發(fā)貨，需要承擔(dān)相對(duì)應(yīng)的違約責(zé)任。第二，企業(yè)內(nèi)部溝通不及時(shí)，在供應(yīng)商沒有按照合同規(guī)定的時(shí)間發(fā)貨時(shí)，企業(yè)已經(jīng)付款從而受到損失，這需要企業(yè)各個(gè)部門加強(qiáng)溝通，在辦理對(duì)外結(jié)算過程中嚴(yán)格按照程序辦理。第三，選擇預(yù)付款以及分期付款的合同，在付款比例以及時(shí)間上控制不當(dāng)，會(huì)給企業(yè)帶來(lái)風(fēng)險(xiǎn)，這就要求相關(guān)部門明確付款比例，并在合同中明確規(guī)定每期款項(xiàng)付款的條件。
（三）貨物驗(yàn)收、入庫(kù)風(fēng)險(xiǎn)
第一，物資采購(gòu)部門在進(jìn)行檢驗(yàn)的過程中，沒有嚴(yán)格的按照合同標(biāo)注的規(guī)格進(jìn)行檢驗(yàn)，在檢驗(yàn)物資質(zhì)量時(shí)沒有運(yùn)用專用設(shè)備進(jìn)行質(zhì)量檢驗(yàn)，這些未認(rèn)真按照合同規(guī)定進(jìn)行檢查的物資，使得在今后出現(xiàn)問題時(shí)，供應(yīng)商會(huì)依照這個(gè)借口逃避責(zé)任。這就需要企業(yè)對(duì)合同進(jìn)行明確，明確嚴(yán)格按照合同規(guī)定的內(nèi)容進(jìn)行相關(guān)驗(yàn)收，嚴(yán)格按照規(guī)定程序進(jìn)行。第二，企業(yè)驗(yàn)收人員沒有進(jìn)行驗(yàn)收就在貨物驗(yàn)收單上簽字、倉(cāng)庫(kù)人員沒有進(jìn)行校對(duì)就簽字允許入庫(kù)、在沒有經(jīng)過上級(jí)指令允許就擅自簽收的，這些都容易對(duì)企業(yè)帶來(lái)法律危險(xiǎn)。需要企業(yè)雙方在合同規(guī)定下，在驗(yàn)收的過程中，嚴(yán)格的按照合同上的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行驗(yàn)收，出現(xiàn)問題雙方都要在驗(yàn)收?qǐng)?bào)告上簽字，這樣能夠最大程度避免合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)問題的發(fā)生。第三是產(chǎn)品質(zhì)量存在隱蔽性瑕疵的，這就需要驗(yàn)收人員和倉(cāng)庫(kù)人員得到質(zhì)量部門的核查認(rèn)定之后才能進(jìn)行簽字準(zhǔn)許入庫(kù)。
四、企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系建設(shè)的思考
首先需要在合同風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)方面進(jìn)行有目的的培養(yǎng)，在企業(yè)中，尤其要建立對(duì)領(lǐng)導(dǎo)干部和關(guān)鍵部門核心人員的監(jiān)督機(jī)制，對(duì)相關(guān)知識(shí)進(jìn)行培訓(xùn)以及定期或不定期的考核，最大程度的避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。要求企業(yè)人員正確認(rèn)識(shí)合同管理的功能，要重視合同的管理，不能忽視每一個(gè)環(huán)節(jié)，合同法律工作人員要兼顧每個(gè)環(huán)節(jié)，進(jìn)行及時(shí)的維護(hù)管理，避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。在企業(yè)中需要不斷的對(duì)法律工作人員進(jìn)行約束和激勵(lì)，需要企業(yè)提高法律人員的地位，不斷實(shí)行激勵(lì)機(jī)制促進(jìn)他們努力工作。其次，在合同管理制度的建設(shè)上，需要相關(guān)負(fù)責(zé)部門進(jìn)行監(jiān)督，在多個(gè)部門進(jìn)行全權(quán)把關(guān)中，實(shí)現(xiàn)法律資源的優(yōu)化整合，使得每一個(gè)部門都各司其職，保證合同管理有效進(jìn)行。在合同制定、履行以及審核階段，要求相關(guān)部門全過程管理，嚴(yán)格控制每一個(gè)環(huán)節(jié)，避免企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。
五、結(jié)束語(yǔ)
總之，在企業(yè)運(yùn)營(yíng)過程中，企業(yè)要結(jié)合經(jīng)營(yíng)實(shí)際不斷的總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，借鑒先進(jìn)的合同管理方式進(jìn)行管理，充分利用信息化手段，實(shí)現(xiàn)對(duì)企業(yè)合同的立體化管理。
作者:楊晟 單位:山西西山煤電股份有限公司物資供應(yīng)分公司
參考文獻(xiàn)
[1]朱承君.企業(yè)合同管理模式與體系建設(shè)若干問題探討[J].寧波經(jīng)濟(jì)(三江論壇).2014(02).
關(guān)鍵詞： 技術(shù) 風(fēng)險(xiǎn)管理 合同
一、技術(shù)合同的特性
技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利義務(wù)的合同，包括技術(shù)開發(fā)合同（委托開發(fā)合和合作開發(fā)）、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓四種合同，簡(jiǎn)稱“四技”合同。與普通合同相比，它有以下幾個(gè)方面的特性：
1.標(biāo)的是無(wú)形資產(chǎn)
技術(shù)合同的標(biāo)的是技術(shù)或與技術(shù)相關(guān)的行為，它是人類智力活動(dòng)的成果，不同于一般的財(cái)產(chǎn)或勞務(wù)，屬于無(wú)形資產(chǎn)。但它載體的表現(xiàn)形式可以是有形的，通常表現(xiàn)為技術(shù)資料、文檔報(bào)告、圖紙、樣機(jī)等。
2.技術(shù)合同是雙務(wù)有償合同
技術(shù)合同是科研人員與縣級(jí)以下政府部門、各企事業(yè)單位簽訂的合同。雙方存在對(duì)等的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，提供技術(shù)一方根據(jù)自身所掌握的科學(xué)技術(shù)知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、信息為委托方完成項(xiàng)目研發(fā)任務(wù)或通過提供給委托方專利等特定技術(shù)成果的許可、使用、轉(zhuǎn)讓，而另一方為此支付相應(yīng)的科研報(bào)酬。
3.項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)高
科研合作受很多客觀因素的影響，風(fēng)險(xiǎn)比較復(fù)雜，主要表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：（1）研發(fā)失敗的風(fēng)險(xiǎn)：因出現(xiàn)在現(xiàn)有技術(shù)水平和條件下難以克服的技術(shù)困難，導(dǎo)致研究開發(fā)失敗或部分失敗的風(fēng)險(xiǎn)。（2）研發(fā)落后風(fēng)險(xiǎn)：競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手率先研發(fā)成功，而自己的研究尚未開展或進(jìn)展了一部分。[1]（3）研發(fā)無(wú)效風(fēng)險(xiǎn)：在技術(shù)合同履行中，因作為研究開發(fā)標(biāo)的技術(shù)已經(jīng)由他人公開（包括以專利權(quán)方式公開），使我方研究失去意義。（4）不可抗力的風(fēng)險(xiǎn)。所謂不可抗力，在我國(guó)《民法通則》上是指“不能預(yù)見、不能避免和不能克服的客觀情況”。 不可抗力主要包括自然災(zāi)害、政府行為、社會(huì)異常事件三種情形。在合作過程中若碰到自然災(zāi)害或者因國(guó)家政策或行業(yè)的要求發(fā)生了改變，而導(dǎo)致已進(jìn)行的研究工作不符合新的規(guī)定，無(wú)法通過審批，致使本合同的履行成為不必要或不可能的風(fēng)險(xiǎn)。
4.經(jīng)濟(jì)效益不可估量
技術(shù)合同是知識(shí)形態(tài)的商品通過市場(chǎng)進(jìn)行交換的法律形式。[2]簽訂技術(shù)合同的根本目的是將已有和待開發(fā)的技術(shù)從理論研究領(lǐng)域投入應(yīng)用領(lǐng)域，增強(qiáng)產(chǎn)品的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，提高企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。反過來(lái)，高校通過獲得企業(yè)的物資支持，建立穩(wěn)定的教學(xué)和科研基地，充分發(fā)揮人才與學(xué)科優(yōu)勢(shì)，提高科技開發(fā)的實(shí)效，提高市場(chǎng)意識(shí)，效益意識(shí)，更有利于從市場(chǎng)上中了解技術(shù)需求，進(jìn)而創(chuàng)造更多的利益。
二、技術(shù)合同的風(fēng)險(xiǎn)成因
1.科研人員法律意識(shí)淡薄
高?？蒲腥藛T普遍法律意識(shí)淡薄，不重視合同簽訂，認(rèn)為只要與對(duì)方口頭談判好就行，合同只是表面形式而已。更有甚者為爭(zhēng)取到項(xiàng)目，認(rèn)為與對(duì)方過于較真合同內(nèi)容有傷和氣，對(duì)方提出的條件科研人員往往是一味地遷就、妥協(xié)。因此科研人員不仔細(xì)斟酌合同條款，隨意書寫合同，造成不按格式文本填寫、隨意刪減合同條款、合同文字表述不嚴(yán)謹(jǐn)、該約定的條款不做約定或約定過于籠統(tǒng)不具操作性等合同缺陷，所有這些都可能埋下合同糾紛的種種隱患，造成不良后果。
2.高校管理方式粗放
目前學(xué)校的科研評(píng)價(jià)體系中，看重的是國(guó)家和地方政府的各類計(jì)劃項(xiàng)目，看成果能否鑒定、獲獎(jiǎng)?？吹臄?shù)量和質(zhì)量。橫向項(xiàng)目在職稱評(píng)定、職務(wù)晉升、人才培養(yǎng)幾乎不起作用。正因?yàn)榇?，教師?duì)橫向課題積極性不高，為完成科研工作量隨意忽弄，即便有參與橫向合作的教師也有把橫向科研看成是自己創(chuàng)收的途徑，認(rèn)為它是個(gè)人行為，與學(xué)校無(wú)關(guān)。這些定位的錯(cuò)誤，認(rèn)識(shí)的偏差與學(xué)校對(duì)橫向課題不重視、粗放式地管理無(wú)不關(guān)系。大多數(shù)高校由于沒有系統(tǒng)規(guī)范的橫向課題的管理辦法、管理流程，放任自流地管理方式導(dǎo)致在科研合作過程中出現(xiàn)或大或小的糾紛，損害科研人員及學(xué)校的利益。
三、技術(shù)合同法律風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避措施
1.規(guī)范化書寫合同條款
規(guī)范書寫合同是減少合同風(fēng)險(xiǎn)的首要環(huán)節(jié)。現(xiàn)對(duì)合同（以中華人民共和國(guó)科技部版的技術(shù)開發(fā)合同為例）重點(diǎn)條款的注意事項(xiàng)做簡(jiǎn)要分析：
項(xiàng)目名稱。項(xiàng)目名稱應(yīng)盡可能體現(xiàn)技術(shù)特征，與技術(shù)合同類別相適應(yīng)。技術(shù)合同四種類型的法律關(guān)系都是不同的，選擇合同時(shí)不能張冠李戴，比如技術(shù)開發(fā)合同最重要的特點(diǎn)就是“新”，強(qiáng)調(diào)未知的技術(shù)，不能與技術(shù)服務(wù)，咨詢合同相混淆，否則不利于在技術(shù)市場(chǎng)認(rèn)定登記，享受稅收優(yōu)惠政策。
合同金額。合同金額必須確保大小寫都填寫。合同支付方式通常有一次總付和分期支付兩種。最容易忽視的就是在分期付款里經(jīng)常發(fā)現(xiàn)很多合同都寫“提交XX之后付款”，這里之后到底是什么時(shí)候止沒有明確的時(shí)間界限，由于語(yǔ)句表述的不精準(zhǔn)造成的歧義就會(huì)使自身處于被動(dòng)的地位，因此特別要精確付款日期的填寫。
保密條款。保密條款目的是保護(hù)高校的技術(shù)秘密和企業(yè)的商業(yè)秘密。因?yàn)橐坏┬畔⑿孤冻鋈ケ桓?jìng)爭(zhēng)對(duì)手使用，雙方將承受巨大的經(jīng)濟(jì)損失，合作創(chuàng)新的本質(zhì)將會(huì)被破壞。因此雙方要公平理性地商定保密內(nèi)容、保密人員、保密期限、泄密責(zé)任等內(nèi)容。
成果歸屬及成果后續(xù)改進(jìn)權(quán)利歸屬。一般情況下成果歸完成方所有，由于技術(shù)成果的完成方一般都是學(xué)校，學(xué)校擁有技術(shù)成果的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。但是很多科研人員為了拿到項(xiàng)目向?qū)Ψ酵讌f(xié)而放棄了成果的所有權(quán)，這樣做無(wú)疑會(huì)造成學(xué)校知識(shí)產(chǎn)權(quán)的流失。因此為了保護(hù)雙方的利益，盡可能共享技術(shù)成果，而不是一味地放棄，同時(shí)也要明確利益分配方法以及使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)。在整個(gè)技術(shù)的開發(fā)過程中，雙方都有可能有意無(wú)意地對(duì)某項(xiàng)技術(shù)改進(jìn)，由此產(chǎn)生的具有實(shí)質(zhì)性或創(chuàng)造性技術(shù)進(jìn)步特征的新的技術(shù)成果及其權(quán)利歸屬也要事先做出約定，防止出現(xiàn)后期糾紛。
違約條款。損害賠償與支付違約金是技術(shù)合同責(zé)任的主要方式。審查合同發(fā)現(xiàn)此條款常被很多科研人員忽略，有些是出于對(duì)合作方的充分信任或者想當(dāng)然認(rèn)為違約是小概率事件而不填寫違約條款，有些則籠統(tǒng)地填寫“X方違反本合同第X條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)無(wú)條件支付違約金”或者“X方違反本合同第X條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)賠償由此造成的一切損失”。如果高校一旦違約，這樣填寫對(duì)高校是極為不利的。由于合同中無(wú)違約條款，此時(shí)賠償?shù)膿p失是因違約給對(duì)方造成的全部損失，包括實(shí)際損失（如項(xiàng)目研發(fā)投入金額）和可得利益損失（如企業(yè)利潤(rùn)），遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于科研報(bào)酬。因此科研人員必須重視此條款的填寫。違約金額度及賠償損失的計(jì)算方法要根據(jù)合同中甲乙雙方各自的權(quán)利義務(wù)、技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)因素及實(shí)際承擔(dān)能力加以確定，防止巨額賠償?shù)某霈F(xiàn)，一般都不應(yīng)超過合同金額。
風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任條款。由于開發(fā)類合同受環(huán)境條件，科研人員知識(shí)水平等限制，其研究各階段都包含了不確定性因素，呈現(xiàn)高風(fēng)險(xiǎn)性。筆者認(rèn)為由于不可抗拒的原因?qū)е碌娘L(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由當(dāng)事人共同承擔(dān)，由于委托方或受托方單方原因造成的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由過錯(cuò)方承擔(dān)。
合同簽署。技術(shù)合同必須加蓋法人單位公章并由法定代表人或委托人簽字蓋章才能生效。 在現(xiàn)實(shí)的操作過程中發(fā)現(xiàn)很多科研人員因不懂法律知識(shí)或者為了減少繁瑣的程序以二級(jí)學(xué)院的名義簽訂合同，由于二級(jí)學(xué)院不具備法人資格，這些無(wú)效合同一旦引發(fā)糾紛，學(xué)校將作為上級(jí)法人單位承擔(dān)法律責(zé)任。因此合同的簽章單位必須為獨(dú)立的法人，若為二級(jí)法人，需要授權(quán)。
解決爭(zhēng)議條款。解決爭(zhēng)議的方式有仲裁和訴訟兩種方式。在選擇爭(zhēng)議處理地點(diǎn)時(shí)，從維護(hù)高校利益角度要積極爭(zhēng)取選擇高校住所地，這樣一方面可以訴訟減少成本，另一方面能有效規(guī)避外地企業(yè)地方保護(hù)主義對(duì)判決結(jié)果的偏倚。[3]
2.提高對(duì)橫向課題的重視 強(qiáng)化流程管理
學(xué)校要改變“重縱向輕橫向”的現(xiàn)象，在職稱評(píng)定、人才培養(yǎng)、職務(wù)晉升的考核標(biāo)準(zhǔn)中提高對(duì)橫向合作項(xiàng)目的比重，將科研人員的專利數(shù)量、與成果轉(zhuǎn)化及取得的經(jīng)濟(jì)效益結(jié)合起來(lái)作為教師科研能力的考核標(biāo)準(zhǔn)，從政策上激勵(lì)廣大科研人員參與校企合作的積極性，培養(yǎng)嚴(yán)肅認(rèn)真的科研氛圍。同時(shí)要建立健全合同審查體系和管理制度。項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、二級(jí)學(xué)院主管領(lǐng)導(dǎo)、校科技主管部門管理人員明確分工，各擔(dān)其職。項(xiàng)目負(fù)責(zé)人負(fù)責(zé)對(duì)合作方資信情況判斷、項(xiàng)目可行性、技術(shù)方案，雙方權(quán)責(zé)利等協(xié)商。二級(jí)學(xué)院主管領(lǐng)導(dǎo)對(duì)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人履約能力、項(xiàng)目進(jìn)展情況、項(xiàng)目完成情況跟蹤檢查，校科技部門管理人員對(duì)合同條款是否明確具體、雙方權(quán)利義務(wù)是否對(duì)等、成果歸屬、財(cái)產(chǎn)權(quán)歸屬、風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任、違約責(zé)任、解決爭(zhēng)議的方法等合同文本進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審核，并對(duì)技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓合同的認(rèn)定登記、減免稅事宜予以指導(dǎo)。這樣實(shí)行分級(jí)審批才能有效避免技術(shù)合同簽訂過程中的一些不必要的風(fēng)險(xiǎn)。
3.加強(qiáng)法制教育 提高法律素養(yǎng)
高校應(yīng)該給與科研人員普及法律知識(shí)，特別是《中華人民共和國(guó)合同法》、《專立法》等知識(shí)產(chǎn)權(quán)法，可以在學(xué)校科技處網(wǎng)站上增設(shè)橫向科技項(xiàng)目技術(shù)合同專欄，對(duì)合同簽訂有關(guān)事宜進(jìn)行答疑。[4]每年定期開展對(duì)技術(shù)合同文本的書寫規(guī)范講解指導(dǎo)，總結(jié)好的做法和經(jīng)驗(yàn)，對(duì)科研合作中經(jīng)典的合同糾紛案例進(jìn)行宣傳，提高廣大科研人員的法律素養(yǎng)，使得對(duì)合同的簽訂、履行、變更終止、免稅等方面有清醒的認(rèn)識(shí)和嚴(yán)肅的態(tài)度。
總之，校企合作是在平等自愿互惠互利的前提下展開的，但更要有健全的制度做保障。高校對(duì)技術(shù)合同只有從規(guī)范合同的書寫著手，建立健全合同審查體系，分級(jí)審核合同，把好“技術(shù)關(guān)”和“法律關(guān)”，從合同的簽訂、履行、項(xiàng)目驗(yàn)收進(jìn)行全過程的監(jiān)督管理，使技術(shù)合同的管理系統(tǒng)化、規(guī)范化、法律化，才能順利推進(jìn)科技成果的產(chǎn)業(yè)化，有效保障校企雙方的利益。
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作者簡(jiǎn)介：
【關(guān)鍵詞】建設(shè)工程施工合同；承包人；法律風(fēng)險(xiǎn)管理
引言
隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)技術(shù)的快速發(fā)展，城市化進(jìn)程的加快，大量的建設(shè)工程項(xiàng)目一方面建設(shè)單位需要信譽(yù)好、質(zhì)量高的施工單位，另一方面施工單位也要選擇好的業(yè)主，避免施工完成而不能及時(shí)拿到工程款的法律風(fēng)險(xiǎn)。而現(xiàn)實(shí)是，有些企業(yè)在建設(shè)工程施工合同履行過程中投機(jī)取巧，導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同簽訂前、簽訂時(shí)、履行中及終止后都出現(xiàn)了較多的法律問題。文章主要從建設(shè)工程施工的承包人在建設(shè)工程施工合同履行中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析研究，從而提出了在合同簽訂前、簽訂時(shí)、履行中及終止后承包人的法律風(fēng)險(xiǎn)管理建議。
1、建設(shè)工程施工合同法律風(fēng)險(xiǎn)及其管理方法
1.1、建設(shè)工程施工合同的法律風(fēng)險(xiǎn)概述
建設(shè)工程施工合同的法律風(fēng)險(xiǎn)是指建設(shè)工程施工合同在簽訂前、簽訂時(shí)、履行中及終止后，因合同主體的一方違反了雙方的合同約定或相關(guān)的法律規(guī)定的作為與不作為，從而產(chǎn)生建設(shè)工程施工合同的一方或雙方利益損失，所帶來(lái)的法律上的風(fēng)險(xiǎn)。一般來(lái)說，建設(shè)工程施工合同主體由承包人與發(fā)包人組成。建設(shè)工程施工合同是由合同主體以書面形式訂立的，確定雙方權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。建設(shè)工程施工合同具有標(biāo)的物的特殊性、履行周期較長(zhǎng)、合同內(nèi)容較多、合同涉及面較廣、履行的要求較嚴(yán)格等特點(diǎn)。因而，在建設(shè)工程施工合同中的承包人必須謹(jǐn)慎對(duì)待簽訂合同，以規(guī)避合同向?qū)Ψ狡墼p或者隱瞞事實(shí)，致使承包方遭受經(jīng)濟(jì)損失。為保證建設(shè)工程項(xiàng)目順利進(jìn)行，承包人有必要進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)管理。
1.2、建設(shè)工程施工合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理方法分析
在建設(shè)工程施工合同中，對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別是整個(gè)建設(shè)工程施工合同中的首要任務(wù)。為預(yù)防在建設(shè)工程施工合同中的法律風(fēng)險(xiǎn)，就必須在簽約建設(shè)工程施工合同之前，透徹了解施工合同的全部流程。建設(shè)工程施工合同對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別主要有流程分析法、分解分析法、環(huán)境分析法等。承包人應(yīng)在建設(shè)工程施工合同中對(duì)主要或重大的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行識(shí)別。從合同的履行過程來(lái)分析，建設(shè)工程施工合同中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)有簽約之前的法律風(fēng)險(xiǎn)、簽約時(shí)存在的法律風(fēng)險(xiǎn)、履行建設(shè)工程施工合同的法律風(fēng)險(xiǎn)和建設(shè)工程施工合同終止后所遭受的法律風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)沒有審查發(fā)包人的資質(zhì)信譽(yù)能力和履行合同的能力，沒有按照建設(shè)工程施工合同達(dá)成共同意愿，沒有履行相關(guān)的程序與審批等簽署的合同都是簽約前所存在的法律風(fēng)險(xiǎn)；在簽約建設(shè)工程施工合同時(shí)，如沒有對(duì)對(duì)方應(yīng)履行義務(wù)進(jìn)行及時(shí)的更改與指出，從而影響另一方遭受到相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)，這就存在簽約時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)；在簽約建設(shè)工程施工合同之后，雙方在履行建設(shè)工程施工合同中也存在大量的法律風(fēng)險(xiǎn)；合同由于一方或雙方事由導(dǎo)致合同終止，沒有履行合同終止后的應(yīng)盡義務(wù)所帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)，稱之為合同終止后的法律風(fēng)險(xiǎn)[1]。
在建設(shè)工程施工合同中，簽約前、簽約時(shí)、履行中、終止后都存在法律風(fēng)險(xiǎn)。所以，要想減少承包人的法律風(fēng)險(xiǎn)，就必須在簽定建設(shè)工程施工合同之前，對(duì)建設(shè)工程施工合同進(jìn)行全面地識(shí)別，從而有效預(yù)防建設(shè)工程施工合同中出現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)。
2、建設(shè)工程施工合同中出現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)管理的建議
2.1、在建設(shè)工程施工合同簽約之前出現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)管理的建議
2.1.1、審查發(fā)包人的主體資格
建設(shè)工程施工合同是一項(xiàng)民事合同，建設(shè)工程施工合同必須符合相關(guān)的法律規(guī)定。根據(jù)我國(guó)《合同法》第 9 條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力”。所以，在承包人簽訂建設(shè)工程施工合同之前，必須詳細(xì)了解發(fā)包人的資質(zhì)與資格，以避免在簽訂建設(shè)工程施工合同中出現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)。由于我國(guó)在涉及市場(chǎng)的發(fā)包主體較多，在審查發(fā)包人的資質(zhì)與資格主要審查發(fā)包人的行業(yè)資格證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、經(jīng)營(yíng)范圍、銀行開戶許可證、法定代表人以及相關(guān)的信用認(rèn)證證書等資信。在審查過程中，主要審查發(fā)包人的資格證書的復(fù)印件，但是有必要的話，可以對(duì)發(fā)包人在工商行政部門進(jìn)行查詢，從而保證發(fā)包人的主體資格合格[2]。
2.1.2、考察發(fā)包人的資信狀況及履行能力
建設(shè)工程施工合同的簽訂，必須保證雙方當(dāng)事人具有較好的資格資信狀況和較好的履行能力。根據(jù)我國(guó)《招標(biāo)投標(biāo)法》第 9 條規(guī)定：“招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)有進(jìn)行招標(biāo)項(xiàng)目的相應(yīng)資金，或資金來(lái)源已經(jīng)落實(shí)?！比缭诤灱s建設(shè)工程施工合同中出現(xiàn)了發(fā)包人的資信不合格或者出現(xiàn)違法的發(fā)包人，將必然會(huì)給承包人帶來(lái)不利的法律風(fēng)險(xiǎn)。所以，在簽訂建設(shè)工程施工合同前，承包人有權(quán)向發(fā)包人請(qǐng)求出示相關(guān)單位的資信證明及相關(guān)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，在建設(shè)工程施工合同簽約之前，承包人還可以向發(fā)包人進(jìn)行實(shí)地調(diào)查，以多種方式對(duì)發(fā)包人進(jìn)行審查與考察。
有個(gè)比較可靠的做法，現(xiàn)在法院有一個(gè)執(zhí)行網(wǎng)，可以查到全國(guó)范圍內(nèi)被執(zhí)行人的未履約信息，可以看到被強(qiáng)制執(zhí)行的記錄，還有公示，這種單位你最好不要跟他合作。寧可不干活等死，也不要包這個(gè)工程去找死。另外可以去上網(wǎng)絡(luò)搜索一下，有沒有他訴訟、仲裁的大量的案例。里面的是是非非，誰(shuí)是誰(shuí)非分不清，但大資信不好，你跟他合作地怎么進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)管理，最后也保護(hù)不了自己的利益。
2.1.3、了解建設(shè)工程項(xiàng)目的具體情況
在簽約建設(shè)工程施工合同之前，承包人必須對(duì)合同標(biāo)的物具有一定的了解。這樣才不會(huì)損失誠(chéng)信原則。對(duì)合同標(biāo)的物的合法有效是合同有效的前提。承包人應(yīng)該主動(dòng)積極對(duì)建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行明確的調(diào)查，把握建設(shè)項(xiàng)目的信息、資料的準(zhǔn)確性。
2.2、建設(shè)工程施工簽訂和合同履行時(shí)所存在的法律風(fēng)險(xiǎn)管理建議
合同履行是合同效力的必然要求，是實(shí)現(xiàn)合同目的的根本措施。對(duì)履行合同時(shí)，必須按照合同雙方當(dāng)事人的動(dòng)態(tài)進(jìn)行管理，要及時(shí)采集證據(jù)，從而提出權(quán)利與業(yè)務(wù)的關(guān)系，來(lái)維護(hù)雙方的自身合法權(quán)益。例如，進(jìn)度款支付不及時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理、竣工結(jié)算價(jià)款不按約定支付的法律風(fēng)險(xiǎn)管理、工程變更的法律風(fēng)險(xiǎn)管理、分包不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)管理、糾紛解決中證據(jù)不充分的法律風(fēng)險(xiǎn)管理等[3]。
具體來(lái)說，合同要明確工程變更的工程量計(jì)算原則必須約定清楚。工程款和進(jìn)度款的支付時(shí)間必須清晰合理，還應(yīng)有逾期付工程款的違約責(zé)任，并且約定如逾期支付工程款，承包人可以暫停施工，可以順延工期，暫停施工的時(shí)間的損失都要發(fā)包單位擔(dān)。約定可以順延工期的情況，如果發(fā)包人沒有履行配合義務(wù)，承包人可以順延工期。承包人要積極行使工程款優(yōu)先受償權(quán)，要注意6個(gè)月內(nèi)行使的期限。
【關(guān)鍵詞】合同管理 法律風(fēng)險(xiǎn) 防范
一、企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的概念
企業(yè)合同管理是指企業(yè)及所屬單位對(duì)自身為當(dāng)事人的合同進(jìn)行簽訂、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓、中止以及審查、監(jiān)督、控制等一系列行為的總稱。企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)是指在企業(yè)在經(jīng)營(yíng)的過程中，由于內(nèi)部或外部的原因未按照法律規(guī)定或合同約定行使權(quán)力、履行義務(wù)，給企業(yè)帶來(lái)法律后果的可能性。本文所研究的企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)是指企業(yè)在合同管理的過程中，由于內(nèi)、外部因素的影響導(dǎo)致實(shí)際的履行情況與預(yù)期的合同管理目的發(fā)生不一致的可能性，這種可能性會(huì)給企業(yè)帶來(lái)一定的法律后果。
二、企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的現(xiàn)狀分析
1.法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)低。一些企業(yè)機(jī)構(gòu)和崗位設(shè)置存在空缺，法律意識(shí)薄弱，對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)以及造成的影響認(rèn)識(shí)不足，一旦風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，企業(yè)只能作為“消防員”事后補(bǔ)救。還有一些企業(yè)合同管理制度不健全。企業(yè)合同管理缺乏制度支撐，沒有規(guī)范合同管理的體系，無(wú)法防范合同風(fēng)險(xiǎn)，給企業(yè)帶來(lái)不利的法律后果。
2.合同訂立管理不規(guī)范
第一，缺乏對(duì)合同對(duì)方當(dāng)事人的資信調(diào)查。企業(yè)在訂立管理的過程中，對(duì)合同對(duì)方當(dāng)事人的資信調(diào)查是保證合同順利履行的前提，如果發(fā)現(xiàn)合同對(duì)方當(dāng)事人主體資格、履約能力、誠(chéng)信情況、財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)能力存在缺陷，應(yīng)立即采取相應(yīng)措施，降低法律風(fēng)險(xiǎn)，避免損失的發(fā)生。
第二，合同文本不規(guī)范。企業(yè)的合同文本應(yīng)該文字規(guī)范、嚴(yán)謹(jǐn)、表述準(zhǔn)確、具體，但有些企業(yè)為了追求所謂的效率，合同條款約定不明，合同文本不規(guī)范，導(dǎo)致企業(yè)合法權(quán)益受到損害的時(shí)候無(wú)法主張權(quán)利。
第三，合同的簽訂主體設(shè)置不當(dāng)。有些企業(yè)簽訂合同是往往是合同雙方的代表人負(fù)責(zé)簽字，而不是法定代表人或者負(fù)責(zé)人，對(duì)簽訂主體和合同主體的法律關(guān)系認(rèn)識(shí)不清。一旦代表人無(wú)授權(quán)或授權(quán)不明，就會(huì)導(dǎo)致合同因無(wú)權(quán)或超越權(quán)限處于效力不確定的狀態(tài)。
3.合同履行管理不規(guī)范
第一，合同履行進(jìn)度管理不規(guī)范。合同履行進(jìn)度管理是合同目的實(shí)現(xiàn)的過程，只有控制過程才能把握結(jié)果。但有些企業(yè)不注重合同變更、交貨、付款、提貨、收款等基本的合同履行情況信息，不及時(shí)做好書面記錄，使企業(yè)承擔(dān)不必要的損失。
第二，合同檔案管理不規(guī)范。一些企業(yè)不注重檔案管理，對(duì)于合同訂立、履行的相關(guān)證據(jù)材料保管不當(dāng)，一旦發(fā)生糾紛，企業(yè)會(huì)因無(wú)法找到有利的書面證據(jù)，而導(dǎo)致不利的法律后果。
第三，合同糾紛管理不規(guī)范。合同糾紛的解決途徑無(wú)外乎協(xié)商、調(diào)解、訴訟、仲裁四種方式。企業(yè)通過哪種途徑解決糾紛應(yīng)依據(jù)合同糾紛性質(zhì)而定，不能一味的追求一種解決方式，每種解決方式產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)是不同的。
三、企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)與防范的建議
1.合同管理模式設(shè)置中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范
第一，健全管理機(jī)構(gòu)。企業(yè)的合同管理應(yīng)實(shí)行“合同管理部門統(tǒng)一歸口管理與各合同承辦部門分級(jí)管理相結(jié)合的管理體制”。合同管理既要注重動(dòng)態(tài)管理，也要注重靜態(tài)管理，不僅需要企業(yè)法律部門還需要各個(gè)層級(jí)的人員與部門的共同參與，各部門各司其職，分工負(fù)責(zé)。
第二，合同管理人員的選配。合同管理人員必須具備一定的法律知識(shí)，精通法律法規(guī)，熟悉公司的經(jīng)營(yíng)管理流程。合同管理人員不能完全由法律專業(yè)人士負(fù)責(zé)，必要時(shí)可根據(jù)企業(yè)發(fā)展?fàn)顩r、業(yè)務(wù)方位選配專業(yè)人員進(jìn)行輔助，達(dá)到取長(zhǎng)補(bǔ)短的作用。
第三，合同管理流程體系的完善。企業(yè)內(nèi)部的合同管理流程并非越緊密越完善，太過細(xì)致導(dǎo)致企業(yè)反映速度降低，但是太過籠統(tǒng)又會(huì)缺乏跟蹤把關(guān)，將潛在的風(fēng)險(xiǎn)變?yōu)閷?shí)際的損失。一套有效的合同管理流程應(yīng)針對(duì)企業(yè)的實(shí)際情況，結(jié)合企業(yè)的機(jī)構(gòu)設(shè)置對(duì)針對(duì)合同履行過程存在的異常情況做出快速的反應(yīng)，有效降低企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。
2.合同訂立管理中的風(fēng)險(xiǎn)防范
第一，對(duì)方合同對(duì)方當(dāng)事人的審查。合同對(duì)方當(dāng)事人的審查包括對(duì)合同對(duì)方當(dāng)事人的證照、合同履約能力、資信情況、財(cái)務(wù)履行狀況、誠(chéng)信情況的審查。企業(yè)可以建立合同對(duì)方當(dāng)事人準(zhǔn)入制度，使之規(guī)范化。
第二，合同授權(quán)委托管理。一方面，企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)合同對(duì)方當(dāng)事人委托人的審核。合同對(duì)方委托人必須經(jīng)過法定代表人或負(fù)責(zé)人的授權(quán)，證明其事項(xiàng)、權(quán)限和期限，并應(yīng)保存授權(quán)委托書的原件；另一方面，企業(yè)應(yīng)建立合同授權(quán)委托制度。
第三，完善合同文本。企業(yè)要結(jié)合企業(yè)實(shí)際，組織合同管理部門、合同承辦部門等專業(yè)、非專業(yè)人員制定符合企業(yè)的制式合同文本。合同文本要內(nèi)容合法完備，權(quán)利義務(wù)對(duì)等，違約責(zé)任具體，文字表達(dá)清楚，保證風(fēng)險(xiǎn)可控的基礎(chǔ)上可重復(fù)使用。
3.合同履行管理的法律風(fēng)險(xiǎn)與防控
第一，合同履行進(jìn)度中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防控。合同履行應(yīng)全面適當(dāng)履行，合同履行期間，企業(yè)要嚴(yán)格按照合同的約定履行合同義務(wù)，及時(shí)主張合同權(quán)利，跟蹤合同履行過程中合同相對(duì)方的履約情況，采取有效措施解決合同履約過程中出現(xiàn)的非正常履約情況，控制和降低合同風(fēng)險(xiǎn)。
一、企業(yè)合同的管理
合同就是指平等地位的法人、自然人、其他組織之間的設(shè)立、變更、終止權(quán)利或者義務(wù)關(guān)系的一種協(xié)議。依照法律法規(guī)簽訂的合同受到中國(guó)法律的保護(hù)，對(duì)合同簽訂方都具有法律的約束力。企業(yè)作為一個(gè)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的法律法規(guī)主體者，在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中都會(huì)或多或少的簽署各種各樣的合同。企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)主要是指企業(yè)在簽訂合同、履行合同過程中，企業(yè)相應(yīng)的利益有可能會(huì)受到一定的損失和傷害。合同作為一種實(shí)現(xiàn)合同簽訂雙方利益的主要手段具有很大的波動(dòng)性，合同簽訂雙方通過合同的簽訂確定了自己應(yīng)該履行的義務(wù)，從而最終需要確定某一種財(cái)務(wù)關(guān)系在變化的狀態(tài)下得到財(cái)務(wù)方面的歸屬。當(dāng)合同中簽訂的某一條款的權(quán)益出現(xiàn)了問題時(shí)，這時(shí)合同中的法律風(fēng)險(xiǎn)就逐漸開始出現(xiàn)了，因此，如何在合同的管理中防范法律風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)，對(duì)于一個(gè)企業(yè)來(lái)說非常重要。
二、企業(yè)合同在管理方面存在的法律風(fēng)險(xiǎn)
企業(yè)在合同簽訂過程中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)主要是由在合同雙方的簽訂資格以及履行合同條款的能力與形式帶來(lái)的。企業(yè)在合同簽訂前如果對(duì)合同簽訂者的另一方?jīng)]有做全面的調(diào)查和深入的了解，就與對(duì)方簽訂合同，最終將會(huì)導(dǎo)致合同簽訂沒有一定的法律效力或者是合同法律效力待定，企業(yè)與履行合同條款能力有限的當(dāng)事人簽訂合同，最終會(huì)導(dǎo)致合同沒有法律效力，同時(shí)，合同條款里面的內(nèi)容如果違反了法律法規(guī)的規(guī)定則會(huì)導(dǎo)致該合同沒有法律效力。合同在簽訂的時(shí)候內(nèi)容形式準(zhǔn)備的不齊全從而使得企業(yè)在簽訂時(shí)沒有發(fā)現(xiàn)隱藏的法律風(fēng)險(xiǎn)，例如合同條款中規(guī)定產(chǎn)品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)要進(jìn)行單獨(dú)的制作一份合同的附件，但是在合同簽訂時(shí)并沒有見到合同的附件等相關(guān)文件，合同中要求在簽訂時(shí)雙方必須蓋章，但是雙方代表只是簽字并沒有蓋章等等，這些隱藏的問題都會(huì)使得企業(yè)在合同簽訂的后期產(chǎn)生不必要的損失。
企業(yè)在合同簽訂后，履行合同條款中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，這類風(fēng)險(xiǎn)主要是指在雙方履行相對(duì)應(yīng)的職責(zé)中發(fā)現(xiàn)了對(duì)方?jīng)]有履行合同條款中的能力或者是對(duì)方在履行合同的條款時(shí)出現(xiàn)了其他方面的問題或者是違約的情況，如果對(duì)方違反了合同上的規(guī)定導(dǎo)致合同簽訂的另一方受到重大的經(jīng)濟(jì)損失或者其他損失，該法律風(fēng)險(xiǎn)也包含了雙方在履行合同條款的過程當(dāng)中因?yàn)殡p方在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中產(chǎn)生的一些緊急事件或者是在投資方面發(fā)生了變化而有可能一方違背合同需要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的一種風(fēng)險(xiǎn)。履行合同條款中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)另一個(gè)表現(xiàn)則是在合同的執(zhí)行中雙方可能產(chǎn)生糾紛時(shí)采取不當(dāng)?shù)氖侄味鴮?dǎo)致對(duì)方在以后的處理過程中處于弱勢(shì)地位。
三、企業(yè)合同管理中法律風(fēng)險(xiǎn)的防范措施
（一）企業(yè)雙方在合同簽訂之前要對(duì)對(duì)方的基本狀況進(jìn)行全面而深入的了解
對(duì)合同簽訂者進(jìn)行全面的了解有助于在合同簽訂時(shí)，在貨物或者財(cái)務(wù)方面出現(xiàn)問題時(shí)能及時(shí)采取有效地措施，減少風(fēng)險(xiǎn)帶來(lái)的損失。對(duì)合同簽訂者進(jìn)行全面而深入的了解，就必須對(duì)對(duì)方的名稱和住處以及在工商部門登記備案的情況進(jìn)行全面的了解，然后再仔細(xì)檢查一下看對(duì)方是否有簽訂合同的基本能力，沒有相應(yīng)的資格證件的單位和個(gè)人不能從事特定的行業(yè)，因此如果與沒有資格的單位和個(gè)人簽訂合同，就會(huì)給企業(yè)自身帶來(lái)經(jīng)濟(jì)損害，根據(jù)合同法的規(guī)定，此次合同簽訂無(wú)效，應(yīng)該給予財(cái)務(wù)上的返回，不能返回或者沒有必要返回的應(yīng)該及時(shí)的進(jìn)行照價(jià)賠償，哪一方存在錯(cuò)誤應(yīng)該及時(shí)賠償給對(duì)方所受到的損害，簽訂雙方都有錯(cuò)的，各自承擔(dān)自己相應(yīng)的責(zé)任。最后，要調(diào)查簽訂方的行業(yè)信譽(yù)度和履行合同的執(zhí)行能力，或者找一些專門的調(diào)查機(jī)構(gòu)進(jìn)行全面的調(diào)查。
（二）合同在簽訂后，履行的過程中可能會(huì)存在很多不確定的因素
合同簽訂的雙方都有可能會(huì)在合同的條款上進(jìn)行相應(yīng)的變化，一方有可能會(huì)出現(xiàn)違背合同條款內(nèi)容，也有可能會(huì)因?yàn)槠渌豢煽咕艿脑蚨鴮?dǎo)致其不能正常及時(shí)的履行合同條款內(nèi)容。雙方在履行合同條款的實(shí)踐活動(dòng)中，來(lái)自法律風(fēng)險(xiǎn)更多的是雙方在履行過程中的具體狀況和相關(guān)證據(jù)方面的缺乏。如果出現(xiàn)糾紛，應(yīng)該時(shí)刻保持友好協(xié)商的態(tài)度來(lái)處理糾紛，這樣利于雙方搜集有利于自己的證據(jù)材料；在簽訂銷售合同時(shí)，貨款回收條款要注明還款的具體時(shí)間點(diǎn)，時(shí)間段，如果到期沒有還款，應(yīng)該加強(qiáng)回款力度，落實(shí)責(zé)任人，查明情況，及時(shí)催繳。綜上所述，筆者認(rèn)為雙方在簽訂合同時(shí)，應(yīng)該要做到全面了解簽訂方公司的實(shí)力和信譽(yù)度；根據(jù)簽訂雙方的實(shí)際情況來(lái)制定和完善相應(yīng)的合同條款；在履行條款的過程中保留好相關(guān)的證據(jù)材料；出現(xiàn)糾紛時(shí)及時(shí)做好調(diào)解和訴訟等各種準(zhǔn)備。
關(guān)鍵詞：合同條款、合同管理、建筑智能化工程、法律法規(guī)、防范風(fēng)險(xiǎn)
中圖分類號(hào)：TU723.1 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：
作為建筑智能化設(shè)計(jì)與施工企業(yè)，怎么能最大化維護(hù)自己的權(quán)益以及在實(shí)際工作中怎么能避免經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)及損失，根據(jù)工程的實(shí)際情況，結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定及自己的工作經(jīng)驗(yàn)，分析研究合同的主要條款及合同管理中應(yīng)注意的法律問題，以便在工作中進(jìn)一步增強(qiáng)法律意識(shí)，提高防范能力，盡量避免經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)或防止不應(yīng)造成的經(jīng)濟(jì)損失。
首先是簽訂合同應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)。
怎么能做到簽一份比較好的合同，既能維護(hù)自己權(quán)益，又能避免損失，而且簽訂的合同又受法律保護(hù)呢？要想達(dá)到這樣的一個(gè)目的很難，因?yàn)榉埠贤际请p方當(dāng)事人意思的合意，只有達(dá)成一致，才能確定合同的條款，滿足各方訂立合同的目的。實(shí)踐中，往往一方的權(quán)利在得到保障的前提下才簽合同，而對(duì)方也要求滿足自己的利益，在兩者之間都盡量爭(zhēng)取權(quán)益，而且在履行合同及守約方面都會(huì)要求對(duì)方過嚴(yán)，自己則寬，在這種情形下很難達(dá)成一致，這樣的合同就不易達(dá)成。
怎么辦呢？一句話不要盲目、草率，要按以下程序操作，才有可能簽訂一份能夠?qū)崿F(xiàn)合同目的的合同。
第一步：先要加強(qiáng)防范意識(shí)，避免風(fēng)險(xiǎn)，尤其是和對(duì)方初次簽合同前應(yīng)當(dāng)注意及加強(qiáng)基礎(chǔ)調(diào)查工作。
第1點(diǎn)，先要調(diào)查對(duì)方企業(yè)基本概況：這個(gè)基本概況就是要審查對(duì)方工商企業(yè)登記基本情況，了解一下企業(yè)注冊(cè)資金，多少萬(wàn)元，如果注冊(cè)資金只有50萬(wàn)元，而且想企業(yè)簽訂200萬(wàn)的合同，這個(gè)時(shí)候就要先冷靜分析一下對(duì)方能否有能力履行合同。如果對(duì)方一旦違約能否承擔(dān)違約責(zé)任？如果承擔(dān)不了違約責(zé)任怎么辦？這一點(diǎn)非常重要，不要盲目輕信對(duì)方。
第2點(diǎn)，進(jìn)一步調(diào)查注冊(cè)資金投資是否到位，從工商登記資料中看一看對(duì)方投資的構(gòu)成狀況，是現(xiàn)金投資，還是技術(shù)投資、實(shí)物投資、固定資產(chǎn)投資，如果是現(xiàn)金投資，看一看投資是否入賬（也就是真假投資），如果企業(yè)注冊(cè)完之后，資金就從財(cái)務(wù)帳劃出，了解一下用途，如果做生意支出是否有合同。實(shí)物投資是否有入庫(kù)單、記入總賬。固定資產(chǎn)投資是否辦理變更產(chǎn)權(quán)人手續(xù)。調(diào)查資金狀況，目的就一個(gè)，對(duì)方企業(yè)是否是真正的企業(yè)，是否是個(gè)騙局企業(yè)。
第3點(diǎn)，調(diào)查一下企業(yè)章程，通過章程了解股東人數(shù)及股東投資比例，看一看章程對(duì)公司及法定代表人授予多大的權(quán)限以及什么權(quán)限。如申請(qǐng)貸款數(shù)額、借款數(shù)額，是否同意擔(dān)保，對(duì)外投資、兼并企業(yè)、聯(lián)營(yíng)等等。調(diào)查對(duì)方的目的，是為了保護(hù)自己不受損失。
第4點(diǎn)，調(diào)查一下企業(yè)信譽(yù)情況：一是了解一下這個(gè)企業(yè)是否講誠(chéng)信，和人家簽訂的合同是否基本履約，是否經(jīng)常有人上門討債；股東之間是否精誠(chéng)合作，之間的矛盾是否能夠影響企業(yè)的生存；二是通過調(diào)取工商原始檔案袋，看一看檔案袋是否內(nèi)裝大量的公、檢、法司的調(diào)查函。如果有較多的這方面調(diào)查函，說明這個(gè)企業(yè)“官司”比較多，和這樣的單位簽合同應(yīng)注意。
第5點(diǎn)，調(diào)查一下對(duì)方資金情況，了解一下企業(yè)資金鏈的周轉(zhuǎn)情況是否正常運(yùn)行，是否靠貸款吃飯，貸款數(shù)額和還貸情況，通過考查這方面的信息，就能判斷企業(yè)的運(yùn)行情況。
第6點(diǎn)，到企業(yè)的稅務(wù)部門了解一下企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況。通過了解企業(yè)交稅情況，就能知道這個(gè)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，交納的營(yíng)業(yè)稅及增值稅越多，說明生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)正常，甚至能反映企業(yè)效益比較好。如果交稅經(jīng)常性的間斷或報(bào)停，和這樣的單位簽合同應(yīng)注意。
第7小點(diǎn)，讓對(duì)方企業(yè)提供和其它企業(yè)簽訂已履行的合同。通過了解其它企業(yè)，就能知道這個(gè)企業(yè)履行合同的真實(shí)性，誠(chéng)信性。
以上7小點(diǎn)是和對(duì)方初次簽訂合同前應(yīng)當(dāng)注意和加強(qiáng)的基礎(chǔ)工作。
第二步，簽訂合同要規(guī)范，不要簡(jiǎn)化，完善合同條款。
第1點(diǎn).要書面不要口頭。根據(jù)自己企業(yè)的經(jīng)營(yíng)性質(zhì)，主要就是建筑智能化工程安裝和購(gòu)進(jìn)大量的原材料及產(chǎn)品，這些經(jīng)營(yíng)的事項(xiàng)都不是口頭合同能解決的事宜，都必須簽訂書面合同，才能保證權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，才能明確承擔(dān)的責(zé)任，發(fā)生糾紛時(shí)，有據(jù)可查“按號(hào)入座”。
第2點(diǎn).簽訂合同時(shí)應(yīng)把握的要點(diǎn)。
一、 首先是企業(yè)主體名稱，一定要弄準(zhǔn)，在簽合同是，企業(yè)的字
號(hào)一定要詳細(xì)寫明，對(duì)主體名稱一定不要錯(cuò)字和漏字，包括音同字不同的字要弄準(zhǔn)，另外要審查主體資格，是否是獨(dú)立法人單位、還是分支機(jī)構(gòu)。
二、 審查授權(quán)委托書，看一看對(duì)方企業(yè)對(duì)人授予什么樣的權(quán)
限，委托書是否授予代為談判以及談判的權(quán)限、是否有權(quán)、收貨、送貨、驗(yàn)收、收付貨款、代為結(jié)算，對(duì)人沒有權(quán)，超越權(quán)或者權(quán)終止后以被人名義訂立的合同，必須經(jīng)被人書面同意。否則，不能和無(wú)權(quán)人簽訂任何協(xié)議。只要對(duì)方授權(quán)書授予的權(quán)限明確，可以認(rèn)同。
同時(shí)，凡是自己公司對(duì)外出具的授權(quán)委托書，不管是招投標(biāo)項(xiàng)目駐地代表，必須寫明授權(quán)權(quán)限、事項(xiàng)、寫明干什么事，并注明凡人在權(quán)限內(nèi)實(shí)施的行為，委托人全部認(rèn)可。只要人超越權(quán)限，委托人一律不予認(rèn)可。如果授權(quán)委托書這一張紙，內(nèi)容寫的不多，空白的地方挺多，在這張授權(quán)書空白的地方，寫上以下無(wú)內(nèi)容，防止行為人添加內(nèi)容。
另外還有一種情況是分支機(jī)構(gòu)出具的授權(quán)委托書，向分支機(jī)構(gòu)出具的授權(quán)書，一般小額的業(yè)務(wù)或即時(shí)結(jié)清的業(yè)務(wù)分支機(jī)構(gòu)有權(quán)出具授權(quán)書。如果大項(xiàng)業(yè)務(wù)或具有風(fēng)險(xiǎn)性業(yè)務(wù)，必須經(jīng)法人或法定代表人蓋章簽名同意后，可以和他簽訂合同或認(rèn)可行為。
三、 合同內(nèi)容：內(nèi)容由當(dāng)事人約定，在書寫合同內(nèi)容文字不要簡(jiǎn)
化，內(nèi)容盡量考慮周全，在簽訂合同時(shí)，不要光想賺多少錢，首先考慮安全系數(shù)，多考慮保護(hù)自己的條款。一般合同主要包括以下條款
1. 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住址，聯(lián)系電話、開戶銀行帳號(hào)、稅
務(wù)開戶及帳號(hào)，有的當(dāng)事人以涉及企業(yè)信息不同意寫銀行帳號(hào)、稅務(wù)帳號(hào)，我方當(dāng)事人應(yīng)給對(duì)方講，這樣寫是我方銀行給我們貸款時(shí)審查合同的要求，稅務(wù)帳號(hào)是稅務(wù)局開發(fā)票時(shí)，要核對(duì)合同是否履行。
2. 合同標(biāo)的，一般主要是指物。簽合同主要就是簽標(biāo)的物，沒有標(biāo)的物，簽了半天是一份廢合同，沒有任何價(jià)值，標(biāo)的物要寫明確、詳細(xì)。
3. 數(shù)量。數(shù)量是標(biāo)的的具體化，直接決定著當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的大
小。數(shù)量條款是必備條款且必須明確
4. 型號(hào)。型號(hào)在合同條款中是非常重要的一個(gè)條款，型號(hào)不明和
寫的不對(duì)會(huì)造成不利，出現(xiàn)型號(hào)的瓜葛，雙方都需要舉證。
5. 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。這在合同中是重要條款，不把質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)寫明，將是
對(duì)自己不利的。質(zhì)量有標(biāo)準(zhǔn)的應(yīng)注明采用的標(biāo)準(zhǔn)，如國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。沒有標(biāo)準(zhǔn)的可以封存樣品為準(zhǔn)，同時(shí)應(yīng)注明封存驗(yàn)收的期限。
6. 價(jià)款或者報(bào)酬。這個(gè)價(jià)款、報(bào)酬要寫明，不能馬虎，如需增加
或降低價(jià)款，也要在該條款中注明。
7. 付款方式。要寫明確，首付多少，分幾次付，先開發(fā)票后付款，
還是先付款后開發(fā)票，要寫明并注明發(fā)票送達(dá)到多長(zhǎng)時(shí)間付清貨款。
8. 定金或預(yù)收款。定金（不要寫訂金）法律上要承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，接受
定金方違約要雙倍返還，支付定金方違約無(wú)權(quán)要求返還。
9. 交貨方式和交貨地點(diǎn)。（履行地點(diǎn)要明確，否則發(fā)生糾紛會(huì)造
成訴訟地點(diǎn)不利）交貨方式是送貨還是自提，是汽運(yùn)還是火車托運(yùn)，并辦理交接貨手續(xù)。
10. 履行期限工程期限要寫明確，不要寫大概在什么期限，爭(zhēng)取在什么期限等之類的履行期限，這樣寫不行。驗(yàn)收期限也要寫明工程移交后的驗(yàn)收期限。
11. 驗(yàn)收方式。包括貨到驗(yàn)收和工程竣工驗(yàn)收，怎么驗(yàn)收、驗(yàn)收時(shí)間、按什么標(biāo)準(zhǔn)驗(yàn)收、驗(yàn)收合格的怎么辦，不合格的怎么辦，貨到以后多長(zhǎng)時(shí)間不驗(yàn)收怎么辦？一定要在合同中寫清楚，寫明白，別省事，而誤事。
12. 停工怎么辦，因什么原因和誰(shuí)的責(zé)任造成停工帶來(lái)的損失怎么
辦？在合同中寫明，別礙面子。停工的期限，停多長(zhǎng)時(shí)間，要在合同中寫明。如果超過了短期停工期限，還未有復(fù)工的跡象，那么對(duì)停工前工程量和工程價(jià)款雙方先有一個(gè)確認(rèn)或驗(yàn)收簽證，固定證據(jù)、維護(hù)權(quán)益。如果對(duì)方不對(duì)停工前部分工程量、工程價(jià)款進(jìn)行確認(rèn)或驗(yàn)收簽證，那么我方要在合同中寫明，對(duì)方不配合，以我方發(fā)給對(duì)方的確認(rèn)函為準(zhǔn)。如有異議請(qǐng)?jiān)谌靸?nèi)回函，如三天內(nèi)不回函，視為認(rèn)可停工前的工程量和工程價(jià)款。
13. 造成長(zhǎng)時(shí)間窩工怎么辦。合同要寫明、分清責(zé)任，按什么標(biāo)準(zhǔn)
計(jì)算賠償金額，都是賠哪幾項(xiàng)，在合同中要寫明，必要時(shí)還可以解除合同。
14. 違約責(zé)任。這個(gè)條款一定要寫全面，如標(biāo)的物不符、數(shù)量不對(duì)、
質(zhì)量瑕疵、付款不及時(shí)、工程移交后不驗(yàn)收或驗(yàn)收不及時(shí)、交貨不及時(shí)等等怎么辦，都要寫清楚;如不及時(shí)付款要按日承擔(dān)萬(wàn)分之五違約金，不及時(shí)交貨，每逾期一日要承擔(dān)萬(wàn)分之五違約金、驗(yàn)收不及時(shí)，超過雙方約定的那個(gè)應(yīng)驗(yàn)收時(shí)間，視為驗(yàn)收合格；標(biāo)的物不符、數(shù)量不對(duì)、質(zhì)量瑕疵要承擔(dān)什么樣的賠償要寫清楚。如果因違約方造成的經(jīng)濟(jì)損失還要賠償。這個(gè)違約條款把它寫清楚、約定明確，當(dāng)當(dāng)事人不履行合同條款時(shí)就要承擔(dān)法律責(zé)任，這也是督促當(dāng)事人嚴(yán)格履行合同義務(wù)的有利保障。
15. 變更、解除、終止
當(dāng)合同履行過程中，經(jīng)雙方協(xié)商可以變更。變更包括圖紙?jiān)O(shè)計(jì)變
更、施工變更、數(shù)量、型號(hào)、質(zhì)量變更、價(jià)格變更，不管是產(chǎn)品買賣合同的變更，還是施工合同的變更，還有其它可能出現(xiàn)的變更，包括現(xiàn)場(chǎng)施工代表人，工程技術(shù)人員等等，一定要雙方達(dá)成書面文字補(bǔ)充變更協(xié)議，書面文字包括傳真件、雙方會(huì)談紀(jì)要、工作日志寫明后，讓對(duì)方代表人簽字確認(rèn)，單方遞交變更我方保留的這一份讓對(duì)方簽字或蓋章簽收，否則無(wú)效，書面補(bǔ)充條款要雙方簽字蓋章。特別強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，在變更時(shí)涉及到合同價(jià)款變動(dòng)的，雙方一定要把價(jià)款約定明確，不要等施工完畢就變更的價(jià)款爭(zhēng)執(zhí)不休。合同可以解除，一是在履行合同過程中，相互爭(zhēng)執(zhí)，你的不對(duì)和他的過錯(cuò)等等，相互指責(zé)，出現(xiàn)這種現(xiàn)象可以協(xié)商解除，但必須處理好雙方應(yīng)有的利益和承擔(dān)的義務(wù)，方可解除；另一種是一方當(dāng)事人嚴(yán)重違約，如果再繼續(xù)履行合同會(huì)進(jìn)一步加重經(jīng)濟(jì)損失，在這種情況，給對(duì)方發(fā)一份告知函，告知對(duì)方違約，請(qǐng)求對(duì)方糾正違約，嚴(yán)格履行合同，如在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)對(duì)方仍不履行合同義務(wù)，期滿后我方解除合同，由此引起的后果由違約方承擔(dān)。合同終止，合同一切履行完畢，雙方的訂約目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，合同自然終止。
16.合同的轉(zhuǎn)讓。這個(gè)根據(jù)具體情況而定，有的合同可以約定轉(zhuǎn)讓
條款。有的合同沒必要寫轉(zhuǎn)讓條款，如需轉(zhuǎn)讓，雙方簽補(bǔ)充協(xié)議。轉(zhuǎn)讓包括債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，債權(quán)轉(zhuǎn)讓必須通知債務(wù)人（書面通知），債務(wù)的轉(zhuǎn)讓，必須經(jīng)債權(quán)人同意，有擔(dān)保的需經(jīng)擔(dān)保人同意。當(dāng)事人一方將其合同權(quán)利義務(wù)一并移轉(zhuǎn)給第三人，由第三人承受這些權(quán)利義務(wù)。
第三步，必須遵守合同約定條款、認(rèn)真履行合同義務(wù)，否則要承擔(dān)違約后果。
從實(shí)際工作中，簽訂合同是為了履行，履行合同才能真正實(shí)現(xiàn)
訂立合同的目的。從法律上講履行合同必須遵循兩條原則：一條原則是全面履行的原則，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)；二是當(dāng)事人在履行合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。
（1） 因?yàn)楝F(xiàn)在人們的法律意識(shí)普遍增加，法律觀念有所提高，人們?cè)诤炗喓贤瑫r(shí)，必然要把違約的責(zé)任寫進(jìn)合同條款。有的比較完善的合同還要寫上因一方當(dāng)事人違約給守約方造成經(jīng)濟(jì)損失的還要承擔(dān)賠償責(zé)任。承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失責(zé)任：一般從法律上在合同中約定兩種賠償方式法律均支持，受到法律保護(hù)①是合同條款寫明造成的經(jīng)濟(jì)損失包括訴訟費(fèi)用、律師費(fèi)、調(diào)查費(fèi)用等由違約方賠償，只要受約方能夠舉出損失證明，一般情況下法院會(huì)支持，支持的數(shù)額約占合同標(biāo)的的20-30%；②是合同直接約定經(jīng)濟(jì)損失的賠償數(shù)額，比如合同約定，一方故意違約，除承擔(dān)違約責(zé)任外，還應(yīng)承擔(dān)賠償損失10萬(wàn)元。如果合同寫明了這個(gè)賠償，原則上不超過合同總價(jià)款10%至20%，法院會(huì)支持這個(gè)賠償數(shù)額。
（2）如果一方違約，在遇到價(jià)格變動(dòng)時(shí)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。
在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降是，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。如果不按合同約定，履行自己的義務(wù)，將會(huì)給自己造成損失。只要雙方認(rèn)真履行合同，利益能夠得到保障，損失自然避免。
參考文獻(xiàn)：
聯(lián)系當(dāng)前實(shí)際，且以國(guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)工作中頻發(fā)糾紛的租賃工作為例，談?wù)勗撊绾卫梅晌淦?，加?qiáng)國(guó)有資產(chǎn)租賃合同法律管理工作，進(jìn)而表述我此次xx之行的學(xué)習(xí)心得。同時(shí)也通過聊聊在當(dāng)前資產(chǎn)租賃法律管理工作需要注意的風(fēng)險(xiǎn)防范點(diǎn)，以及還能做哪些改進(jìn)和完善，闡明幾點(diǎn)我的“設(shè)想”。
本次進(jìn)修后，最強(qiáng)烈的認(rèn)識(shí)——就是對(duì)國(guó)有資產(chǎn)租賃合同的法律管理不僅要“從頭管到尾”，還要有超前和后續(xù)的管理意識(shí)。從今起改變平常觀念，摒棄兩個(gè)“不要”，提倡兩個(gè)“重視”，并努力落實(shí)三個(gè)“設(shè)想”。
需要摒棄的兩個(gè)“不要”，一是不要覺得簽了合同就是萬(wàn)事大吉。二是不要覺得簽了合同就可置之不理。務(wù)必提倡的兩個(gè)“重視”，一是要重視合同簽訂前的管理。二是要重視合同履約過程中的管理。三個(gè)“設(shè)想”是對(duì)完善今后工作的探究。具體如下：
一、租賃合同簽訂前的風(fēng)險(xiǎn)
（一）對(duì)承租主體資格審查管理
承租主體選擇不好，是日后產(chǎn)生租賃糾紛的根本原因。以南塘街江南茶市租金糾紛案為例，此案從拖欠租金開啟仲裁之路起，一直糾纏到中級(jí)法院，直到對(duì)方因破產(chǎn)被裁定“資不抵債無(wú)財(cái)產(chǎn)可執(zhí)行”為終結(jié)。糾纏期間公司折損租金不說，單是為此付出的人力、物力上的訴訟成本就很值得我們?cè)诮窈蠊ぷ髦薪梃b經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。
所以簽訂租賃合同前，應(yīng)盡量做好合同主體資格的法律審查把關(guān)。比如針對(duì)法人承租，可要求承租人提供近期財(cái)務(wù)報(bào)表或到工商部門求證對(duì)方資信能力，通過一看（營(yíng)業(yè)執(zhí)照）多了解（注冊(cè)資金、信用名單、資信口碑）等排查，篩選出履約能力強(qiáng)、商業(yè)信譽(yù)良、資金實(shí)力好的承租主體。
（二）對(duì)租賃標(biāo)的物做好租前公示披露管理
標(biāo)的物功能、缺陷約定不明確，也是導(dǎo)致租賃糾紛的一個(gè)重要誘因。在租賃合同簽訂后，以“不清楚標(biāo)的物功能、缺陷”為藉口產(chǎn)生糾紛的情況時(shí)有發(fā)生。那么，在租賃前對(duì)標(biāo)的物的缺陷或瑕疵是“捂起來(lái)”還是“露出來(lái)”，也是實(shí)務(wù)操作中的一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)。比如實(shí)踐中某個(gè)標(biāo)的物并不存在重大瑕疵，僅因規(guī)劃上屬架空層，產(chǎn)權(quán)“有無(wú)”上存在一定缺陷。在簽約前，只要盡到告知和披露義務(wù)，將缺陷明示在簽約前，如果承租人堅(jiān)持求租（可能屬意租金評(píng)估價(jià)格的低、惠），那么雙方完全可以達(dá)成自愿、互惠的結(jié)果。
所以應(yīng)依據(jù)法律規(guī)定，以專業(yè)的法律眼光，原則上對(duì)“標(biāo)的物的功能、缺陷”能披露的就披露，盡量詳盡描述，盡量事前告知。
（三）對(duì)合同文本格式、內(nèi)容規(guī)范化的管理
曾經(jīng)有個(gè)租賃糾紛案，承租方在訴訟中黔驢技窮的情況下，避開主要爭(zhēng)議，無(wú)厘頭“咬文嚼字”，揪住合同文本中關(guān)于爭(zhēng)議解決途徑“溫州市仲裁委員會(huì)（應(yīng)為溫州仲裁委員會(huì)）”大做文章。
這個(gè)例子也許不是最有普遍性，但恰恰說明簽訂合同時(shí)候，不僅要注意合同的主要條款，還要處處認(rèn)真嚴(yán)謹(jǐn)，做好合同文本格式、條款內(nèi)容等各方面規(guī)范化審查管理。因?yàn)槲覀兠媾R的承租方，一旦發(fā)生糾紛，他們往往比我們自己更能發(fā)現(xiàn)我們的不足。加強(qiáng)對(duì)合同文本的規(guī)范化的認(rèn)識(shí)并通過法務(wù)管理工作執(zhí)行到位，是防范風(fēng)險(xiǎn)和保護(hù)自我的堅(jiān)實(shí)盾牌?，F(xiàn)實(shí)中，對(duì)租賃合同內(nèi)容做好細(xì)致審查，同時(shí)對(duì)提高履約率也是非常必要的。
（四）對(duì)合同符合國(guó)家政策法規(guī)的審核管理
國(guó)有資產(chǎn)因?qū)賴?guó)家所有，對(duì)其管理必須滿足相關(guān)國(guó)有資產(chǎn)管理規(guī)定是強(qiáng)制要求。因此，需要在簽訂合同前嚴(yán)格把控“政策法規(guī)關(guān)”，落實(shí)相關(guān)國(guó)有資產(chǎn)政策法規(guī)的各項(xiàng)規(guī)定和文件精神。例如，合同屬“三重一大”范圍的，簽約前要審查內(nèi)部決策和管控工作流程是否到位。屬于國(guó)有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，審查是否已進(jìn)行了資產(chǎn)評(píng)估等等。通過審核合同是否符合國(guó)有資產(chǎn)政策法規(guī)，來(lái)達(dá)到預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)、管理資產(chǎn)的目的。
二、租賃合同簽訂中的風(fēng)險(xiǎn)
（一）租金履約管理
我們租賃經(jīng)營(yíng)國(guó)有資產(chǎn)，追求經(jīng)濟(jì)效益是目的。粗粗統(tǒng)計(jì)手頭上資產(chǎn)租賃糾紛案7件，屬于租金糾紛的就有5件，占比達(dá)70%。原因有因承租人失信違約、生意失敗、破產(chǎn)等不一而足，但造成的費(fèi)用拖欠都給我們帶來(lái)較大的損失。
為此，作為出租方一定要特別關(guān)注租金交付和期限情況，明確先付后用的原則，必要時(shí)候可要求承租人支付一定履約保證金或押金。還有，一旦出現(xiàn)拖欠租金，應(yīng)當(dāng)及時(shí)催告，并要注意訴訟時(shí)效和保留催告證據(jù)等。
（二）履約期間的保障和檢查管理
前面說合同簽訂后，不能束之高閣。作為資產(chǎn)管理者和出租方，還要為承租人在水、電等公用設(shè)施使用上的保障和管理工作再盡心盡力，做好保障服務(wù)。本色酒吧、秦際文化公司、世代商業(yè)等租金糾紛案中，承租人都曾經(jīng)以水、電、消防等問題做拖欠租金的理由。試想，如果這些保障工作到位，既能減少訴求理由，說不定也會(huì)讓租賃收益順利進(jìn)行。
同時(shí)，還要定期依法開展出租標(biāo)的物的檢查，對(duì)法律禁止的各種違法行為，及時(shí)發(fā)現(xiàn)，及時(shí)制止。比如說，承租人擅自改變用途，違章搭建、裝修不當(dāng)以及影響安全環(huán)保等問題。
三、風(fēng)險(xiǎn)防控的設(shè)想
（一）建立風(fēng)險(xiǎn)防控制度的設(shè)想
如果有條件，法務(wù)部門應(yīng)該并同資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)部門、財(cái)務(wù)部門，嘗試結(jié)合實(shí)際案件和資產(chǎn)業(yè)務(wù)操作流程，分析研究風(fēng)險(xiǎn)存在的環(huán)節(jié)和集聚點(diǎn)，制定專門的防控制度。如果可以，是否可以起草編輯《資產(chǎn)租賃工作風(fēng)險(xiǎn)防控實(shí)務(wù)指導(dǎo)》一類的實(shí)用寶典，通過總結(jié)經(jīng)驗(yàn)提高資產(chǎn)業(yè)務(wù)工作人員的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，規(guī)范操作流程。
（二）完善合同審核流程和工作臺(tái)賬的設(shè)想
盡量規(guī)范管理合同全過程，比如針對(duì)洽談、起草、簽訂、生效等一系列流程，加強(qiáng)內(nèi)控。例如，租賃前有書面計(jì)劃和方案。租賃洽談中，有一定的書面記錄。租期屆滿后，租賃標(biāo)的物的移交，也有詳細(xì)的清單記錄。對(duì)往來(lái)聯(lián)系的工作函，租金支付情況記錄等信息臺(tái)賬也要認(rèn)識(shí)其重要性，做好保存，以便日后發(fā)生法律糾紛時(shí)做證據(jù)。
（三）利用法規(guī)監(jiān)督管理的設(shè)想
定期培訓(xùn)學(xué)習(xí)相關(guān)國(guó)有資產(chǎn)管理的系列政策法規(guī)，提高業(yè)務(wù)人員的法律意識(shí)，培養(yǎng)業(yè)務(wù)人員識(shí)辨法律風(fēng)險(xiǎn)的能力。能在日常的監(jiān)督檢查中，用法律的準(zhǔn)則判斷承租人是否按約定使用，發(fā)現(xiàn)異常、存在安全隱患和違法活動(dòng)，都要及時(shí)提出整改，必要時(shí)采取法律補(bǔ)救措施或及時(shí)解除租賃合同，用法律這一合法武器維護(hù)國(guó)家和公司的權(quán)益。
施工合同是能夠保證建筑工程項(xiàng)目得以順利開展的重要法律保障，其也是能夠有效地解決施工過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)和糾紛的重要渠道之一，其能夠有效地避免施工企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)和糾紛。對(duì)于項(xiàng)目工程的順利開展具有重要的意義和作用。為此，相關(guān)的人員應(yīng)該加強(qiáng)對(duì)施工合同的管理，從而有效地防范和避免相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)，保證工程建設(shè)項(xiàng)目的順利實(shí)施。
1 建筑施工企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)
目前，我國(guó)的施工企業(yè)在進(jìn)行合同管理的工作時(shí)，普遍存在以下的法律問題。我們將這些問題進(jìn)行具體的闡述。
1.1 物資采購(gòu)合同
施工企業(yè)在進(jìn)行多種物資的采購(gòu)，這就難免會(huì)存在很多種物資合同。在實(shí)際的物資合同簽訂的過程中，我們不難發(fā)現(xiàn)，其中存在很多不合體和不夠明確的問題。例如：合同中對(duì)于合同的標(biāo)的物沒有給予明確的標(biāo)明，物和設(shè)備的名稱品種以及相關(guān)的規(guī)格都不能夠得到明了的確定，很多當(dāng)事人的簽名也都不完備，個(gè)人信息和證件信息不符合等。很多合同中的條件和價(jià)款都沒有得到具體的說明，物資設(shè)備的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)也不夠明確[1]，合同中的違約責(zé)任也不明了。
1.2 分包的合同
在實(shí)際的施工過程中，我們不難發(fā)現(xiàn)，很多施工企業(yè)常常會(huì)將一些工程進(jìn)行分包，分包的形式有很多，其簽訂的分包合同也就非常重要。在實(shí)際的簽訂過程中，很多分包合同的簽訂不具有法律效力或者有分包和總承包的施工單位根本就不簽訂分包合同。其中存在很多不合法的轉(zhuǎn)包和分包，例如：分包的單位的資質(zhì)不足，進(jìn)行多次轉(zhuǎn)包等[2]，竣工的計(jì)價(jià)和結(jié)算等工作不夠規(guī)范等。這些都造成了施工責(zé)任的不明、工程款的拖欠以及民工工資拖欠等諸多風(fēng)險(xiǎn)問題的發(fā)生。
1.3 擔(dān)保合同
施工企業(yè)在進(jìn)行合同的風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)保過程中，常常會(huì)涉及很大的資金，一旦出現(xiàn)問題，就會(huì)對(duì)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益造成很大的沖擊和影響。我們將其細(xì)化，主要包括以下幾個(gè)方面：合同內(nèi)容不具備法律效力、高報(bào)的金額、項(xiàng)目等同實(shí)際情況不相符合，項(xiàng)目部隨意地對(duì)外進(jìn)行擔(dān)保，合同雙方的責(zé)任分擔(dān)缺乏明確性等。
1.4 勞動(dòng)合同
施工企業(yè)在勞動(dòng)合同中的法律風(fēng)險(xiǎn)主要是施工單位與施工人員之間的合同問題。具體主要包括：短期的工程不簽訂雇用協(xié)議，或者一些相關(guān)的協(xié)議條款不夠明確，相關(guān)的規(guī)范不合法，勞動(dòng)合同中的條款不合理，雙方的權(quán)利和義務(wù)不夠明確，甚至存在霸王條款等諸多現(xiàn)象，合同的內(nèi)容與我國(guó)的相關(guān)法律不能夠有效地吻合等。
2 工程合同的風(fēng)險(xiǎn)階段
2.1 合同的簽訂階段
在實(shí)際的施工過程中，施工企業(yè)在合同的簽訂過程中主要的問題包括：簽訂前的準(zhǔn)備工作不夠充分，在進(jìn)行招標(biāo)的過程中，對(duì)相關(guān)的單位的資質(zhì)狀況、主體的資格以及經(jīng)營(yíng)的審核得不夠到位。其次，合同中的基本條款不夠全面，對(duì)合同的雙方利益、責(zé)任和全款的劃分也不夠明確和合理，基本的條款內(nèi)容不夠完善，簽訂的內(nèi)容違背國(guó)家的法律法規(guī)，不具有法律效力，合同的簽訂缺乏公平性和公正性，合同的簽訂存在很大的漏標(biāo)和暗箱操作等位。
2.2 合同的履行階段
施工合同的履行是雙方對(duì)合同的中的相關(guān)內(nèi)容給予保障和落實(shí)的重要基礎(chǔ)，因此，這一個(gè)環(huán)節(jié)對(duì)于整個(gè)工程的建設(shè)來(lái)說非常重要。為此，雙方的人員應(yīng)該對(duì)此給予明確的落實(shí)與履行。但是在實(shí)際的踐行過程中，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，其中存在著很多的風(fēng)險(xiǎn)[3]。具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面，首先是對(duì)方履行的風(fēng)險(xiǎn)，主要是指業(yè)主在合同履行的過程中出現(xiàn)了嚴(yán)重的違約狀況，但是施工單位沒有做出及時(shí)的反應(yīng)，最后導(dǎo)致施工企業(yè)相關(guān)的經(jīng)濟(jì)利益和社會(huì)效益受到損害。其次，對(duì)于合同的履行也存在著很大的風(fēng)險(xiǎn)性，這主要是指，在實(shí)際的施工過程中，施工單位在履行合同的過程中，不能夠?qū)贤膱?zhí)行和管理給予有效的控制，這就造成了施工合同的執(zhí)行沒有到位、不夠規(guī)范，對(duì)各類合同文件和資料的管理效果也不好，從而嚴(yán)重地影響了合同的實(shí)際執(zhí)行效果。
2.3 合同的終止階段
縱觀目前我國(guó)的施工合同的管理現(xiàn)狀，很多施工企業(yè)都忽視了對(duì)合同中止后的風(fēng)險(xiǎn)防范控制，很多施工單位都會(huì)片面地認(rèn)為合同的風(fēng)險(xiǎn)僅僅存在與合同的簽訂和履行的階段，針對(duì)于終止階段合同對(duì)于企業(yè)就不會(huì)造成什么傷害和影響，這種思想是非常錯(cuò)誤的。如果施工企業(yè)對(duì)合同管理的資料保管得不夠到位或者不夠嚴(yán)密，就很容易使得有關(guān)的合同中的義務(wù)被暴露出來(lái)，對(duì)國(guó)家的秘密和企業(yè)的秘密進(jìn)行泄露嚴(yán)重的情況下[4]，會(huì)造成很大的法律風(fēng)險(xiǎn)。
3 建筑施工企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的防控措施
3.1 完善相關(guān)的施工合同管理制度
在實(shí)際的施工過程中，我們要想實(shí)現(xiàn)對(duì)合同的有效管理，首先，我們就應(yīng)該建立完善相關(guān)的合同管理制度，對(duì)施工的實(shí)際情況進(jìn)行全面和充分的審查，對(duì)預(yù)期中的現(xiàn)狀和合同條款的現(xiàn)狀給予一一的檢查，從而對(duì)其中不夠明確、不合理以及不合法的內(nèi)容條款給予糾正和協(xié)商修訂，并且對(duì)條款內(nèi)容給予補(bǔ)充和完善，這對(duì)于施工合同在訂立、審批、會(huì)簽都是非常重要的，我們要能夠提高施工單位承包工程的資格門檻，能夠嚴(yán)格地控制相關(guān)審核標(biāo)準(zhǔn)，從而有效地促進(jìn)合同的法律效力。
3.2 有效地加強(qiáng)雙方的責(zé)任意識(shí)和法律意識(shí)
為了有效地避免合同在履行過程中出現(xiàn)過多的風(fēng)險(xiǎn)，我們就應(yīng)該能夠加強(qiáng)對(duì)建設(shè)單位和承建單位的法律意識(shí)，使其能夠充分地了解和學(xué)習(xí)有關(guān)的建筑工程的說法規(guī)法律和相關(guān)的制度政策，有效地確保工程合同的標(biāo)準(zhǔn)和內(nèi)容符合相關(guān)的法律規(guī)定，積極地提高自己的法律意識(shí)，更好地保證建筑工程在施工合同中的條款內(nèi)容的科學(xué)性以及嚴(yán)密性[5]，這樣就能夠在一定程度上，有效地減少由于責(zé)任問題而造成的各類糾紛，保證施工企業(yè)的順利建設(shè)和工程的實(shí)施，提高了工程合同的踐行力。
3.3 加強(qiáng)對(duì)全過程的合同監(jiān)管
有效地監(jiān)管能夠確保合同的有效執(zhí)行。在實(shí)際的施工過程中，相關(guān)的人員要將各種工作給予有效的保障和落實(shí)。施工企業(yè)要能夠聯(lián)合建設(shè)企業(yè)以及相關(guān)的主管部門對(duì)工程的施工現(xiàn)場(chǎng)給予有效的監(jiān)管，針對(duì)施工合同中的主要條款，相關(guān)的人員要能夠?qū)?shí)踐與理論進(jìn)行有效的結(jié)合，從而根據(jù)施工的建設(shè)進(jìn)度對(duì)相關(guān)的合同的條款落實(shí)的情況進(jìn)行檢查，這樣才能夠有效地保證合同條款的落實(shí)，從而完善相關(guān)的獎(jiǎng)勵(lì)措施和懲治的方法，最大限度地降低法律風(fēng)險(xiǎn)對(duì)施工企業(yè)以及工程項(xiàng)目造成的重要影響。
3.4 提高合同管理人員的素質(zhì)水平
建筑施工的承建雙方單位要能夠有效加強(qiáng)合同管理人員的綜合素質(zhì)和專業(yè)能力，加強(qiáng)對(duì)管理人員職業(yè)道德的培養(yǎng)，提高其工作的責(zé)任心，進(jìn)而提高他??的業(yè)務(wù)素質(zhì)水平，我們可以對(duì)相關(guān)的合同管理人員進(jìn)行定期或者不定期培訓(xùn)，規(guī)定相關(guān)的合同管理人員必須持證才能夠上崗等，這樣就能夠在一定程度上有效的規(guī)范和提高施工合同管理人員的素質(zhì)水平。
