發(fā)布時(shí)間：2023-09-01 16:48:32
序言：寫(xiě)作是分享個(gè)人見(jiàn)解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的法理學(xué)法律意識(shí)樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請(qǐng)盡情閱讀。
[論文關(guān)鍵詞]法律地位 法人屬性 產(chǎn)權(quán)
一、從實(shí)踐層面透析獨(dú)立學(xué)院法律地位問(wèn)題的困惑
對(duì)獨(dú)立學(xué)院法律地位的認(rèn)識(shí)，過(guò)去主要集中在對(duì)兩個(gè)問(wèn)題的不同理解上：第一，獨(dú)立學(xué)院到底是公辦高校還是民辦高等教育，抑或是二者皆有。第二，獨(dú)立學(xué)院是否為獨(dú)立法人，獨(dú)立性如何保證；如果是獨(dú)立法人，是什么性質(zhì)的法人，是事業(yè)單位或是民辦非營(yíng)利性組織抑或授權(quán)的組織。
對(duì)于第一個(gè)問(wèn)題，雖曾有過(guò)爭(zhēng)議，但隨著2008年4月教育部26號(hào)令《獨(dú)立學(xué)院設(shè)置與管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《辦法》）的頒行，獨(dú)立學(xué)院屬于民辦高等教育已無(wú)異議?！掇k法》第1章第2、3條中界定了獨(dú)立學(xué)院的概念，并將其性質(zhì)明確為：獨(dú)立學(xué)院是民辦高等教育的重要組成部分，屬于公益性事業(yè)。第9條第2款、第23條第2款明確規(guī)定，“獨(dú)立學(xué)院應(yīng)當(dāng)具備法人條件，應(yīng)當(dāng)依照國(guó)家規(guī)定辦理法人登記”，這意味著獨(dú)立學(xué)院也具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立享有民事權(quán)利、獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任等方面的法人基本特征。依前述分析，可將獨(dú)立學(xué)院界定為一種有民間資本參與的、從事教育這一公益性事業(yè)的事業(yè)單位法人。
但對(duì)于第二個(gè)問(wèn)題——獨(dú)立學(xué)院到底屬于什么性質(zhì)的法人，依然意見(jiàn)不一。獨(dú)立學(xué)院的法人地位在某些情況下因與舉辦高校有著千絲萬(wàn)縷的關(guān)系，短期內(nèi)很難充分到位，具有較強(qiáng)的虛擬性。
（一）舉辦者的出資問(wèn)題
《辦法》大大提高了獨(dú)立學(xué)院的辦學(xué)門(mén)檻。該辦法規(guī)定，參與舉辦獨(dú)立學(xué)院的普通高等學(xué)校一般應(yīng)具有博士學(xué)位授予權(quán)；參與舉辦獨(dú)立學(xué)院的社會(huì)組織，應(yīng)當(dāng)具有法人資格，注冊(cè)資金不低于5000萬(wàn)元，總資產(chǎn)不少于3億元，凈資產(chǎn)不少于1.2億元，資產(chǎn)負(fù)債率低于60%；參與舉辦獨(dú)立學(xué)院的個(gè)人，總資產(chǎn)不低于3億元，其中貨幣資金不少于1.2億元；獨(dú)立學(xué)院的設(shè)置標(biāo)準(zhǔn)參照普通本科高等學(xué)校的設(shè)置標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。與之前文件相比，26號(hào)令增加了博士學(xué)位授予權(quán)的條件；提高了舉辦者的門(mén)檻；設(shè)置標(biāo)準(zhǔn)參照普通本科高校，占地標(biāo)準(zhǔn)則從200畝增加到500畝。
除此之外，《辦法》在舉辦者出資方面的規(guī)范仍存在以下問(wèn)題：
1.沒(méi)有規(guī)定國(guó)家機(jī)構(gòu)以外的社會(huì)組織或者個(gè)人這類(lèi)舉辦者最少出資額或者比例。由于獨(dú)立學(xué)院具有民辦性，而且《辦法》也明確規(guī)定主要利用非國(guó)家財(cái)政性經(jīng)費(fèi)來(lái)舉辦，因此，如果沒(méi)有對(duì)國(guó)家機(jī)構(gòu)以外的社會(huì)組織或者個(gè)人這類(lèi)舉辦者規(guī)定最少出資額或者比例，不利于在挑選有實(shí)力的民間主體參與辦學(xué)的同時(shí)充分地利用其資本。
2.關(guān)于普通高等學(xué)校的出資方式的規(guī)定不可行。學(xué)校名稱(chēng)、管理資源、教育教學(xué)資源等無(wú)形資產(chǎn)具有高度的不確定性，這種無(wú)形資產(chǎn)所代表的經(jīng)濟(jì)利益受到諸多因素的影響，難以進(jìn)行估價(jià)，而且管理資源、教育教學(xué)的內(nèi)容不明確，更不具有轉(zhuǎn)讓性，無(wú)法過(guò)戶(hù)到獨(dú)立學(xué)院名下。
3.無(wú)形資產(chǎn)占總出資的比例的規(guī)定不明確?！掇k法》第13條規(guī)定，無(wú)形資產(chǎn)占辦學(xué)總投入的比例由合作辦學(xué)雙方按照國(guó)家法律、行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定予以約定。但依照哪一具體的法律、行政法規(guī)不明確，而且辦學(xué)總投入與設(shè)立獨(dú)立學(xué)院的出資是兩個(gè)不同的概念。
（二）獨(dú)立學(xué)院的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題
《辦法》明確落實(shí)了獨(dú)立學(xué)院財(cái)產(chǎn)權(quán)的具體要求。將獨(dú)立學(xué)院舉辦者的資產(chǎn)過(guò)戶(hù)到獨(dú)立學(xué)院名下，是落實(shí)獨(dú)立學(xué)院法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的基本要求。資產(chǎn)在過(guò)戶(hù)前必須依法驗(yàn)資。新設(shè)獨(dú)立學(xué)院，資產(chǎn)須于籌設(shè)期內(nèi)過(guò)戶(hù)到獨(dú)立學(xué)院名下；已設(shè)立的獨(dú)立學(xué)院資產(chǎn)未過(guò)戶(hù)到獨(dú)立學(xué)院名下的，自《辦法》施行之日起1年內(nèi)完成過(guò)戶(hù)工作?！掇k法》第42條進(jìn)一步規(guī)定，獨(dú)立學(xué)院存續(xù)期間，所有資產(chǎn)由獨(dú)立學(xué)院依法管理和使用，任何組織和個(gè)人不得侵占，從而從根本上保證獨(dú)立學(xué)院的資產(chǎn)由獨(dú)立學(xué)院自身依法管理和使用，避免其他組織和個(gè)人違規(guī)運(yùn)作獨(dú)立學(xué)院資產(chǎn)，在一定程度上防范辦學(xué)風(fēng)險(xiǎn)。但是，由于普通高等學(xué)校主要利用學(xué)校名稱(chēng)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、管理資源、教育教學(xué)資源等參與辦學(xué)的特殊性導(dǎo)致獨(dú)立學(xué)院很難通過(guò)過(guò)戶(hù)取得這種無(wú)形資產(chǎn)，即獨(dú)立學(xué)院與普通高等學(xué)校之間的財(cái)產(chǎn)很難徹底地獨(dú)立。
（三）獨(dú)立學(xué)院和舉辦者的責(zé)任承擔(dān)形式問(wèn)題
《辦法》第51條第2款、第55條分別對(duì)舉辦者不履行出資義務(wù)，虛假或者抽逃出資的責(zé)任作了規(guī)定。但目前我國(guó)對(duì)獨(dú)立學(xué)院對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的形式無(wú)明文規(guī)定，獨(dú)立學(xué)院的責(zé)任承擔(dān)形式問(wèn)題又是關(guān)系到多方利益主體命運(yùn)的問(wèn)題。因?yàn)楠?dú)立學(xué)院的對(duì)外承擔(dān)無(wú)限責(zé)任還是有限責(zé)任，不僅關(guān)系到獨(dú)立學(xué)院自身承擔(dān)責(zé)任的能力，還關(guān)系到學(xué)生和社會(huì)利益的保障，更是影響到普通高等學(xué)校的發(fā)展與穩(wěn)定，并增加辦學(xué)風(fēng)險(xiǎn)。獨(dú)立學(xué)院承擔(dān)的是有限責(zé)任還是無(wú)限責(zé)任，相關(guān)法律沒(méi)有作出明確規(guī)定。按照《辦法》以及《民辦教育促進(jìn)法》等相關(guān)法律法規(guī)等的立法精神，獨(dú)立學(xué)院應(yīng)該是承擔(dān)有限責(zé)任的。但若承擔(dān)的是有限責(zé)任，那么以出資人的多少資產(chǎn)為限呢？一方面，普通高等學(xué)校對(duì)獨(dú)立學(xué)院的出資無(wú)法真正到位；另一方面，普通高等學(xué)校對(duì)獨(dú)立學(xué)院過(guò)度操縱和干預(yù)，獨(dú)立學(xué)院的領(lǐng)導(dǎo)由普通學(xué)校調(diào)配、任免，獨(dú)立學(xué)院沒(méi)有實(shí)質(zhì)意義上的法人資格。一旦出現(xiàn)對(duì)外負(fù)債或者出資者不履行出資義務(wù)、虛假或者抽逃出資的現(xiàn)象，極容易侵害債權(quán)人的利益以及社會(huì)公益。
二、對(duì)獨(dú)立學(xué)院法律地位的界定：獨(dú)立法人資格與地位
（一）獨(dú)立法人資格
《民法通則》第36條界定了法人的法律定義及成立的基本條件。對(duì)照教育部2003年8號(hào)文件《關(guān)于規(guī)范并加強(qiáng)普通高校以新的機(jī)制和模式試辦獨(dú)立學(xué)院管理的若干意見(jiàn)》規(guī)定，獨(dú)立學(xué)院應(yīng)具有獨(dú)立的校園和基本辦學(xué)設(shè)施，實(shí)施相對(duì)獨(dú)立的教學(xué)組織和管理，獨(dú)立進(jìn)行招生，獨(dú)立頒發(fā)學(xué)歷證書(shū)，獨(dú)立進(jìn)行財(cái)務(wù)核算；應(yīng)具有獨(dú)立法人資格，能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。由此可見(jiàn)，獨(dú)立學(xué)院是具有獨(dú)立法人資格的高等教育機(jī)構(gòu)。
（二）法人屬性
根據(jù)《民法通則》對(duì)法人的分類(lèi)規(guī)定，一般認(rèn)為學(xué)校屬于非企業(yè)法人中的事業(yè)單位法人。但由于部分獨(dú)立學(xué)院是一種混合組織，既有國(guó)有資產(chǎn)也有非國(guó)有資產(chǎn)，根據(jù)現(xiàn)有的法律法規(guī)無(wú)法判定它完全是事業(yè)單位法人。在辦學(xué)實(shí)踐中，各學(xué)院在民政部門(mén)的登記也各不相同，如吉林省的獨(dú)立學(xué)院被登記為民辦非企業(yè)法人，而浙江省至少有若干學(xué)校登記為事業(yè)單位法人，天津市的獨(dú)立學(xué)院都登記為事業(yè)單位法人。
獨(dú)立學(xué)院的法律屬性已突破現(xiàn)有法律法規(guī)的框架，最主要的原因是其出生的特殊性、復(fù)雜性以及發(fā)展的多樣性。按一般理解，高校單獨(dú)舉辦獨(dú)立學(xué)院的模式及高校與科研院所、地方政府合作舉辦獨(dú)立學(xué)院的模式，由于其產(chǎn)權(quán)完全是國(guó)有的，獨(dú)立學(xué)院的法人屬性可以定性為事業(yè)單位法人。而其他獨(dú)立學(xué)院辦學(xué)模式，由于產(chǎn)權(quán)具有“公”與“民”的混合性，根據(jù)產(chǎn)權(quán)比例，這類(lèi)獨(dú)立學(xué)院的法人屬性可以定性為事業(yè)單位法人或民辦事業(yè)單位法人。
對(duì)于獨(dú)立學(xué)院的法人屬性，要透過(guò)源頭看過(guò)程、看終極，側(cè)重拷問(wèn)“為了誰(shuí)”，不應(yīng)過(guò)分拘泥于“屬于誰(shuí)”，應(yīng)關(guān)注其社會(huì)價(jià)值與環(huán)境適應(yīng)性，注重其權(quán)利與義務(wù)的配比。事業(yè)單位一般都具有公益性或以公益性為目的，無(wú)可動(dòng)搖，只要運(yùn)作方式講效率，宗旨正當(dāng)明確，至于誰(shuí)舉辦，怎么舉辦，可允許創(chuàng)新，也應(yīng)該創(chuàng)新。獨(dú)立學(xué)院定性為（民辦）事業(yè)單位法人，不但保證了高等教育公益性效率實(shí)現(xiàn)，同時(shí)也兼顧了對(duì)個(gè)體效率的追求。
三、確保獨(dú)立學(xué)院獨(dú)立法人地位之對(duì)策建議
（一）規(guī)范出資方式，確立獨(dú)立產(chǎn)權(quán)
1.應(yīng)對(duì)獨(dú)立學(xué)院的最低注冊(cè)資本和國(guó)家機(jī)構(gòu)以外的社會(huì)組織或者個(gè)人這類(lèi)舉辦者的最少出資額或者比例做出明確規(guī)定。最低注冊(cè)資本的規(guī)定不僅有利于保證資本的真實(shí)性，更好地保護(hù)債權(quán)人、社會(huì)相關(guān)主體、學(xué)生等多方利益，而且有利于獨(dú)立學(xué)院后期的健康與可持續(xù)發(fā)展。且由于獨(dú)立學(xué)院具有民辦性，《辦法》也明確規(guī)定主要利用非國(guó)家財(cái)政性經(jīng)費(fèi)來(lái)舉辦。因此，對(duì)國(guó)家機(jī)構(gòu)以外的社會(huì)組織或者個(gè)人這類(lèi)舉辦者的最少出資額或者比例做出明確的規(guī)定，有利于在挑選有實(shí)力的民間主體參與辦學(xué)的同時(shí)充分地利用其資本。
2.規(guī)范出資方式，明確規(guī)定無(wú)形資產(chǎn)占總出資的比例。按照《辦法》規(guī)定，普通高等學(xué)校可以利用學(xué)校名稱(chēng)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、管理資源、教育教學(xué)資源等參與辦學(xué)。作為出資人的普通高等學(xué)校一旦將其投資于獨(dú)立學(xué)院，其投入的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)人將轉(zhuǎn)變?yōu)楠?dú)立學(xué)院。但是，普通高等學(xué)校這些無(wú)形資產(chǎn)很多都不具有確定性，無(wú)法估價(jià)，無(wú)法轉(zhuǎn)讓?zhuān)矡o(wú)法過(guò)戶(hù)，不具有出資應(yīng)具備的確定性、價(jià)值物的現(xiàn)存性、評(píng)價(jià)的可能性和可轉(zhuǎn)讓性等基本特征，是不能當(dāng)作出資方式的。規(guī)范獨(dú)立學(xué)院舉辦者的出資方式成為獨(dú)立學(xué)院擁有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)的最根本保障。為減少獨(dú)立學(xué)院的辦學(xué)風(fēng)險(xiǎn)、增強(qiáng)其民事權(quán)利能力和獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的能力，應(yīng)進(jìn)一步明確規(guī)定無(wú)形資產(chǎn)占總出資的比例，規(guī)定最低貨幣出資額，還應(yīng)對(duì)國(guó)家機(jī)構(gòu)以外的社會(huì)組織或者個(gè)人這類(lèi)舉辦者的資格予以適當(dāng)放寬。
（二）理清母體學(xué)校與獨(dú)立學(xué)院的關(guān)系
一方面，要保證獨(dú)立學(xué)院的人格獨(dú)立。不僅應(yīng)享有包括財(cái)務(wù)、基建、招生和人事等在內(nèi)的重要事項(xiàng)的獨(dú)立決策權(quán)，還應(yīng)享有包括有關(guān)學(xué)院教育教學(xué)改革與發(fā)展的重要事項(xiàng)的最終決策權(quán)。明確獨(dú)立學(xué)院與母體學(xué)?；蛘咄顿Y合作方之間的關(guān)系應(yīng)該是獨(dú)立、平等的法人與法人之間的關(guān)系。另一方面，要重視和保障出資人應(yīng)享有的相關(guān)權(quán)利，如：知情權(quán)、合理回報(bào)權(quán)等。
（三）建立獨(dú)立學(xué)院的獨(dú)立法人治理結(jié)構(gòu)
為了保證辦學(xué)的正確方向，保證教育的公益性，獨(dú)立學(xué)院需要建立合理的法人治理結(jié)構(gòu)。規(guī)范的獨(dú)立學(xué)院法人治理結(jié)構(gòu)的建立，對(duì)利益相關(guān)者之間的利益和目標(biāo)的沖突起到一定的制衡作用，制度層面上能比較有效地解決資本的尋利性和教育的公益性這一基本矛盾以及由這一基本矛盾所產(chǎn)生的經(jīng)費(fèi)不足、質(zhì)量不高等困境。
建立獨(dú)立學(xué)院的獨(dú)立法人治理結(jié)構(gòu)，可借鑒公司治理結(jié)構(gòu)基本模式：由舉辦者共選董事會(huì)負(fù)責(zé)獨(dú)立學(xué)院的重大決策；董事會(huì)聘用領(lǐng)導(dǎo)班子負(fù)責(zé)學(xué)院的日常管理；另設(shè)監(jiān)督機(jī)構(gòu)對(duì)董事會(huì)和院領(lǐng)導(dǎo)班子管理學(xué)院的行為進(jìn)行監(jiān)督。這實(shí)際上是在所有權(quán)與管理權(quán)分離的基礎(chǔ)上，形成權(quán)力機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)并存的權(quán)力相互聯(lián)系和相互制約的法人治理結(jié)構(gòu)體系。
法律意識(shí) 教學(xué)方法 大學(xué)生
一、前言
法律意識(shí)，是社會(huì)意識(shí)的一種形式，“是人們的法律觀點(diǎn)和法律情感的總和，其內(nèi)容包括對(duì)法的本質(zhì)、作用的看法，對(duì)現(xiàn)行法律的要求和態(tài)度，對(duì)法律的評(píng)價(jià)和解釋?zhuān)瑢?duì)自己權(quán)利和義務(wù)的認(rèn)識(shí)，對(duì)某種行為是否合法的評(píng)價(jià)，關(guān)于法律現(xiàn)象的知識(shí)以及法制觀念等?！贝髮W(xué)生是現(xiàn)代社會(huì)的重要組成部分，更是國(guó)家未來(lái)建設(shè)和發(fā)展的主要力量，大學(xué)生的法律素質(zhì)狀況，影響和決定著國(guó)家未來(lái)法制發(fā)展的狀況和水平。
大學(xué)生法律意識(shí)，即大學(xué)生群體對(duì)法、法律規(guī)范、法律關(guān)系的反應(yīng)形式，包括對(duì)法律的情感、認(rèn)知、評(píng)價(jià)和信仰等的內(nèi)心體驗(yàn)和外在行動(dòng)。簡(jiǎn)言之，就是大學(xué)生對(duì)待法律的心理態(tài)度和自覺(jué)遵從的表現(xiàn)狀況，它包括法律心理、法律知識(shí)、法律態(tài)度和法律信仰四個(gè)基本要求。為了深入了解我校大學(xué)生的法律意識(shí)現(xiàn)狀，本課題組采用問(wèn)卷調(diào)查的方式，向本校不同年級(jí)、專(zhuān)業(yè)學(xué)生發(fā)放調(diào)查問(wèn)卷500份，回收500份，其中有效問(wèn)卷468份，有效回收率93.6%。在此基礎(chǔ)上，對(duì)調(diào)查問(wèn)卷進(jìn)行了分項(xiàng)統(tǒng)計(jì)和分析。
二、我校大學(xué)生法律意識(shí)現(xiàn)狀與分析
從整體上看，我校大學(xué)生的法律意識(shí)的基本狀況是：他們具有一定的法律知識(shí)，但對(duì)法律的認(rèn)知程度不高；對(duì)司法威信認(rèn)同偏低；法律態(tài)度不穩(wěn)定，對(duì)法律規(guī)范的信仰程度不高；法律認(rèn)識(shí)和行為表現(xiàn)反差較大。
1.我校大學(xué)生法律心理狀況
我校大學(xué)生的法律心理總結(jié)起來(lái)就是：對(duì)法律的心理認(rèn)識(shí)比較明確，但對(duì)法律在現(xiàn)實(shí)中的公正性認(rèn)識(shí)信心不足。87%以上的大學(xué)生認(rèn)為法律是現(xiàn)代社會(huì)人們的行為準(zhǔn)則，是化解矛盾的杠桿，是人們行為的標(biāo)尺。大學(xué)生群體對(duì)打官司表現(xiàn)得極為鎮(zhèn)定，71.8%的大學(xué)生認(rèn)為這是現(xiàn)代社會(huì)生活很正常的事情。但對(duì)我國(guó)當(dāng)前法治狀況的認(rèn)識(shí)還不容樂(lè)觀。他們當(dāng)中，對(duì)“法律面前是否人人平等”的肯定回答率僅為28.6%，在對(duì)發(fā)生在身邊的大學(xué)生違法犯罪案件的認(rèn)識(shí)上，相當(dāng)一部分同學(xué)還存在認(rèn)識(shí)偏差，有24.3%的人總認(rèn)為違法犯罪離自己太遙遠(yuǎn)，不能及時(shí)從走上歧途的同學(xué)身上吸取教訓(xùn)。
2.我校大學(xué)生法律知識(shí)現(xiàn)狀
調(diào)查結(jié)果顯示我校大學(xué)生具有一定的法律知識(shí)，但對(duì)法律體系的完整性掌握不夠，內(nèi)涵理解還不全面。93%以上的大學(xué)生對(duì)我國(guó)法律體系有一定了解，對(duì)于“違法”和“犯罪”的概念，75%的大學(xué)生的認(rèn)識(shí)是正確的。但是相當(dāng)一部分學(xué)生對(duì)法律基本概念的掌握還比較模糊，56%的同學(xué)還不知道《民法通則》是我國(guó)的一部現(xiàn)行法律，對(duì)民事法律關(guān)系中平等主體的的認(rèn)知也相當(dāng)模糊。在近幾年的《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程考試中也反映出許多大學(xué)生法律常識(shí)不足，基本概念不清，基本理論掌握表面化，針對(duì)案例分析不到位，甚至認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，等等。對(duì)法律知識(shí)掌握不夠，使他們?cè)趯?shí)踐中很難用法律武裝自己的頭腦，容易造成學(xué)法、懂法和守法的脫節(jié)。
3.我校大學(xué)生法律態(tài)度現(xiàn)狀
從統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)看出，我校大學(xué)生依法維權(quán)意識(shí)不斷增強(qiáng)，在個(gè)人合法權(quán)益受到侵害時(shí)，選擇法律渠道解決的占82%以上，這就說(shuō)明大學(xué)生的法律態(tài)度比較明確，對(duì)待法律的態(tài)度較為積極。但在法律和自身利益發(fā)生沖突的時(shí)候，又表現(xiàn)出法律態(tài)度意志的不堅(jiān)定。如答“你的親人或同學(xué)朋友有違法犯罪行為時(shí)”，只有46.7%的同學(xué)選擇檢舉反映，還有45%左右的同學(xué)選擇“與己無(wú)關(guān)”或“假裝不知”；在“在擇業(yè)過(guò)程中，你會(huì)根據(jù)需要?dú)Ъs嗎”的回答上，還有64%以上的同學(xué)認(rèn)為可以根據(jù)自己的情況隨便撕毀就業(yè)協(xié)議，這些回答表明大學(xué)生的法律態(tài)度還有不健康和陰暗的一面。
4.我校大學(xué)生法律信仰現(xiàn)狀
我校大學(xué)生對(duì)法律的功能認(rèn)知比較清楚，但是對(duì)法律的信仰程度還不高，對(duì)某些問(wèn)題的判斷還帶有相當(dāng)大的功利性。在回答你評(píng)判是非的一般標(biāo)準(zhǔn)是什么時(shí)，被調(diào)查者選擇道德的占58.5%；在回答你的合法權(quán)益受到侵害時(shí)，你的第一選擇是什么，被調(diào)查者選擇通過(guò)法律渠道解決的僅占26.5%，可見(jiàn)我校大學(xué)生還存在重道德、輕法律的意識(shí)傾向。在對(duì)“私了”和“尋求法律援助”上，還有48.5%的同學(xué)選擇“在私了不成的情況下才依靠法律”；在回答“你對(duì)大學(xué)生替人考試收費(fèi)的看法”時(shí)有相當(dāng)一部分的同學(xué)判斷標(biāo)準(zhǔn)不清，把違法和違紀(jì)現(xiàn)象看的很平常，缺乏起碼的誠(chéng)信和榮辱觀。
針對(duì)以上分析，說(shuō)明我校大學(xué)生的法律意識(shí)整體狀況是好的，廣大學(xué)生都能正確認(rèn)識(shí)到依法治國(guó)的重要性和必要性，對(duì)建設(shè)法制社會(huì)有了比較清楚的把握。但從法律意識(shí)的結(jié)構(gòu)上來(lái)看，還存在一定的缺陷，如法律心理脆弱，對(duì)當(dāng)前社會(huì)上的一些不良現(xiàn)象存在消極與偏激的認(rèn)識(shí)；法律知識(shí)不足，對(duì)法律現(xiàn)象與法律理論不能很好地結(jié)合，缺少運(yùn)用所學(xué)法律解決現(xiàn)實(shí)問(wèn)題的能力，出現(xiàn)了學(xué)與用相脫節(jié)的現(xiàn)象；法律態(tài)度不夠成熟，對(duì)法律的信仰程度不高等。
三、推進(jìn)我校《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程改革，提高我校大學(xué)生法律意識(shí)
提高大學(xué)生的法律意識(shí)是國(guó)家法制建設(shè)的需要，是高校貫徹高等教育法、實(shí)現(xiàn)人才培養(yǎng)目標(biāo)的需要，是大學(xué)生完善個(gè)人綜合素質(zhì)、促進(jìn)個(gè)人發(fā)展的需要。提高大學(xué)生法律意識(shí)的途徑雖然很多，但高校《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程應(yīng)充分發(fā)揮課堂教學(xué)的主渠道作用，進(jìn)一步深化教學(xué)改革，切實(shí)承擔(dān)起培養(yǎng)大學(xué)生的法律意識(shí)的重任。
“思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)”課是“05方案”中思想政治理論課程的一項(xiàng)重大變革，它以道德教育為主，一本教材包括了思想政治人生價(jià)值觀培養(yǎng)、道德及行為規(guī)范培養(yǎng)和法律素質(zhì)培養(yǎng)三部分。法律部分的內(nèi)容濃縮為新教材的第七、八兩章以及第五、六章的部分內(nèi)容，如何在思想政治理論課的框架內(nèi)對(duì)全體大學(xué)生講授法律知識(shí)，是擺在廣大思想政治理論課教師面前的一個(gè)難題，特別是在有限的課時(shí)內(nèi)駕馭相對(duì)龐大的內(nèi)容體系，是法律基礎(chǔ)教學(xué)面臨的首要矛盾。如何根據(jù)本校學(xué)生的實(shí)際情況來(lái)尋求破解之道，筆者根據(jù)調(diào)查的情況結(jié)合自身的實(shí)際教學(xué)，提出幾點(diǎn)看法。
第一，優(yōu)化教學(xué)內(nèi)容，按需講授。在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，我校67%以上的學(xué)生都明確表示對(duì)法律知識(shí)感興趣，而且也認(rèn)為《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程的學(xué)習(xí)，的確能在一定程度上幫助他們?cè)鲩L(zhǎng)法律知識(shí)。但由于課時(shí)的有限和教材內(nèi)容的龐雜、抽象和枯燥，大大降低了學(xué)生閱讀和自學(xué)的興趣。在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，我校大學(xué)生最關(guān)注的法律問(wèn)題首先是憲法的相關(guān)問(wèn)題（特別是公民權(quán)利和義務(wù)問(wèn)題），犯罪與刑罰的相關(guān)問(wèn)題（如正當(dāng)防衛(wèi)），婚姻、繼承問(wèn)題等；其次關(guān)注點(diǎn)也由于專(zhuān)業(yè)不同而有所區(qū)別，如有些同學(xué)關(guān)注知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律知識(shí)，有些同學(xué)關(guān)注計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)犯罪問(wèn)題。要讓法律基礎(chǔ)部分教學(xué)引起大學(xué)生的關(guān)注和共鳴，一個(gè)非常重要的方面就是從大學(xué)生的需要入手。因此，應(yīng)該了解學(xué)生成長(zhǎng)成才過(guò)程中（乃至步入社會(huì)后）最為需要的、最為關(guān)注的法律知識(shí)和法律問(wèn)題，并以此為切入點(diǎn)，結(jié)合大學(xué)生的實(shí)際，結(jié)合生活，對(duì)龐雜的法律知識(shí)體系進(jìn)行取舍，做到知己知彼，按需講授。
第二，豐富和完善教學(xué)方式。法律條文本身是抽象的、枯燥的，如果依靠傳統(tǒng)的枯燥無(wú)味的“課堂說(shuō)教”和“填鴨式教學(xué)”很難達(dá)到教學(xué)目的。豐富教學(xué)方式，可以使用案例教學(xué)和實(shí)踐教學(xué)。案例教學(xué)可以把抽象的理論融進(jìn)鮮活的現(xiàn)實(shí)之中，將法律還原到生活中去，這不但增強(qiáng)了課程的生動(dòng)性，吸引了學(xué)生的興趣，還增強(qiáng)了理論的沖擊力和說(shuō)服力，使學(xué)生更好地理解理論，信服法律，并提高運(yùn)用法律解決實(shí)際問(wèn)題的能力。另外，基礎(chǔ)課本身就是一門(mén)實(shí)踐性很強(qiáng)的課程，學(xué)習(xí)法律知識(shí)，提高法律素養(yǎng)，還需要學(xué)生具備一定的法律實(shí)踐能力，因此在教學(xué)中運(yùn)用實(shí)踐教學(xué)也是一種很重要的方式。我們的調(diào)查也證明，學(xué)生非常喜歡和希望能在課程中展開(kāi)實(shí)踐教學(xué)，89%的學(xué)生認(rèn)為組織實(shí)踐教學(xué)很有必要。法律實(shí)踐教學(xué)的方式有很多，如觀看法律視頻、組織開(kāi)展模擬法庭、參觀法制教育基地、舉辦法律知識(shí)講座或競(jìng)賽活動(dòng)等。
第三，改革考核方式?？己耸墙虒W(xué)體系中的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，也是體現(xiàn)教學(xué)理念的最明顯的教學(xué)活動(dòng)。目前，我校課程考核一般采取總評(píng)成績(jī)=平時(shí)成績(jī)（平時(shí)作業(yè)、考勤、課堂表現(xiàn)等）+期末筆試成績(jī)的計(jì)算方法，但是這種考核模式顯然不適合“思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)”課程?！八枷氲赖滦摒B(yǎng)與法律基礎(chǔ)”課不僅要求學(xué)生掌握相關(guān)理論，還要求學(xué)生將理論付諸實(shí)踐，最終目的是通過(guò)理論知識(shí)的講授，影響大學(xué)生的思想觀念并指導(dǎo)大學(xué)生的行為，促其達(dá)到‘知行合一”。如果采用上述課程考核模式，其結(jié)果是導(dǎo)致考核只停留在對(duì)道德認(rèn)知、法律知識(shí)的考核上。因此，我們要積極改革考核方式，拓寬評(píng)價(jià)思路，以能力為本位，重視對(duì)學(xué)生能力的評(píng)價(jià)。將理論考核與實(shí)踐考核相結(jié)合，強(qiáng)化學(xué)習(xí)過(guò)程考核，采用平時(shí)成績(jī)、課程論文、實(shí)踐報(bào)告等相結(jié)合的方式來(lái)取代原有的考試模式。
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關(guān)鍵詞：發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí) 化學(xué)課堂 教學(xué)設(shè)計(jì)
高效課堂是實(shí)施創(chuàng)新教育，培養(yǎng)和造就創(chuàng)造型人才的主渠道。尤其是在新課程改革的背景下，作為新課程的實(shí)施者，我們應(yīng)該改變傳統(tǒng)教學(xué)觀念和教學(xué)模式，重視指導(dǎo)學(xué)生形成良好的學(xué)習(xí)策略，拓寬學(xué)生研究性學(xué)習(xí)的渠道，努力為學(xué)生主動(dòng)發(fā)展提供條件。筆者在近年來(lái)的教學(xué)實(shí)踐中，對(duì)“發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)”化學(xué)教學(xué)模式做了一些初步探索，現(xiàn)對(duì)這一教學(xué)模式及其應(yīng)用加以闡述，并談?wù)勛约旱膸c(diǎn)體會(huì)。
一、“發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)”化學(xué)教學(xué)模式
1.1“發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)”理論的特點(diǎn)
美國(guó)著名認(rèn)知派心理學(xué)家、教育家布魯納在 20 世紀(jì) 60 年代針對(duì)傳統(tǒng)教學(xué)的“倉(cāng)庫(kù)理論”，從認(rèn)知心理學(xué)出發(fā)完善了“發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)”理論。他強(qiáng)調(diào)學(xué)生的學(xué)習(xí)應(yīng)該是主動(dòng)參與、主動(dòng)發(fā)現(xiàn)的過(guò)程，而不是被動(dòng)地接受知識(shí)?！鞍l(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)”理論有以下四個(gè)基本特點(diǎn)：
（1）強(qiáng)調(diào)內(nèi)在動(dòng)機(jī)?！鞍l(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)”有利于激發(fā)學(xué)生的好奇心和求知欲。好奇心是學(xué)生學(xué)習(xí)的內(nèi)在動(dòng)機(jī)的原型，它使學(xué)生有一種求得才能的驅(qū)動(dòng)力，能夠提高學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣和學(xué)習(xí)的主動(dòng)性、積極性，因而有利于學(xué)習(xí)效率的提高。
（2）強(qiáng)調(diào)直覺(jué)思維。科學(xué)研究表明，直覺(jué)思維對(duì)科學(xué)發(fā)現(xiàn)極為重要。直覺(jué)思維不同于邏輯思維，它采用躍進(jìn)、越級(jí)和走捷徑的方式進(jìn)行直覺(jué)判斷或產(chǎn)生頓悟（即靈感），且往往是借助于現(xiàn)象、形象和圖形。直覺(jué)思維是創(chuàng)造性思維的重要形式，是創(chuàng)造型人才的一種基本素質(zhì)。
（3）強(qiáng)調(diào)學(xué)習(xí)過(guò)程。在教學(xué)過(guò)程中學(xué)生是一個(gè)積極的探究者，教師的作用是創(chuàng)設(shè)適合學(xué)生探究的情境，而不是提供現(xiàn)成的知識(shí)和結(jié)論。
（4）強(qiáng)調(diào)對(duì)信息的提取。人類(lèi)記憶的首要問(wèn)題不是儲(chǔ)存信息而是提取有效信息，而提取有效信息的關(guān)鍵在于如何組織信息。
1.2“發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)”化學(xué)教學(xué)模式結(jié)構(gòu)
依據(jù)“發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)”理論和化學(xué)學(xué)科的以上特點(diǎn)，“發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)”化學(xué)教學(xué)模式可設(shè)計(jì)如下：
二、“發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)”化學(xué)教學(xué)模式的構(gòu)建
下面是教學(xué)“元素周期律”一節(jié)課具體應(yīng)用這一教學(xué)模式的實(shí)例。
2.1 創(chuàng)設(shè)情境 激發(fā)動(dòng)機(jī)
多媒體展示：課題名稱(chēng)――元素周期律
教師：“這節(jié)課我們學(xué)習(xí)化學(xué)中一條重要的規(guī)律――元素周期律。元素周期律是誰(shuí)發(fā)現(xiàn)的知道嗎？”
多媒體展示：門(mén)捷列夫頭像和名言“什么是天才？一生努力便成天才！”
教師：“元素周期律是俄國(guó)偉大的科學(xué)家門(mén)捷列夫發(fā)現(xiàn)的。元素周期律的發(fā)現(xiàn)結(jié)束了無(wú)機(jī)化學(xué)的混亂狀態(tài)，為我們學(xué)習(xí)元素的性質(zhì)提供了正確的途徑和方法。今天，我請(qǐng)同學(xué)們當(dāng)一次小門(mén)捷列夫，自己去發(fā)現(xiàn)元素周期律。同學(xué)們有沒(méi)有興趣和信心？”
學(xué)生：“有！”課堂氣氛頓時(shí)活躍起來(lái)，學(xué)生對(duì)“發(fā)現(xiàn)”元素周期律產(chǎn)生了濃厚的興趣，這對(duì)下一步學(xué)生主動(dòng)去發(fā)現(xiàn)元素周期律提供了內(nèi)在動(dòng)力。
2.2 學(xué)生主動(dòng)探索發(fā)現(xiàn)
2.2.1 發(fā)現(xiàn)目標(biāo)之一：核外電子排布的周期性變化
a.多媒體展示：研究對(duì)象 1～18 號(hào)元素
b.人機(jī)信息交換：1～18 號(hào)元素的原子結(jié)構(gòu)示意圖
c.學(xué)生觀察分析：1～2 號(hào)，3～10 號(hào)，11～18 號(hào)元素核外電子排布規(guī)律――最外層電子數(shù)“18穩(wěn)定結(jié)構(gòu)”重復(fù)出現(xiàn)
d.教師引導(dǎo)討論：“原子核外電子排布的這種變化象日歷中星期日星期六重復(fù)出現(xiàn)一樣，象這種周而復(fù)始的變化可叫做什么？”
學(xué)生：“周期性變化！”
f.學(xué)生歸納：隨著原子序數(shù)的遞增，核外電子排布呈周期性變化。
2.2.2 發(fā)現(xiàn)目標(biāo)之二：元素主要化合價(jià)的周期性變化
a.多媒體展示：1～2 號(hào)，3～10 號(hào)，11～18 號(hào)元素的主要化合價(jià)
b.學(xué)生觀察分析：元素化合價(jià)的變化規(guī)律――
c.教師引導(dǎo)討論：元素化合價(jià)周期性變化的原因――元素原子最外層電子排布的周期性變化
d.學(xué)生歸納：隨著原子序數(shù)的遞增，元素主要化合價(jià)呈周期性變化
2.2.3 發(fā)現(xiàn)目標(biāo)之三：元素原子半徑的周期性變化
a.多媒體展示：1～2 號(hào)，3～10 號(hào)，11～18 號(hào)元素模擬原子圖像
b.學(xué)生觀察分析：原子半徑的變化規(guī)律――原子半徑大小重復(fù)出現(xiàn)
c.學(xué)生歸納：隨著原子序數(shù)的遞增，元素的原子半徑呈周期性變化。為了調(diào)節(jié)學(xué)生的學(xué)氛圍，安排如下小插曲。多媒體展示：“真棒！繼續(xù)努力！”同時(shí)播放一小段輕松愉快的音樂(lè)
2.2.4 發(fā)現(xiàn)目標(biāo)之四：元素的金屬性與非金屬性的周期性變化
a.學(xué)生分組實(shí)驗(yàn)：金屬性 Na>Mg>Al
b.學(xué)生分析討論：非金屬性 Si
c.生歸納：Na～Cl 金屬性逐漸減弱，非金屬性逐漸增強(qiáng)。
d.引導(dǎo)分析：Na～Cl 金屬性、非金屬性變化的原因――原子結(jié)構(gòu)
e.學(xué)生推理：Li～F 金屬性逐漸減弱，非金屬性逐漸增強(qiáng)。
f.學(xué)生歸納：隨著原子序數(shù)的遞增，元素金屬性與非金屬性呈周期性變化。引導(dǎo)學(xué)生得出結(jié)論：元素周期律及其實(shí)質(zhì)：
2.3 鞏固拓展 遷移創(chuàng)新
鞏固練習(xí)：設(shè)計(jì)一張由 1～18 號(hào)元素組成的小元素周期表。學(xué)生紛紛動(dòng)腦，動(dòng)手，各顯其能，設(shè)計(jì)了各種形式的元素周期表。最后通過(guò)評(píng)比表?yè)P(yáng)了“門(mén)捷列夫小元素周期表”和富有創(chuàng)意的“環(huán)形元素周期表”。通過(guò)練習(xí)實(shí)踐，不僅鞏固了新知識(shí)，還培養(yǎng)了學(xué)生的創(chuàng)新精神創(chuàng)新能力。
三、教學(xué)反思
3.1 “發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)”教學(xué)模式的優(yōu)點(diǎn)
（1）有利于發(fā)揮學(xué)生在學(xué)習(xí)過(guò)程中的主體作用；
（2）能激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情；
（3）學(xué)習(xí)知識(shí)比較牢固、便于遷移；
（4）有利于發(fā)展學(xué)生的能力、學(xué)習(xí)科學(xué)方法、培養(yǎng)科學(xué)態(tài)度。
3.2 “發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)”也有其不足
（1）不經(jīng)濟(jì)、耗時(shí)；
（2）由于是對(duì)未知事物的探索發(fā)現(xiàn)，這種教學(xué)有相當(dāng)大的難度；
（3）教師的主導(dǎo)作用難以發(fā)揮；
（4）此種模式重過(guò)程而不重結(jié)果（差生很難得出結(jié)果），造成學(xué)生知識(shí)不系統(tǒng)。
作為法學(xué)十四門(mén)專(zhuān)業(yè)基礎(chǔ)課之一的法理學(xué)，在大學(xué)四年本科教育中占據(jù)著重要的位置。從目前的課堂教學(xué)狀況來(lái)看，老師難開(kāi)展教學(xué)學(xué)生也不容易學(xué)懂。因此，在基本的講授教學(xué)法不動(dòng)搖的基礎(chǔ)上，對(duì)于法理學(xué)教學(xué)模式的改變還應(yīng)該正確運(yùn)用案例教學(xué)法，適當(dāng)通過(guò)診所式教學(xué)來(lái)完成相應(yīng)目標(biāo)以及通過(guò)一種更加能符合實(shí)踐教學(xué)模式的真實(shí)情景體驗(yàn)來(lái)達(dá)到法理學(xué)教學(xué)的最終目的。
一、目前的法理學(xué)教學(xué)狀況
（一）法理學(xué)教學(xué)發(fā)展
我國(guó)的法理學(xué)教學(xué)大致經(jīng)歷了國(guó)家與收集整理法的一般理論層面，政策性向立法層次轉(zhuǎn)變的法理學(xué)狀況以及注重司法在法理學(xué)中的重要性改變。①?gòu)慕▏?guó)初期建立的一部分司法院校來(lái)看，法學(xué)教育中涉及到的法理學(xué)課程是以傳統(tǒng)的前蘇聯(lián)教材為基礎(chǔ)，以引進(jìn)人才為重點(diǎn)的教學(xué)方式。這一時(shí)期的法理學(xué)教學(xué)是我國(guó)法學(xué)教育的一個(gè)開(kāi)端，多與政治密切聯(lián)系，具有一定的國(guó)家意志和階級(jí)性。因此，稱(chēng)為是政治學(xué)研究范疇的國(guó)家與法的一般理論層面教學(xué)。以后，我國(guó)法理學(xué)教學(xué)發(fā)生了一定的轉(zhuǎn)變，開(kāi)始形成一種囊括了法的概念、法律文化與法律意識(shí)，法律思維邏輯、法的運(yùn)行、法與其他范疇的關(guān)系等內(nèi)容方式，伴隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展變化，這一時(shí)期的法理學(xué)教育更注重對(duì)于整個(gè)社會(huì)法制建設(shè)的一種推動(dòng)，法學(xué)教育更多的是為此服務(wù)。進(jìn)入90年代后，法理學(xué)及整個(gè)法學(xué)教育進(jìn)入了快速發(fā)展并形成定式的時(shí)期，西方法哲學(xué)的概念引入法理學(xué)中，并且注重對(duì)整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的引導(dǎo)作用，其次，在法律的移植過(guò)程中我們的法理學(xué)教育也注重與本土法律問(wèn)題相結(jié)合的關(guān)鍵，追求最終的法律價(jià)值為基本的司法服務(wù)?；诖四繕?biāo)，我們也看到法律的職業(yè)化和精英化與我國(guó)司法考試的實(shí)施已成為法理學(xué)教學(xué)中不可忽視的問(wèn)題。
（二）法理學(xué)教學(xué)現(xiàn)狀
作為地方本科院校，法理學(xué)課程作為學(xué)科基礎(chǔ)課在大一和大二下學(xué)期來(lái)開(kāi)設(shè)，分別從不同的側(cè)重點(diǎn)來(lái)引導(dǎo)學(xué)生學(xué)習(xí)這門(mén)理論法學(xué)。在區(qū)分一般易懂的基本理論后，待學(xué)生在學(xué)習(xí)了一定的部門(mén)法知識(shí)以后再繼續(xù)進(jìn)行法理學(xué)課程的教學(xué)，這樣有一個(gè)階段性過(guò)渡，初級(jí)階段是通過(guò)對(duì)基本法學(xué)專(zhuān)業(yè)知識(shí)、方法論和世界觀的培養(yǎng)。這一部分，主要是要求學(xué)生對(duì)法理學(xué)的基本概念、方法和基本原理的掌握。第二個(gè)部分的教學(xué)放在較高的年級(jí)段開(kāi)展，目的是在學(xué)生具有了一定的部門(mén)法基礎(chǔ)知識(shí)之后，利用所學(xué)的基本知識(shí)及原理來(lái)鍛煉一種法學(xué)邏輯思辨能力，學(xué)會(huì)能動(dòng)地運(yùn)用所學(xué)知識(shí)來(lái)分析、解決復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)象及糾紛問(wèn)題。這一部分重點(diǎn)是突出思辨能力和實(shí)踐性。
總體上看，目前我院的法理學(xué)教學(xué)已基本擺脫了傳統(tǒng)的以教師講授為主的“填鴨式”教學(xué)模式，注重對(duì)學(xué)生實(shí)際掌握知識(shí)的考核及其運(yùn)用能力。為此，在教學(xué)中我們采用了案例教學(xué)法、辯論式教學(xué)法及情景嵌入式教學(xué)法來(lái)讓學(xué)生更直接有效地掌握這門(mén)課程。雖然在一定程度上對(duì)于教學(xué)的改革取得了一定的成績(jī)，但在本質(zhì)上卻還是無(wú)法改變法理學(xué)教學(xué)中的“兩難”問(wèn)題，我們進(jìn)行了與學(xué)生的互動(dòng)，也發(fā)揮了學(xué)生的實(shí)際動(dòng)手能力，但整體上對(duì)于這門(mén)課程傳授的價(jià)值論和方法論的問(wèn)題還需要更近一步的探討與提高。學(xué)生在實(shí)施的這些教學(xué)改革方案中更多的還是處于一種被動(dòng)地位，如何更有效地完成法理學(xué)市場(chǎng)導(dǎo)向性及知識(shí)導(dǎo)向性的教學(xué)理念還有待于更進(jìn)一步的改變與完善。
二、法學(xué)教育中法理學(xué)教學(xué)的切實(shí)轉(zhuǎn)變
作為一門(mén)實(shí)用之學(xué)，霍姆斯曾經(jīng)說(shuō)過(guò)：“法律的生命不在于邏輯而在于經(jīng)驗(yàn)”。一直以來(lái)，法理學(xué)的教學(xué)不在于為學(xué)生提供相關(guān)的法律知識(shí)，而是在于為他們灌輸一種基本的法治理念，傳播法律的精神，培養(yǎng)職業(yè)法律思維以及理想的法律人格，使法科學(xué)生能夠通過(guò)學(xué)習(xí)具備優(yōu)良的法律頭腦。這正是我們開(kāi)設(shè)這門(mén)學(xué)科的目的，因此，作為法理學(xué)教學(xué)模式的轉(zhuǎn)變不能只是單一改變常規(guī)教學(xué)法和舉幾個(gè)例子，討論幾次和讓學(xué)生在課堂上發(fā)言就能完成的，應(yīng)該更加切實(shí)、具體有層次的進(jìn)行。②
（一）保持應(yīng)有的課堂講授
雖然在法理學(xué)的教學(xué)模式改革中我們強(qiáng)調(diào)對(duì)學(xué)生法律思維及實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的重點(diǎn)培養(yǎng)，但這些思考問(wèn)題的方式和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的培養(yǎng)積累需要扎實(shí)的理論基礎(chǔ)功底來(lái)構(gòu)建，所以，對(duì)于教師而言，擔(dān)當(dāng)著這個(gè)傳授基本知識(shí)的重要角色。不能把課堂完全交給學(xué)生，任由學(xué)生盲目的自學(xué)，教師還必須把基本的課堂講授放在一個(gè)重要的位置。作為成文法的國(guó)家，只有掌握了法律中的基本概念、原則、原理和特征等基本要素之后才能形成一定的法律思維和實(shí)踐操作的方法。而要達(dá)到這一狀況最好的辦法就是通過(guò)教師引導(dǎo)性的直接課堂講授，所以在開(kāi)展法理學(xué)教學(xué)模式轉(zhuǎn)變和改革的過(guò)程中仍然要注重和保留最基本的課堂講授。
當(dāng)然，目前的本科法學(xué)教育具有一定的時(shí)代特點(diǎn)，我們?cè)诳隙ɑ镜恼n堂講授之時(shí)，要運(yùn)用現(xiàn)代化的教學(xué)方式，例如多媒體教學(xué)方式和其他?？梢栽谝话愕陌鍟?shū)之上，采用多媒體教學(xué)的形式，將知識(shí)更直觀更具體和系統(tǒng)地展現(xiàn)在學(xué)生面前。另外也可以通過(guò)對(duì)多媒體教學(xué)課件的制作來(lái)增加基礎(chǔ)知識(shí)的內(nèi)容以及趣味性，讓學(xué)生發(fā)自?xún)?nèi)心地感受到學(xué)習(xí)法理學(xué)原理的趣味性，改變?cè)瓉?lái)所認(rèn)知的枯燥、乏味和難懂的狀況。
（二）有效的辯論式教學(xué)
在教學(xué)模式的改革中提出有效的辯論式教學(xué)這一方法，是因?yàn)殚_(kāi)展辯論式教學(xué)的法學(xué)本科院校也不少，但是我們要認(rèn)識(shí)到，辯論式教學(xué)并不是教師課堂上隨隨便便拋出的一個(gè)問(wèn)題，也不是學(xué)生流于形式地回答幾句。辯論式教學(xué)，是教師通過(guò)預(yù)先的設(shè)計(jì)與組織，學(xué)生經(jīng)過(guò)自己自主性地思考，并在老師的引導(dǎo)下就某一法理學(xué)問(wèn)題發(fā)表自己的見(jiàn)解，由學(xué)生之間及與教師之間進(jìn)行交流，學(xué)生主動(dòng)去尋求并找到解答的一種教學(xué)模式。在教學(xué)中我們應(yīng)看到，辯論式教學(xué)是集合了課前準(zhǔn)備、課堂教學(xué)和課后總結(jié)的一種教學(xué)方式和過(guò)程，任何流于形式的單一過(guò)程都不能成為有效的辯論式教學(xué)。因此，在具體的法理學(xué)教學(xué)實(shí)踐中，辯論式教學(xué)應(yīng)當(dāng)定位在學(xué)生與學(xué)生之間，學(xué)生與老師之間的第一階段互動(dòng)，這主要由教師通過(guò)預(yù)先的設(shè)計(jì)來(lái)設(shè)置合理的問(wèn)題，在以多種形式在課堂教學(xué)中及課下深入的探討中完成，并由學(xué)生發(fā)表自己的觀點(diǎn)，也可以互相之間進(jìn)行意見(jiàn)的交流。
轉(zhuǎn)貼于
當(dāng)然，最終教師在這一環(huán)節(jié)扮演的角色也是不可忽視的，教師需要在學(xué)生所討論的法理學(xué)基本原理中給予一個(gè)答案，這是衡量學(xué)生討論和分析結(jié)果的一種標(biāo)準(zhǔn)。只有在這樣的結(jié)果之中，學(xué)生才能發(fā)現(xiàn)自己的正確與否，從價(jià)值的判斷來(lái)看這更有利于鼓勵(lì)學(xué)生再次參與到這樣的辯論式教學(xué)中來(lái)。
（三）真實(shí)場(chǎng)景體驗(yàn)下的案例教學(xué)
基于我院已采取的教學(xué)模式來(lái)看，案例教學(xué)是法理學(xué)教授和學(xué)習(xí)中必不可少的一項(xiàng)。作為一門(mén)研究法的一般規(guī)律的學(xué)科，研究對(duì)象的抽象性決定了教學(xué)過(guò)程中的抽象難點(diǎn)，這也是學(xué)生學(xué)習(xí)法理學(xué)最大的障礙。所以，在法理學(xué)教學(xué)中開(kāi)展案例教學(xué)方式，從中引導(dǎo)和抽象出法的一般原理和法治理念。在此，要強(qiáng)調(diào)的是我們從來(lái)不缺少這樣的實(shí)踐案例教學(xué)方式，但我們的案例教學(xué)還沒(méi)有達(dá)到一個(gè)近乎完美和有效的層面。因此，在法理學(xué)教學(xué)模式的改變中，我們應(yīng)該通過(guò)一種變相的深刻的案例教學(xué)來(lái)完成學(xué)生對(duì)法理學(xué)知識(shí)的認(rèn)知、掌握和運(yùn)用。
具體來(lái)說(shuō)，就是首先，適當(dāng)?shù)倪x用由國(guó)外所提出的診所式教學(xué)來(lái)進(jìn)行典型案例的角色扮演，讓學(xué)生通過(guò)假設(shè)的情景來(lái)體驗(yàn)作為法理學(xué)教學(xué)案例中的當(dāng)事人的各種不同地位及可以為的相關(guān)行為，并以此來(lái)體會(huì)知識(shí)的實(shí)際運(yùn)用。其次，最為重要的一項(xiàng)是實(shí)踐教學(xué)改革的第二階段，即通過(guò)真實(shí)場(chǎng)景來(lái)完成深刻的案例教學(xué)體驗(yàn)。這一方式主要依托于我院已經(jīng)建成并投入使用的模擬法庭和我們的校外實(shí)習(xí)點(diǎn)麒麟?yún)^(qū)法院和檢察院。當(dāng)然真實(shí)場(chǎng)景的創(chuàng)設(shè)，目的還是要學(xué)生通過(guò)分析案例來(lái)掌握法律思維和基本原理，因此，在模擬法庭進(jìn)行演練時(shí)要求教師提供學(xué)生的是真實(shí)案例。另外，通過(guò)參與真實(shí)的庭審現(xiàn)場(chǎng)和了解一般的司法程序也有助于學(xué)生從最基本的直觀的事件入手來(lái)掌握書(shū)本知識(shí)。
論文摘要：在后現(xiàn)代法學(xué)大行其道的背景下，法律領(lǐng)域的客觀性、普遍性、確定性等現(xiàn)性主義價(jià)值觀念遭遇了空前的沖擊。不斷強(qiáng)調(diào)法律領(lǐng)域的主觀性、禾確定性、差異性、不可預(yù)測(cè)性等等。在法律解釋領(lǐng)域，由于不斷地引介哲學(xué)解釋學(xué)的觀念，法律界人士開(kāi)始利用哲學(xué)解釋學(xué)的資源。哲學(xué)解釋學(xué)不承認(rèn)客觀重構(gòu)的可能，強(qiáng)調(diào)作者獨(dú)立于文本和自我立法，造成法律解釋的任意。站在維護(hù)法治的立場(chǎng)上，國(guó)內(nèi)外諸多學(xué)者在質(zhì)疑聲中從不同的角度論證了法律領(lǐng)域的客觀性問(wèn)題，然而，從知識(shí)社會(huì)學(xué)的角度對(duì)法律領(lǐng)域客觀性問(wèn)題進(jìn)行梳理，對(duì)于反思當(dāng)下中國(guó)的法治具有知識(shí)性的貢獻(xiàn)。
一、導(dǎo)言
在后現(xiàn)代法學(xué)大行其道的背景下，法律領(lǐng)域的客觀性、普遍性、確定性等現(xiàn)性主義價(jià)值觀念遭遇了空前的沖擊。后現(xiàn)代主義代表著反現(xiàn)代主義、反基礎(chǔ)主義、反本質(zhì)主義的價(jià)值理念，強(qiáng)調(diào)法律領(lǐng)域的主觀性、不確定性、差異性、不可預(yù)測(cè)性，等等。在后現(xiàn)代思潮之下，法律活動(dòng)儼然演變成了一場(chǎng)游戲，甚至出現(xiàn)了諸多與法治終極目的不符的異類(lèi)，不斷挑戰(zhàn)著人們對(duì)法治的信仰。司法裁判是解決社會(huì)糾紛，實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的終局方式，司法裁判領(lǐng)域恰恰是現(xiàn)代主義的重災(zāi)區(qū)。幾乎司法裁判領(lǐng)域的所有因素都被解構(gòu)了，法律本身被質(zhì)疑為不確定，法律解釋遇到了“只要有理解，理解就不同”的尷尬，裁判事實(shí)成了法官任意打扮的小丑，判決結(jié)果受到了法官“法感”的左右。
法律的不確定性興起于20世紀(jì)60年代，此前法律的確定性是公認(rèn)的正確命題。機(jī)械法學(xué)是法律確定性的最佳代表，機(jī)械法學(xué)排除法官的一切主觀臆斷，扮演著自動(dòng)售貨機(jī)的角色。此時(shí)法律領(lǐng)域的客觀性似乎得到了堅(jiān)固的維護(hù)。但自由法學(xué)打開(kāi)了封閉的大門(mén)，承認(rèn)世界的不可預(yù)測(cè)與人們認(rèn)識(shí)能力的有限性，法律不再是確定不變的規(guī)約，而是法官可以解釋的材料。語(yǔ)言哲學(xué)和后現(xiàn)代思潮的沖擊，法律的確定性或者說(shuō)客觀性被進(jìn)一步擊潰。從法律概念到法律結(jié)構(gòu)，法律的確定性與客觀性被完全地解構(gòu)了。美國(guó)現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)派的代表們將法律的不確定推到了頂峰，從規(guī)則到事實(shí)都遭到了懷疑。
在法律解釋領(lǐng)域，由于不斷地引介哲學(xué)解釋學(xué)的觀念，法律界人士開(kāi)始利用哲學(xué)解釋學(xué)的資源。前理解、效果歷史、視域融合、對(duì)話(huà)等詞匯不斷進(jìn)人法律解釋的視野。遺憾的是，哲學(xué)解釋學(xué)不承認(rèn)客觀重構(gòu)的可能，強(qiáng)調(diào)作者獨(dú)立于文本和自我立法，造成法律解釋的任意。本體論的解釋學(xué)過(guò)多加強(qiáng)了主觀主義、相對(duì)主義和虛無(wú)主義的學(xué)術(shù)傾向，忽視了法律解釋客觀性的追求。對(duì)于事實(shí)的客觀性問(wèn)題更是缺乏保障，從客觀事實(shí)讓位于法律事實(shí)，從法律事實(shí)讓位于法官事實(shí)，都反映了事實(shí)的主觀化趨勢(shì)。
如果這些學(xué)術(shù)思潮發(fā)生在法治發(fā)達(dá)的西方國(guó)家，至少有完善的制度與優(yōu)秀的法官保障法律解釋與裁判在一定程度上的客觀性。但這一切如果發(fā)生在法治建設(shè)中的中國(guó)，后果將是難以想象的。在人治傳統(tǒng)久遠(yuǎn)，法治脆弱的中國(guó)，法律的權(quán)威尚未建立，基本的現(xiàn)代法治理念還函待普及。在這樣的背景下，盲目地解構(gòu)法律與司法裁判是危險(xiǎn)的。當(dāng)前，不是去過(guò)分強(qiáng)調(diào)司法裁判領(lǐng)域的主觀性，而是需要樹(shù)立人們對(duì)司法裁判領(lǐng)域客觀性的信心。不是將法律解構(gòu)的體無(wú)完膚，而是要人們獲得踏踏實(shí)實(shí)的正義。所以，在后現(xiàn)代思潮的學(xué)術(shù)背景下，結(jié)合中國(guó)法治的發(fā)展階段，必須堅(jiān)決地站在維護(hù)法律解釋與裁判的客觀性，維護(hù)法治的現(xiàn)代立場(chǎng)?！胺杀旧硎欠窬哂锌陀^性，以及法律診釋有沒(méi)有客觀性，這是法治命題能否在理論上成立的前提?！北疚脑谝欢ǔ潭壬鲜窃谀娉绷鞫鴦?dòng)，甚至是老生常談，但筆者堅(jiān)信在中國(guó)語(yǔ)境下，捍衛(wèi)法律解釋與裁判的客觀性勢(shì)在必行。
二、法律領(lǐng)域客觀性的挑戰(zhàn)
對(duì)于客觀性的挑戰(zhàn)可謂來(lái)勢(shì)洶洶，本文沒(méi)有按照時(shí)間順序進(jìn)行一一地展示，只是勾勒了挑戰(zhàn)的主要脈絡(luò)。目的是知識(shí)上的系統(tǒng)化，期望為客觀性的拯救有一個(gè)指南的效果。
日本學(xué)者來(lái)?xiàng)傻难哉撟罴みM(jìn)和最具代表性:“法律家是何等霸道!常駐以客觀性之名，主張自己所為之診釋是唯一正確的客觀解釋。然而，在他人看來(lái)。法律家是何等的悲屈!彼等竟然以為依據(jù)的法律即可以將人類(lèi)生活規(guī)范無(wú)遺;又倘若不做此想，便會(huì)感到心境不寧，從而法律家是何等虛偽不負(fù)責(zé)任!總是將主觀想法隱藏在客觀背后。
在西方，自由主義法學(xué)派在批判法律客觀性或者確定性時(shí)，是以概念法學(xué)為靶子展開(kāi)批評(píng)的，耶林和赫克論述了概念法學(xué)的幻想和法律推理的部分不可能，顛覆了法律邏輯自足的體系?，F(xiàn)實(shí)主義法學(xué)派更是有過(guò)之無(wú)不及，盧埃林是“規(guī)則懷疑論”的代表，堅(jiān)持反對(duì)法律的預(yù)測(cè)性，主張法官能動(dòng)地創(chuàng)造法律;弗蘭克是“事實(shí)懷疑論者”，認(rèn)為法律適用中事實(shí)無(wú)從捉摸，受法官的偏見(jiàn)左右。批判法學(xué)派從語(yǔ)言學(xué)進(jìn)行解構(gòu)，加強(qiáng)了對(duì)法律的懷疑。
肯尼迪從規(guī)則內(nèi)在矛盾角度解構(gòu)法律，哈斯納斯從法律原則的內(nèi)在矛盾瓦解法律，最終的目的是得出法律不確定的結(jié)論。社會(huì)法學(xué)派通過(guò)引人社會(huì)學(xué)因素，將法律邏輯自足和事實(shí)的確定進(jìn)行了一定程度的顛覆。哲學(xué)解釋學(xué)的興起，本體論的解釋學(xué)過(guò)多地加強(qiáng)了主觀主義、相對(duì)主義和虛無(wú)主義的學(xué)術(shù)傾向，忽視了法律解釋客觀性的追求。
在中國(guó)，近年來(lái)受西方后現(xiàn)代主義思潮的影響，法律不確定，案件事實(shí)的模糊性等呼聲不絕于耳。面對(duì)復(fù)雜的司法環(huán)境，司法能動(dòng)主義的聲音也在響起，法官面對(duì)法律時(shí)的姿態(tài)發(fā)生了微妙的變化，似乎有超越法律之嫌，法律的客觀性也受到挑戰(zhàn)。所以，筆者以為在當(dāng)下堅(jiān)持克制主義的司法立場(chǎng)，維護(hù)法律和法律解釋的客觀性，最終實(shí)現(xiàn)客觀的裁判尤其具有實(shí)踐意義。
三、法律領(lǐng)域客觀性的拯救
(一)法律文本客觀性問(wèn)題
安德瑞·馬默(Andrei Marmor)認(rèn)為，與法律有關(guān)的客觀性涉及兩個(gè)方面:適用于當(dāng)下個(gè)案的法律規(guī)范本身是否是客觀正確的;法律理論能否擺脫主觀和偏見(jiàn)，獲致方法論意義上的客觀性。
波斯納認(rèn)為歷史上存在兩種不同的法律客觀性觀點(diǎn)。一是本體論上的法的客觀性理論，這種理論認(rèn)為法律是實(shí)實(shí)在在地“就在那里”的什么東西。第二種是科學(xué)意義上的法的客觀性理論，這種理論認(rèn)為，雖然人們沒(méi)有共同的意識(shí)形態(tài)，但如果他們有科學(xué)的世界觀，可以對(duì)法律問(wèn)題達(dá)成一致的意見(jiàn)。波斯納對(duì)這兩種客觀性持溫和的懷疑主義態(tài)度，波斯納通過(guò)運(yùn)用反基礎(chǔ)主義與懷疑主義的實(shí)用哲學(xué)方法質(zhì)疑了本體論和科學(xué)意義上的法的客觀性理論。波斯納提出了交談意義上的法律客觀性理論，即“合乎情理”?！敖徽勔饬x上的客觀性”強(qiáng)調(diào)對(duì)話(huà)、協(xié)商過(guò)程，但不以形成共識(shí)為必要，試圖限制法官的悠意，努力發(fā)現(xiàn)法官行為中的可預(yù)測(cè)因素?！敖徽勔饬x上的客觀性”的理論基礎(chǔ)是實(shí)用主義哲學(xué)和法律活動(dòng)理論。同時(shí)，波斯納認(rèn)為道德哲學(xué)對(duì)于建構(gòu)“交談意義上的客觀性”并無(wú)多大意義。他認(rèn)為道德哲學(xué)無(wú)助于法律難題的解決，在具體案件審理中更沒(méi)有什么用處。
馬默堅(jiān)持法的客觀性是綜合的。包括語(yǔ)義上的客觀性、形而上學(xué)的客觀性和邏輯上的客觀性。語(yǔ)義上的客觀性是指特定類(lèi)型的陳述可以在語(yǔ)義學(xué)意義上是客觀的，即使這些陳述所描述的客體毫無(wú)真理性可言。形而上的客觀性，意味著真理性，談?wù)撝械年愂鲋胬硇栽谟谶@個(gè)事實(shí)，即存在一個(gè)客體，且其特性與該陳述的描述相符合。邏輯上的客觀主義認(rèn)為一個(gè)特定種類(lèi)的陳述是客觀的，當(dāng)且僅當(dāng)該類(lèi)型中的任一和每一陳述有確定的真值。邏輯上的主觀主義者否認(rèn)將真值賦予他對(duì)此事主觀主義者的那類(lèi)陳述的可能。
哈特指出法律規(guī)則由日常語(yǔ)言構(gòu)成，而語(yǔ)言存在“意思中心”與“開(kāi)放結(jié)構(gòu)”兩部分，“意思中心”指語(yǔ)言的外延具有確定的中心區(qū)域，而“開(kāi)放結(jié)構(gòu)”存在著邊緣地帶，所以，法律既是確定的又是模糊的。哈特堅(jiān)持客觀主義立場(chǎng)，認(rèn)為法律可以具有一個(gè)無(wú)可爭(zhēng)議的意思中心，在意思中心可以具有法律本身的客觀性與解釋的客觀性。在邊緣地帶，道德判斷、政策影響、利益衡量等諸多主觀因素將進(jìn)人這一領(lǐng)域，法律的客觀性將受到一定的沖擊。
德沃金是法律客觀性的堅(jiān)強(qiáng)捍衛(wèi)者，他將法律區(qū)分為“明確的法律”和“隱藏的法律”，前者是那種印有文字的文件，而后者是一種法意，只有通過(guò)診釋才能獲得。德沃金把法律作為一種解釋性概念，認(rèn)為法律是一種建構(gòu)性解釋活動(dòng)的結(jié)果。因?yàn)榉梢?guī)范總是以法律體系中的原則、政策、道德、普遍信仰、學(xué)說(shuō)以及觀念等為文化背景，基于相同的背景，人們完全可以知道或者大體知道法律所設(shè)定的權(quán)利義務(wù)。在各種因素的扶持之下，法官可以為每一個(gè)案件尋找到唯一正確的法律答案。在法律的整體性概念中法律的客觀性得以保存。德沃金通過(guò)自然解讀、內(nèi)在者的立場(chǎng)和反思平衡的方法闡述了道德客觀性，從整體性法學(xué)而言，其間接地維護(hù)了法律的客觀性。
沃爾豪特(Donald Walkout)在價(jià)值客觀性上區(qū)分了德國(guó)的理念論(idealist)和經(jīng)驗(yàn)主義的看法。前者指價(jià)值的客觀性就是超越個(gè)人的控制;后者在三個(gè)層面上主張客觀性:方法論上的客觀性，認(rèn)識(shí)論上的客觀性，形而上的客觀性。
就國(guó)內(nèi)而言，陳金釗教授在《拯救客觀性—關(guān)于法治方法的理論探索》一文中，雖然主要面向法律解釋的客觀性問(wèn)題，但他認(rèn)為法律解釋客觀性的前提是法律本身的客觀性，如果法律本來(lái)有客觀性，法學(xué)又提高一些基本方法的話(huà)，那么人們就可以得到法律診釋的客觀性。秦策將客觀性分為法律的客觀性和司法的客觀性。把法律客觀性當(dāng)作司法客觀性的前提條件和上位概念來(lái)理解。另一種是把法律客觀性大體當(dāng)作司法客觀性的同義語(yǔ)來(lái)使用。蔡琳認(rèn)為價(jià)值客觀性包括以下部分:客觀性需要排除私人性和情感知覺(jué)，必須超越個(gè)體;客觀性意味著公共性并非否定場(chǎng)域的依賴(lài)性，可以基于一定的社會(huì)公共意識(shí)而存在;要求主體間性，體現(xiàn)于解釋和論證的客觀勝之上;法律涉及的道德是公共道德，私道德才良準(zhǔn)有共識(shí)。
其實(shí)，不論學(xué)界關(guān)于法律客觀性有多少的界定，筆者認(rèn)為的法律的客觀性就是法律本身具有確定的含義，能夠?yàn)槿藗兯A(yù)期。換言之，法律具有可預(yù)測(cè)性，能夠指導(dǎo)人們的行為，并根據(jù)這種預(yù)期安排自己的行動(dòng)。這樣界定的客觀性更具有指導(dǎo)司法活動(dòng)的現(xiàn)實(shí)意義。 (二)法律解釋的客觀性
在《法律的概念》一書(shū)中，哈特涉及到法律解釋相關(guān)的內(nèi)容，“哈特的法理學(xué)中與法律解釋問(wèn)題最相關(guān)的是他提出的法律開(kāi)放性特質(zhì)的論述，企圖在形式主義法學(xué)和規(guī)則懷疑主義之間，開(kāi)出一條中庸之道。哈特堅(jiān)持一種客觀主義的立場(chǎng)認(rèn)為具有內(nèi)在觀點(diǎn)的人們通過(guò)閱讀法律規(guī)則，可以確定地找到規(guī)則語(yǔ)言的意思中心，從而做出客觀的法律解釋。他認(rèn)為通過(guò)承認(rèn)規(guī)則，可以將法律規(guī)范與其他社會(huì)規(guī)范區(qū)別開(kāi)，確立法律的獨(dú)立體系，在經(jīng)過(guò)法律自身的意思中心，法律解釋能夠保障客觀性。
德沃金主張“建構(gòu)性的解釋”。這種解釋分為三個(gè)階段，在前解釋階段，人們憑借經(jīng)驗(yàn)確定法律解釋的客體;在解釋階段，解釋須為其客體之主要內(nèi)容提供一般的確證;在后解釋階段，解釋者要調(diào)整自己為客體實(shí)際上要求什么的感覺(jué)，以更好地為第二階段的確證服務(wù)。德沃金提出“內(nèi)在觀察者”的觀點(diǎn)，認(rèn)為從內(nèi)在參與者而言，法律仍然在法官的責(zé)任心之下獲得唯一正確的法律答案。作為內(nèi)在參與者，法官不在超脫世外，其有法律和道德上的責(zé)任去發(fā)現(xiàn)“隱藏的法律”，正確地對(duì)待規(guī)則、原則和政治道德等。在整合性的解釋背景下獲得唯一答案。站在外在觀察者的立場(chǎng)上，容易引發(fā)主觀與客觀的爭(zhēng)論，但是內(nèi)在的視角可以消解主觀與客觀的爭(zhēng)論，解釋者作為實(shí)踐者，解釋就可以避免任意。
波斯納主張“交談”意義上的客觀性，強(qiáng)調(diào)解釋上的說(shuō)服力。認(rèn)為法律推論的最終標(biāo)準(zhǔn)不是邏輯上的精確，也不是超越的道德真理，而是法律思考者在具體語(yǔ)境中理想交流的共識(shí)。他贊同客觀性是法律判決的一種文化屬性和政治屬性，而不是一種認(rèn)識(shí)論屬性，無(wú)論法律具有什么客觀性，這種客觀性都處于文化的統(tǒng)一性，而不是形而上的實(shí)體和嚴(yán)格的方法論上的。也就是說(shuō)，文化與政治越是同質(zhì)的，形成共識(shí)的可能性就越大，法律解釋的客觀性也就越高。波斯納認(rèn)為使美國(guó)法律更加客觀的唯一方法就是法院和立法機(jī)構(gòu)在文化和政治上更加同質(zhì)。他認(rèn)為前提越是一致，就越有可能遵循三段論模式來(lái)進(jìn)行法律推理，因此，法律就會(huì)表現(xiàn)為客觀、非個(gè)人化。同樣的道理，客觀的解釋是以存在一個(gè)文化解釋團(tuán)體為前提的。同時(shí)，他還認(rèn)為效率可以為司法判斷提供中立而客觀的準(zhǔn)則。
貝蒂是立足方法論研究解釋學(xué)。為了維護(hù)解釋文化傳統(tǒng)經(jīng)典中傳統(tǒng)意義的客觀性，貝蒂?lài)?yán)格區(qū)分了“解釋”與“含有意義的形式”。解釋是理解主體的行為，“含有意義的形式”則是意義客觀化的存在。貝蒂認(rèn)為含有意義的形式是精神的客觀化，即意義和意義的載體是吻合的。一切解釋都是對(duì)含有意義形式的解釋?zhuān)ㄟ^(guò)解釋?zhuān)盐者@種形式中包含的含義。貝蒂的解釋學(xué)為文化傳統(tǒng)經(jīng)典解釋理論提供了可操作的方法。
德國(guó)法學(xué)家科殷認(rèn)為“在進(jìn)行法學(xué)解釋時(shí)，解釋的前提也是客觀的態(tài)度，客觀的態(tài)度在法學(xué)里尤其重要，但是，倘若歪曲條文，按照主觀的派別目的進(jìn)行解釋?zhuān)∏∈潜娝苤乇灰暈閲?yán)重違反法學(xué)家的職業(yè)倫理之一種。哈貝馬斯認(rèn)為“規(guī)范主義的思路始終有脫離社會(huì)現(xiàn)實(shí)的危險(xiǎn)，而客觀主義的思路則淡忘了所有規(guī)范的方面。這兩個(gè)方面的緊張關(guān)系，可以被理解為我們的一種提醒:不要固執(zhí)于一個(gè)學(xué)科的眼光，而持開(kāi)放的態(tài)度，不同的方法論立場(chǎng)(參與者和觀察者)，不同的理論目標(biāo)(意義詮釋、概念分析和描述、經(jīng)驗(yàn)說(shuō)明)，不同的角色視域(法官、政治家、立法者、當(dāng)事人和公民)，以及不同的語(yǔ)用研究態(tài)度(診釋學(xué)的、批判的、分析的等)，對(duì)這些都要持開(kāi)放態(tài)度。
在政治實(shí)踐中，客觀主義法律解釋與三權(quán)分立的思想十分契合。在西方本來(lái)就存在著“法院作為忠實(shí)人”的政治傳統(tǒng)。孟德斯鴻的分權(quán)學(xué)說(shuō)認(rèn)為，法官僅僅是宣布語(yǔ)詞的喉舌，他無(wú)法減輕法律的力量也無(wú)法緩和法律的嚴(yán)格。漢密爾頓認(rèn)為法律的解釋權(quán)應(yīng)該屬于法院，但是也擔(dān)心法院以主觀意志代替客觀判斷，可能以一己的意志代替立法機(jī)關(guān)原意的情況。法官對(duì)于法律文本的解讀不是法官的意志和世界觀，而是法律或立法機(jī)關(guān)意志的集中升華。
陳金釗教授站在維護(hù)法治的立場(chǎng)上，認(rèn)為法律解釋的客觀性是法律解釋的原則之一。其法律解釋的客觀性主要包括法律本身的客觀性和法律解釋方法的客觀性。與哲學(xué)診釋學(xué)相比，法律解釋的客觀性主要表現(xiàn)為合法性和診釋共同體的認(rèn)可。合法性就是解釋結(jié)果與法律文本設(shè)定的規(guī)范意旨一致，解釋主題表達(dá)了對(duì)法律的忠誠(chéng)。解釋共同體的認(rèn)可就是職業(yè)群體中形成一定程度的共識(shí)。
無(wú)論哪種意義上的法律解釋客觀性，都具有司法克制主義的傾向，而克制主義可以維護(hù)法治的穩(wěn)定。法律解釋客觀性論述的角度并不盡相同，法律解釋客觀性主要是一種法律解釋的姿態(tài)，即在維護(hù)法治的立場(chǎng)上不隨意地解釋法律，堅(jiān)持司法克制主義的立場(chǎng)，達(dá)到法律解釋結(jié)果的客觀。
四、結(jié)語(yǔ)—反思中國(guó)語(yǔ)境
（燕山大學(xué)，河北 秦皇島 066000）
摘要：本文通過(guò)實(shí)證調(diào)研，發(fā)現(xiàn)農(nóng)村地區(qū)法律服務(wù)的影響因素主要以當(dāng)事人為主，原有因素如司法所等公權(quán)力層面影響因素逐漸勢(shì)微，現(xiàn)有理論無(wú)法解釋。本文將調(diào)研所得因素歸為法院、當(dāng)事人、律師三個(gè)方面，以國(guó)家與社會(huì)二者關(guān)系作為切入點(diǎn)來(lái)分析各種因素的此消彼長(zhǎng)。
關(guān)鍵詞 ：農(nóng)村地區(qū)；法律服務(wù)變化；實(shí)證分析；三方主體
中圖分類(lèi)號(hào)：D926文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1673-2596（2015）03-0082-04
法律服務(wù)是架構(gòu)于“國(guó)家”與“社會(huì)”之上的“橋梁”，對(duì)此我們可以從以下角度來(lái)理解，民事?tīng)?zhēng)議（本文主要針對(duì)的是民事糾紛，不適用于刑事案件）產(chǎn)生之后，可以通過(guò)以下兩種途徑解決，即民事訴訟和ADR。而民事訴訟復(fù)雜、精妙的程序設(shè)計(jì)以及專(zhuān)業(yè)性也決定了法律服務(wù)多產(chǎn)生于民事訴訟之中（近來(lái)雖有律師參與調(diào)節(jié)等趨勢(shì)，但其主業(yè)還是集中于訴訟），而廣義民事訴訟指國(guó)家裁判機(jī)關(guān)以其強(qiáng)制的方式解決利害關(guān)系人之間民事權(quán)益爭(zhēng)議的程序。由此可以看出國(guó)家權(quán)力藉由司法裁判介入到民事糾紛之中,而法律服務(wù)在其中起到“運(yùn)輸帶”的作用，法律服務(wù)需受?chē)?guó)家與社會(huì)的雙重影響，而這一影響主要是通過(guò)其三種參與主體實(shí)現(xiàn)的，即當(dāng)事人、法院、律師。下面我們通過(guò)實(shí)踐中所得數(shù)據(jù)對(duì)于該分析框架進(jìn)行檢驗(yàn)。
一、實(shí)證分析
（一）調(diào)研地情況
我們先簡(jiǎn)單了解一下調(diào)研地的大致情況，這可以作為后文數(shù)據(jù)分析的宏觀背景。該縣位于華北某省東北部，面積3309平方千米，53萬(wàn)人（2006年）。該縣為重要林業(yè)縣和水果生產(chǎn)縣，林地面積1500平方千米，水果種植面積27000公頃，主要出產(chǎn)蘋(píng)果、梨、板栗等；鐵礦資源豐富，儲(chǔ)量達(dá)四億噸。
通過(guò)與當(dāng)?shù)厝说慕佑|以及對(duì)于當(dāng)?shù)氐挠^察，除了表面上的數(shù)字外，我們對(duì)當(dāng)?shù)匾灿辛艘粋€(gè)大致的了解。首先，該縣原為國(guó)家級(jí)貧困縣，但近年來(lái)由于鐵礦的開(kāi)采，其經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展，2012年年財(cái)政收入約18億，在當(dāng)?shù)匾芽伤阕髑傲?；其次，?dāng)?shù)厣蕉?，?hào)稱(chēng)“八山一水一分田”；再者，當(dāng)?shù)卣幱诮?jīng)濟(jì)飛速發(fā)展期，在街道兩旁隨處可見(jiàn)很多在建的住宅區(qū)；最后，當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)發(fā)展很不平衡，不論是民間的貧富差距還是區(qū)域間的經(jīng)濟(jì)發(fā)展差距都極度懸殊。
在當(dāng)?shù)匚覀冞x取了三個(gè)派出法庭作為調(diào)研對(duì)象，分別簡(jiǎn)稱(chēng)A、B、C派出法庭。我們先來(lái)看一下三個(gè)調(diào)研地的大致情況，A派出法庭所在鎮(zhèn)位于縣城西南17.5千米，面積約138.59平方千米，人口約5萬(wàn)人左右，當(dāng)?shù)卮罄硎_(kāi)采業(yè)較為發(fā)達(dá)，有資料可查的2006年人均年收入約2100多元，其經(jīng)濟(jì)水平在該縣大致居于中間水平；B派出法庭所在鎮(zhèn)位于城東74千米，面積261.46平方千米，人口約3萬(wàn)人左右，當(dāng)?shù)氐V產(chǎn)資源豐富，旅游業(yè)也較為發(fā)達(dá)，總體收入與A派出法庭所在鎮(zhèn)較為相近，但人均收入較A鎮(zhèn)高，經(jīng)濟(jì)水平在該縣也屬于中等水平；C派出法庭所在鎮(zhèn)位于位于縣城城東38千米，面積224.5平方千米，人口約3萬(wàn)人，由于當(dāng)?shù)刭Y源較為貧乏，且距縣中心較遠(yuǎn)，經(jīng)濟(jì)水平相對(duì)落后。
下面，我們將A、B、C三個(gè)派出法庭進(jìn)行橫向?qū)Ρ?，探查不同地域的影響因素?/p>
（二）三派出法庭橫向?qū)Ρ?/p>
2011年A派出法庭審結(jié)案件156件，其中有的案件103件，沒(méi)有的53件，訴訟率達(dá)66%（這一率在各地已經(jīng)算較高者），其中原告單獨(dú)委托人的有39件，被告單獨(dú)委托的只有9件，雙方都委托的50件。
其中律師共出現(xiàn)70人次，法律服務(wù)工作者出現(xiàn)42人次，公民共出現(xiàn)22人次，但其中關(guān)系明確的只有19人次（以上包括一人有數(shù)名或雙方都有的情況）。
有的案件類(lèi)型分布：離婚案件51件，買(mǎi)賣(mài)合同糾紛5件，民間借貸12件，侵害健康權(quán)7件，婚約財(cái)產(chǎn)6件，勞務(wù)合同糾紛4件，相鄰關(guān)系2件，財(cái)務(wù)糾紛6件，扶養(yǎng)費(fèi)糾紛2件，運(yùn)輸合同糾紛2件。其余還包括類(lèi)似于排除妨害、非婚生子女撫養(yǎng)、撫恤金分割、生命權(quán)糾紛等案件，由于案件數(shù)量只有1件，不太具有代表性，這里就不再一一列舉。
在有的案件中，案件標(biāo)的額最大為20萬(wàn)，而無(wú)的案件中標(biāo)的額最大為30萬(wàn)。這可能與我們常識(shí)中案件標(biāo)的額大才聘請(qǐng)律師相左，但經(jīng)過(guò)仔細(xì)查閱案宗，我們發(fā)現(xiàn)許多大標(biāo)的額案件其實(shí)事實(shí)認(rèn)定十分清楚、簡(jiǎn)單，而且證據(jù)非常充分，之所以經(jīng)過(guò)訴訟程序主要是因?yàn)楫?dāng)事人故意拖欠或無(wú)力償還，并且之后在與法官的座談中也驗(yàn)證了我們這一猜測(cè)。
在有的案件中，已判決結(jié)案的有45件，占43%，調(diào)節(jié)49件，占48%，撤訴9件，占9%；在無(wú)案件中，已判決結(jié)案的有33件，占62%，調(diào)節(jié)11件，占21%，撤訴9件，占16%。
同時(shí)，我們還統(tǒng)計(jì)了對(duì)于一般人來(lái)說(shuō)較為關(guān)注的有案件與無(wú)案件的勝訴率，由于民事案件很難區(qū)分出哪一方是完全的勝訴方，所以我們采取相對(duì)優(yōu)勢(shì)者即為勝訴方的原則，通過(guò)訴訟費(fèi)的承擔(dān)以及對(duì)訴訟標(biāo)的的分割和訴求的滿(mǎn)足來(lái)評(píng)判誰(shuí)為相對(duì)優(yōu)勢(shì)者，可能這一評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)過(guò)于粗放，但該標(biāo)準(zhǔn)更能為一般群眾所接受。
在有的案件中，原告勝訴的案件為33件（此處包括原告單方聘請(qǐng)人和雙方都聘請(qǐng)人情況），占所有案件的32%，被告勝訴案件為10件（此處包括被告單方聘請(qǐng)和雙方都聘請(qǐng)人情況），占所有案件的10%，真正的原告單方聘請(qǐng)人且敗訴的只有兩個(gè)案件；而在無(wú)的案件中，原告勝訴案件為24件，占無(wú)案件的45%，而被告勝訴的一件也沒(méi)有。
在統(tǒng)計(jì)卷宗的同時(shí)，在A鎮(zhèn)我們進(jìn)行了問(wèn)卷調(diào)查，主要對(duì)象也是當(dāng)?shù)氐木用?，主要是就近隨機(jī)發(fā)放，有效問(wèn)卷共計(jì)100份，其中年齡以50以上為主，占有效問(wèn)卷44%，而30~40、40~50兩個(gè)年齡段人士共計(jì)只占34%，這和當(dāng)?shù)厍鄩涯甏蟛糠滞獬龃蚬ひ苍S不無(wú)關(guān)系；另外調(diào)研對(duì)象的學(xué)歷構(gòu)成較為平均，小學(xué)占12%，初中占30%，高中（中專(zhuān)）占28%，大學(xué)（大專(zhuān)）占30%；而家庭年收入則較為集中，2萬(wàn)以下及2萬(wàn)~4萬(wàn)占64%，而4~6萬(wàn)只占20%，6萬(wàn)以上占16%。在發(fā)生糾紛的解決途徑中，找熟人說(shuō)和的占54%，高達(dá)一半；找村干部調(diào)節(jié)的占32%；而上法院打官司只占14%。對(duì)于打官司是否聘請(qǐng)律師，直接選擇是的占54%，選擇否的只占6%，而視官司重要性而定的占40%。對(duì)于律師的價(jià)位則較為集中，大部分人認(rèn)為2000以下及2000~5000能接受，這一比例高達(dá)86%。而聘請(qǐng)律師的因素絕大部分人還是選擇視官司重要性而定。
通過(guò)我們?cè)贏派出法庭所得到的案卷數(shù)據(jù)不難發(fā)現(xiàn)，在有案件中數(shù)量最多的是離婚案件，這當(dāng)然有離婚案件總體基數(shù)大的原因，但A派出法庭離婚案件共計(jì)68件，而有的就有51件，高達(dá)75%。另外，結(jié)合我們?cè)诋?dāng)?shù)厮龅膯?wèn)卷調(diào)研可以發(fā)現(xiàn)，對(duì)于經(jīng)濟(jì)成本的計(jì)算雖然也是影響因素之一，但并不是當(dāng)事人決定聘請(qǐng)?jiān)V訟的首要因素。
我們?cè)賮?lái)看一下剩余兩個(gè)派出法庭的大致情況，B派出法庭2011年共收案件89件，其中有訴訟的54件，沒(méi)有的35件，訴訟率60.67%,其中原告單獨(dú)委托人的有33件，被告單獨(dú)委托的只有3件，雙方都委托的18件。其中律師共出現(xiàn)46人次，法律服務(wù)工作者出現(xiàn)24人次，公民共出現(xiàn)7人次，其中關(guān)系明確的有7人次。
C派出法庭2011年共收案件36件，其中有訴訟的15件，沒(méi)有的21件，訴訟率41.67%，其中原告單獨(dú)委托人的有8件，被告單獨(dú)委托的沒(méi)有，雙方都委托的7件。其中律師共出現(xiàn)10人次，法律服務(wù)工作者出現(xiàn)11人次（首次超越律師），公民共出現(xiàn)4人次，但其中關(guān)系明確的有2人次。
我們希望通過(guò)三個(gè)派出法庭的對(duì)比，能夠在較為廣闊的環(huán)境下凸顯出影響法律服務(wù)的較為宏觀因素，諸如各派出法庭的政策引導(dǎo)，不同地區(qū)的經(jīng)濟(jì)差異等因素，這些因素也主要是通過(guò)作用于當(dāng)事人、律師等法律服務(wù)工作者、法院三者，進(jìn)而間接作用于法律服務(wù)。
為了更直觀地對(duì)比三者的差別，我們繪制了下表：
（三）對(duì)比分析
我們將三者的主要差別根據(jù)當(dāng)事人、律師、法院三者角度簡(jiǎn)單梳理下來(lái)：（1）三者率不同，A派出法庭最高，B派出法庭次之，C派出法庭最低；（2）三者主體中，A派出法庭律師出現(xiàn)比率68%，B派出法庭律師出現(xiàn)比率85%，而C派出法庭中律師出現(xiàn)比率首次低于法律服務(wù)工作者，并且公民數(shù)量中，關(guān)系不明確者占據(jù)了一半；（3）A派出法庭結(jié)案數(shù)量為156，B派出法庭結(jié)案數(shù)量為89，C派出法庭數(shù)量為36。
通過(guò)上述三者主要差別，結(jié)合我們?cè)谡{(diào)研中所了解的三地情況，我們首先對(duì)于三個(gè)派出法庭結(jié)案數(shù)量差距較大作出分析。根據(jù)三地情況我們可以總結(jié)如下：（1）A鎮(zhèn)距縣中心最近，C次之，B距縣中心最遠(yuǎn)；（2）A鎮(zhèn)人口最多，B、C兩地人口差距不大；（3）B鎮(zhèn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平最高，A鎮(zhèn)次之，但與B地差距不大，C鎮(zhèn)經(jīng)濟(jì)水平最為落后。這三者我們將其抽象化為：“接近法律服務(wù)便捷程度”、人口因素、經(jīng)濟(jì)因素。在這三者中最為占優(yōu)勢(shì)的是A鎮(zhèn)，其次是B鎮(zhèn)，最后是C鎮(zhèn)，而其結(jié)案總數(shù)也是同樣的排名。
下面我們簡(jiǎn)析一下三個(gè)因素的作用方式，通過(guò)A與B的對(duì)比，我們不難發(fā)現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)因素大致相近或處于劣勢(shì)，人口因素及“接近法律服務(wù)便捷程度”因素即發(fā)揮作用，原因應(yīng)是人口較多時(shí)糾紛數(shù)量也較多；而B(niǎo)與C相對(duì)比，我們可以發(fā)現(xiàn)在人口總量現(xiàn)差不多時(shí)，經(jīng)濟(jì)因素即凸顯出來(lái)；而A與C對(duì)比則又凸顯出了經(jīng)濟(jì)因素及人口因素。因此我們認(rèn)為影響三個(gè)地區(qū)結(jié)案數(shù)量的因素主要是：經(jīng)濟(jì)因素、人口因素及“接近法律服務(wù)便捷程度”，這三個(gè)因素也作為之后從各角度分析各項(xiàng)的宏觀因素。
經(jīng)過(guò)對(duì)比我們發(fā)現(xiàn)，三地關(guān)于律師等法律服務(wù)工作者主要不同即三者出現(xiàn)比率，在A、B兩地，律師出現(xiàn)人次都遠(yuǎn)高于法律服務(wù)工作者，但在C地，法律服務(wù)工作者卻反超律師。我們還是以上文所總結(jié)出的三地的主要不同出發(fā)進(jìn)行分析，首先仍是經(jīng)濟(jì)因素，法律服務(wù)工作者與律師相比其收費(fèi)水平本就比較高，而C地居民人均收入也較A、B兩地少很多，經(jīng)濟(jì)承受能力較差。通過(guò)這一對(duì)比，我們驗(yàn)證了經(jīng)濟(jì)能力作為影響當(dāng)事人聘請(qǐng)法律服務(wù)的重要因素之一，同時(shí)我們也發(fā)現(xiàn)了一個(gè)從律師等法律服務(wù)工作者角度出發(fā)的影響因素，即律師等法律服務(wù)工作者的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。
以上述三要素為分析框架，我們不難發(fā)現(xiàn)三地之中，A地率還是最高，刨除人口因素影響，我們不難發(fā)現(xiàn)“接近法律服務(wù)便捷程度”，在這里扮演重要角色。所謂“接近法律服務(wù)便捷程度”，即“在距離當(dāng)事人并不遙遠(yuǎn)的地方是否存在提供法律服務(wù)的主體或場(chǎng)所、有關(guān)的信息渠道或利用這種服務(wù)的途徑是否通暢等”，而據(jù)我們了解，當(dāng)?shù)刂饕煞?wù)提供場(chǎng)所即在縣城中心，即距縣中心的遠(yuǎn)近也可理解為“接近法律服務(wù)便捷程度”。
除了以上三種因素外，我們?cè)谧咴L(fǎng)A派出法庭時(shí)了解到，A派出法庭是當(dāng)?shù)鼗鶎臃ㄔ簭?qiáng)力塑造的模版，在我們完全走訪(fǎng)時(shí)感覺(jué)它就是一個(gè)縮小版的青龍縣法院，各種現(xiàn)代化設(shè)施一應(yīng)俱全。該法庭庭長(zhǎng)原是城關(guān)法庭的副庭長(zhǎng)，在交談中我們能感覺(jué)到作為“業(yè)務(wù)尖子”（在法院的光榮榜上我們就看到了他的名字）所具有的法律素養(yǎng)，當(dāng)我們談及法律服務(wù)的影響因素后，他提出了在自己看來(lái)影響訴訟率的因素：（1）案件的難易程度；（2）當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)實(shí)力；（3）個(gè)人時(shí)間是否充裕；（4）律師收費(fèi)；（5）關(guān)聯(lián)程度。對(duì)于這些因素我們認(rèn)為具有很強(qiáng)的參考性，由此可見(jiàn)作為當(dāng)?shù)胤ㄔ旱摹罢信啤狈ㄍ?。A派出法庭不論是硬件還是軟件，都得到了當(dāng)?shù)胤ㄔ旱某浞种С帧＿@點(diǎn)我們認(rèn)為也與A的率高于B派出法庭具有很重要的影響，該因素我們認(rèn)為可以抽象為來(lái)自法院的政策影響。
二、理論假設(shè)及檢驗(yàn)
通過(guò)上述分析我們總結(jié)出了一系列影響法律服務(wù)的因素，而這些因素也大致支撐了本文所提出的三個(gè)影響主體，兩個(gè)宏觀層次中即“兩層三體”式理論構(gòu)建。下面我們將使用其他已有調(diào)研成果的影響因素，看其是否可以適用“兩層三體”的理論歸類(lèi)。這里我們主要采用王亞新教授在《農(nóng)村法律服務(wù)實(shí)證研究(續(xù))》中個(gè)案五中所提出的影響因素，在其分析討論對(duì)數(shù)據(jù)解讀中，他認(rèn)為“當(dāng)?shù)剞r(nóng)村的當(dāng)事人提交給法庭通過(guò)訴訟來(lái)解決的糾紛中,那些主要涉及財(cái)產(chǎn)關(guān)系而非人身關(guān)系、標(biāo)的金額較大、可能有當(dāng)事人之間尖銳對(duì)立或法律上的勝負(fù)態(tài)勢(shì)比較清楚等因素而難以調(diào)解的案件,往往都利用了律師或法律工作者提供的法律服務(wù)”。這一因素與我們之前調(diào)研的結(jié)果恰恰相反，但該因素也主要是從當(dāng)事人角度出發(fā)，這體現(xiàn)了法律服務(wù)影響因素的多樣性；在之后的分析中，其認(rèn)為“作為可能導(dǎo)致率下降的原因,首先可以考慮法庭在2004年初從縣城遷回其轄區(qū)內(nèi)的中心鄉(xiāng)鎮(zhèn)是否起了某種作用。由于卷宗顯示充當(dāng)人的絕大多數(shù)律師或法律工作者都居住在縣城,扶鎮(zhèn)又沒(méi)有提供法律服務(wù)的機(jī)構(gòu),法庭搬到鄉(xiāng)鎮(zhèn)上有可能意味著當(dāng)事人尋求法律服務(wù)的不便或者城里的人到鎮(zhèn)上開(kāi)庭等造成當(dāng)事人費(fèi)用支出的增加”。這一點(diǎn)與我們調(diào)研所得的“接近法律服務(wù)便捷程度”不謀而合，也可以歸入到法院通過(guò)政策調(diào)整間接作用于當(dāng)事人，最后作用于法律服務(wù)；而在分析當(dāng)?shù)卦V訟率的影響因素諸如“法院審判方式調(diào)整”、“當(dāng)?shù)胤煞?wù)提供主體的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)”等，都可以歸入到法院、律師等主體中，由此可見(jiàn)我們所提出的“兩層三體”理論構(gòu)建在歸類(lèi)及涵蓋面上是沒(méi)有問(wèn)題的。
最后，我們可以根據(jù)已有的理論框架即“兩層三體”，構(gòu)建一個(gè)民事糾紛由產(chǎn)生至影響法律服務(wù)整體過(guò)程的程序。該分析結(jié)構(gòu)分為兩部分，即第一次分流和第二次分流，第一次分流即民事糾紛選擇進(jìn)入訴訟程序還是ADR；第二次分流即民事糾紛是否選擇聘請(qǐng)法律服務(wù)，該階段是本篇文章重點(diǎn)討論問(wèn)題，也是在理論假設(shè)中我們所提出框架的微調(diào)，通過(guò)該模型我們希望通過(guò)輸入一定影響因素，最后可得出當(dāng)時(shí)法律服務(wù)的發(fā)展趨勢(shì)的分析框架，其簡(jiǎn)單形式如下。
在第二次分流中，當(dāng)事人對(duì)于是否購(gòu)買(mǎi)法律服務(wù)具有決定性作用，而法院、律師等法律服務(wù)工作者對(duì)其主要是影響作用。其影響作用包括直接影響作用和間接影響作用，直接影響作用可直接作用于法律服務(wù)，而間接影響作用則通過(guò)作用于當(dāng)事人再最終作用于法律服務(wù)，我們可以將上圖再做調(diào)整，并作出分析預(yù)測(cè)。
以此為分析框架，我們認(rèn)為伴隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，市民社會(huì)力量的不斷增強(qiáng)，律師等法律服務(wù)工作者及當(dāng)事人對(duì)于法律服務(wù)的直接影響越來(lái)越多，而政治國(guó)家則處于消極中立的狀態(tài)，其對(duì)于法律服務(wù)的直接影響將越來(lái)越少，而更多的可能通過(guò)影響當(dāng)事人而間接影響法律服務(wù)。
參考文獻(xiàn)：
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〔2〕唐鳴,陳榮卓.農(nóng)村法律服務(wù)研究:已有的進(jìn)路及可能的拓展[J].社會(huì)科學(xué)戰(zhàn)線(xiàn),2007(3):222~225.
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〔4〕王亞新,鄧軼.農(nóng)村法律服務(wù)實(shí)證研究(續(xù))[J]. 清華法學(xué),2009(1):131~158.
關(guān)鍵詞：法律；確定性；普遍性
亞里士多德的“法治優(yōu)于一人之治”的名言已為當(dāng)今世界各國(guó)所信奉，其對(duì)法治社會(huì)亦有經(jīng)典之定義，“法治應(yīng)包含兩重含義，已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該是本身制定良好的法律”①。在這里法治是基于法律的良好制定，然法律本身卻存在諸多弊端，這些弊端使得法治社會(huì)并非如當(dāng)初設(shè)想的如此完美。其弊端來(lái)源于法律本身或其運(yùn)用過(guò)程，導(dǎo)致法之作用在現(xiàn)實(shí)生活中難以探究到各個(gè)領(lǐng)域，出現(xiàn)法律的空白。而法治終究是到目前為止最為優(yōu)越的制度，故在發(fā)現(xiàn)法律弊端之后應(yīng)采取有效途徑以解決之。
一、法律的特點(diǎn)分析
馬克思指出：“法律是肯定的、明確的、普遍的規(guī)范，在這些規(guī)范中自由的存在具有普遍的、理論的、不取決于個(gè)別人的任性的性質(zhì)，法典就是人民自由的圣經(jīng)”②在這里，馬克思指出了法律自身的特點(diǎn)以及其對(duì)于自由的意義。其法律自身的特點(diǎn)即確定性和普遍性。
所謂法律的確定性是指法律規(guī)定了行為與后果之間具有穩(wěn)定的關(guān)系，法律具有此特點(diǎn)故其具有預(yù)測(cè)性作用，人們?cè)谛袨橹熬涂梢罁?jù)法律而預(yù)料自己的行為后果。這就要求法律制定必須具有明確性，可以起到其指引作用。法律的確定性還意味著法律但凡制定出來(lái)，就不可隨便更改?！胺墒且环N不可朝令夕改的規(guī)則體系，一旦法律制度設(shè)定了一種權(quán)利和義務(wù)的方案，那么為了自由、安全和預(yù)見(jiàn)性，就應(yīng)當(dāng)盡可能地避免對(duì)該制度進(jìn)行不斷的修改和破壞”③。這是對(duì)法律具有確定性特點(diǎn)以及原因的經(jīng)典闡述。
法律具有普遍性的特點(diǎn)，所謂普遍性是指法律對(duì)社會(huì)各領(lǐng)域的社會(huì)關(guān)系分為各個(gè)種類(lèi)來(lái)進(jìn)行調(diào)整，而并不是做個(gè)別的調(diào)整；法律所適用的對(duì)象也并非是個(gè)人或某件事情，而是適用于一般的人或事，就如盧梭所言“法律只考慮共同體的臣民以及抽象的行為，而絕不考慮個(gè)別的人及個(gè)別的行為”④。法律的普遍性特點(diǎn)確定了法治社會(huì)中人人平等的思想觀念，防止立法者和司法中任意地不平等對(duì)待個(gè)別人，實(shí)現(xiàn)法律上的平等，進(jìn)而保障公民自由。
法律的確定性和普遍性特點(diǎn)使法律成為一種客觀性的標(biāo)準(zhǔn)，不會(huì)因任何人的不同而受到不平等對(duì)待，保障了人們的安全、平等價(jià)值；法律提前設(shè)定，給人們提供了指引性和預(yù)測(cè)性，使人們免除了對(duì)于突如其來(lái)的打擊的恐慌，實(shí)現(xiàn)了人們對(duì)于安全價(jià)值的追求。
法律的這些特點(diǎn)使法律具有了規(guī)范作用。法律之規(guī)范作用體現(xiàn)在其指引、教育、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)和強(qiáng)制五種作用。無(wú)論法律存在于任何社會(huì)，都具備這些作用，只是不同的時(shí)代其作用發(fā)揮之大小不一而已。然亦因法律有此特點(diǎn)，使法律本身又具有了諸多弊端，故法之作用不能得到盡善盡美之發(fā)揮。因此以下便探析法律之弊端及所致的局限性。
二、法律弊端致法之作用局限性
正如博登海默所言：“法律的這些缺陷，部分源于它所具有的守成取向，部分源于其形式結(jié)構(gòu)中所固有的剛性因素，還有一部分則源于與其控制功能相關(guān)的限度”⑤。所以正是由于法律本身具有守成性、剛性以及調(diào)整范圍的有限性，致使法律作用在社會(huì)現(xiàn)實(shí)中有其局限性。具體而言，法律具有以下局限性：
（一）法律的確定性使法律有了守成傾向，存在不周延性，導(dǎo)致其調(diào)整對(duì)象的有限性。法律的確定性要求法律要盡可能多地提供法律規(guī)則，并涵蓋社會(huì)的大部分領(lǐng)域。“在法治國(guó)里，國(guó)家活動(dòng)均由法律規(guī)定并受到法律秩序的制約......這就要求人們的一切行為都有法可循，在法律的范圍內(nèi)獲得自由，這一巨大的任務(wù)對(duì)于立法者來(lái)說(shuō)過(guò)于艱難”⑥。立法者并不具備超強(qiáng)的能力來(lái)預(yù)測(cè)到可能發(fā)生的一切情況，他只能根據(jù)經(jīng)驗(yàn)來(lái)作出法律規(guī)則。然社會(huì)生活處于不斷變化中，但法律有其確定特征又要求不可朝令夕改，導(dǎo)致法律不能及時(shí)的調(diào)整新出現(xiàn)的社會(huì)問(wèn)題，“修改法律是程序性極強(qiáng)的立法活動(dòng)，其過(guò)程漫長(zhǎng)而復(fù)雜，即使有敏感的立法者，也無(wú)敏捷的立法者，法律之不過(guò)是肯定既有利益關(guān)系的工具”⑦。這就使法律帶有了滯后性，也正如薩維尼所言：“法律自制定公布之時(shí)起，即逐漸與時(shí)代脫節(jié)”⑧。
（二） 法律的普遍性特征使其在特殊的、具體的個(gè)案中難以適用。法律是普遍的、概括的，但個(gè)案是特殊的、具體的。當(dāng)將法律置于整個(gè)社會(huì)中時(shí)，其是符合公平正義的，然事件并非總是按照既定的規(guī)律發(fā)展，當(dāng)個(gè)別的、具體的事件超出既定的軌道，此刻再對(duì)其適用普遍規(guī)律，明顯不符合人之理性判斷。柏拉圖在《政治家》中也指出了法律的普遍性同具體事物之間的矛盾：“法律絕不可能一種既約束所有人同時(shí)又對(duì)每個(gè)人都真正最有利的命令，法律在任何時(shí)候都不可能完全準(zhǔn)確地給社會(huì)每個(gè)成員做出何謂善德、何謂正確的規(guī)定。人類(lèi)個(gè)性的差異，人類(lèi)個(gè)性的差異，人們行為的多樣性，所有人類(lèi)事物無(wú)休止的變化，使得無(wú)論是什么藝術(shù)在任何時(shí)候都不可能制定出可以絕對(duì)適用于所有問(wèn)題的規(guī)則”⑨。普遍性規(guī)則適用于個(gè)別情況有時(shí)會(huì)違背法律之根本目的，即正義。
（三）人的因素影響，使法律作用的效果發(fā)揮具有了有限性。“徒善不足以為政，徒法不足以自行”⑩，法律本身需要人來(lái)執(zhí)行和適用，而人的能力，、人的素養(yǎng)、人的理念，這些都會(huì)對(duì)法律的作用發(fā)揮影響。另外法律的實(shí)施需要社會(huì)成員來(lái)遵守，若其缺乏法律意識(shí)，亦不能使法律發(fā)揮其有效作用。就如弗利霍夫所言“秩序的真正生命力依然源自?xún)?nèi)部，是良知造就了我們所有的公民”。所有法律若想發(fā)揮其作用必須依賴(lài)于公民，故公民之法律意識(shí)亦影響法律之作用的效果。
法律縱有這些弊端，致法律作用不能調(diào)整社會(huì)的各個(gè)領(lǐng)域，然法律之作用依舊不可小覷。我們更應(yīng)該從其弊端中找到補(bǔ)救的措施，以使法律最大的發(fā)揮其作用。
三、法律弊端的補(bǔ)救措施
（一） 通過(guò)法律解釋來(lái)彌補(bǔ)法律確定性所導(dǎo)致的法律僵硬性的缺陷。法律用語(yǔ)言所表示，而語(yǔ)言因其結(jié)構(gòu)與生硬的形式而并不能將立法者的意圖完全表現(xiàn)，并且由于人們的差異性導(dǎo)致個(gè)人對(duì)同一法律規(guī)則有不同的理解，致使法律在適用過(guò)程中產(chǎn)生歧義。而法律解釋是根據(jù)立法之目的以及社會(huì)現(xiàn)狀對(duì)法律的適用做出的解釋?zhuān)@樣的解釋有利于法律在現(xiàn)實(shí)生活中的適用，可以使法律適應(yīng)時(shí)代的變化，并且彌補(bǔ)了法律確定性所帶來(lái)的不能涵蓋社會(huì)各領(lǐng)域的漏洞。
（二）司法過(guò)程中發(fā)揮法官之創(chuàng)造性，以彌補(bǔ)法律的守成傾向所導(dǎo)致的法律滯后性的缺陷，以及使法律在個(gè)案中實(shí)現(xiàn)正義。法律但凡確定下來(lái)便不可擅自更改，在司法適用過(guò)程中，社會(huì)現(xiàn)象千變?nèi)f化，案件各有特點(diǎn)，若依照現(xiàn)有的法律則導(dǎo)致不公平現(xiàn)象的產(chǎn)生。故應(yīng)該給予法官一定的自由裁量權(quán)以發(fā)揮法官之創(chuàng)造性，進(jìn)而解決現(xiàn)實(shí)之難題。“某個(gè)法官做出的大膽破例行為，在歷史的某個(gè)時(shí)期或緊要時(shí)刻，也可能對(duì)社會(huì)帶來(lái)裨益”給予法官自由裁量權(quán)彌補(bǔ)了法律與現(xiàn)實(shí)生活中的脫節(jié)現(xiàn)象，同時(shí)法官創(chuàng)造的規(guī)則也會(huì)為今后的審判帶來(lái)指引性作用。法官的創(chuàng)造性亦建立在法官的綜合素質(zhì)之上，因此提高法官的綜合素質(zhì)勢(shì)在必行。
（三）法律并非是作為唯一的社會(huì)規(guī)范，道德、宗教、習(xí)慣也是社會(huì)規(guī)范的一種，正確的發(fā)揮道德、宗教、習(xí)慣的輔作用可以解決處于法律邊緣上的社會(huì)問(wèn)題。法律主要依靠社會(huì)強(qiáng)制力來(lái)維持其效力和權(quán)威，道德主要依靠?jī)?nèi)心信念，社會(huì)輿論等因素。如果道德可以解決的問(wèn)題依靠動(dòng)用國(guó)家暴力機(jī)器解決就會(huì)使得國(guó)家的社會(huì)生活趨于緊張、僵化，甚至出現(xiàn)社會(huì)的反常和病態(tài)。相反的，如果道德規(guī)范有效的作用于人的內(nèi)心，就會(huì)提高個(gè)體的道德水平并進(jìn)而提高社會(huì)整體的道德風(fēng)尚。另外，法律終究有其無(wú)法涵蓋的社會(huì)層面，然道德不同，道德存在于社會(huì)各個(gè)層面，即凡是有人際交往的地方即存在道德，所以從另一方面講法律無(wú)法調(diào)整的地方通過(guò)道德來(lái)彌補(bǔ)，亦會(huì)構(gòu)成良好的社會(huì)秩序。（作者單位：天津師范大學(xué)法學(xué)院）
參考文獻(xiàn)
[1] 博登海默《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年版。
[2] 徐國(guó)棟《民法基本原則解釋》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1992年版。
注解
① 亞里士多德：《政治學(xué)》，商務(wù)印書(shū)館1965年版，第199頁(yè)。
② 轉(zhuǎn)引自徐國(guó)棟《民法基本原則解釋》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1992年版，第134頁(yè)。
③ 博登海默《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年版，第419頁(yè)。
④ 轉(zhuǎn)引自張宏生主編：《西方法律思想史》，北京大學(xué)出版社1983年版，第240頁(yè)。
⑤ 博登海默《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年版，第419頁(yè)。
⑥ 徐國(guó)棟《民法基本原則解釋》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1992年版，第139頁(yè)。
⑦ 徐國(guó)棟《民法基本原則解釋》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1992年版，第143頁(yè)。
⑧ 轉(zhuǎn)引自徐國(guó)棟《民法基本原則解釋》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1992年版，第150頁(yè)。
⑨ 博登海默《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年版，第10頁(yè)。
【關(guān)鍵詞】小學(xué)體育教師 本科
俗話(huà)說(shuō)：“基石之堅(jiān)才能建之如固”，用這句話(huà)來(lái)形容我們的小學(xué)教育一點(diǎn)也不為過(guò)，可以說(shuō)小學(xué)教育是基礎(chǔ)教育中的第一階段，是基礎(chǔ)教育的基礎(chǔ)。所以，小學(xué)教育的質(zhì)量將會(huì)直接影響基礎(chǔ)素質(zhì)教育的質(zhì)量。雖然影響小學(xué)教育質(zhì)量的因素是多方面的，但其中起關(guān)鍵作用的因素是小學(xué)師資隊(duì)伍的質(zhì)量，只有教師具備了相應(yīng)的素質(zhì)結(jié)構(gòu)，才有可能培養(yǎng)學(xué)生的相關(guān)素質(zhì)。小學(xué)體育教師作為教師隊(duì)伍的組成之一，學(xué)校教育對(duì)體育教師的知識(shí)水平、技能力水平、業(yè)務(wù)水平、創(chuàng)新教學(xué)等方面綜合素質(zhì)都作出了一定的要求。因此，全面提高小學(xué)體育師資隊(duì)伍的質(zhì)量和整體素質(zhì)是促進(jìn)和提高體育教師專(zhuān)業(yè)化發(fā)展水平的重要組成部分，也是基礎(chǔ)素質(zhì)教育順利實(shí)施的重要保證。
本文在對(duì)國(guó)外小學(xué)教育師資隊(duì)伍發(fā)展現(xiàn)狀進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國(guó)北京、上海、深圳等發(fā)達(dá)地區(qū)基礎(chǔ)教育現(xiàn)代化的指標(biāo)，根據(jù)國(guó)家和地方各級(jí)部門(mén)頒布的有關(guān)文件對(duì)培養(yǎng)本科學(xué)歷小學(xué)體育教師提出了相關(guān)的法律依據(jù)并對(duì)其必要性和可行性進(jìn)行探討。
一 小學(xué)教師師資情況
1．國(guó)外小學(xué)體育教師師資發(fā)展情況
放眼世界各國(guó)小學(xué)體育教師的培養(yǎng)歷程，一般都經(jīng)歷過(guò)由中師大學(xué)專(zhuān)科大學(xué)本科培養(yǎng)這樣一個(gè)發(fā)展歷程，有的國(guó)家甚至達(dá)到碩士研究生培養(yǎng)階段。早在上個(gè)世紀(jì)70年代，世界各國(guó)對(duì)師范教育進(jìn)行改革的一項(xiàng)重要內(nèi)容就是逐步把小學(xué)教師的任職水準(zhǔn)提升到大學(xué)水平。例如：法國(guó)的體育教師要求必須在大學(xué)本科學(xué)習(xí)三年，再經(jīng)兩年專(zhuān)業(yè)培訓(xùn)，取得考試合格證書(shū)才能任教；英國(guó)政府則明文規(guī)定要求所有的小學(xué)體育教師都必須獲得碩士學(xué)位；美國(guó)教師學(xué)歷普遍較高，美國(guó)在上個(gè)世紀(jì)70年代就要求中小學(xué)專(zhuān)任體育教師至少是本科學(xué)歷；日本早在1949年5月通過(guò)的《教育職員資格法案》中規(guī)定中小學(xué)教師要獲得“教育一級(jí)普通資格證書(shū)”，必須為本科畢業(yè)，具有學(xué)士學(xué)位；墨西哥、印度、印度尼西亞等發(fā)展中國(guó)家也已經(jīng)取消中師。
2．我國(guó)小學(xué)體育教師師資發(fā)展情況
解放初期，我國(guó)就設(shè)置了初級(jí)師范學(xué)校，學(xué)生學(xué)習(xí)三年以后從事小學(xué)教育。50年代末，60年代初，我國(guó)建立了中等師范學(xué)校，招收初中畢業(yè)生，學(xué)生經(jīng)培養(yǎng)，三年以后從事小學(xué)教育。20世紀(jì)80年代出現(xiàn)了培養(yǎng)專(zhuān)科層次小學(xué)體育教師的高等專(zhuān)科師范院校，隨著改革開(kāi)放的深入發(fā)展，在基礎(chǔ)教育改革的推動(dòng)下，于上個(gè)世紀(jì)末，本科學(xué)歷小學(xué)體育教師已進(jìn)入到了過(guò)渡與初步發(fā)展階段。從我國(guó)小學(xué)體育教師的演進(jìn)方式來(lái)看小學(xué)體育教師的學(xué)歷在逐步提高，在學(xué)歷提升的同時(shí)體育教師素質(zhì)也得到了充分的發(fā)展，這是符合我國(guó)小學(xué)體育教師本科化發(fā)展趨勢(shì)的。因?yàn)槲覈?guó)小學(xué)體育教師本科化的實(shí)質(zhì)是培養(yǎng)本科學(xué)歷的小學(xué)體育教師，提高小學(xué)體育教師的素質(zhì)，從而更好地適應(yīng)基礎(chǔ)教育改革的需要，適應(yīng)人的全面發(fā)展的需要，達(dá)到培養(yǎng)高素質(zhì)人才的需要。
3．我國(guó)體育教師的學(xué)歷現(xiàn)狀
原國(guó)家教委《關(guān)于基礎(chǔ)教育師資和師范教育規(guī)劃的意見(jiàn)》規(guī)定：小學(xué)教師為中師畢業(yè)。這種要求大致處于發(fā)達(dá)國(guó)家20世紀(jì)20~30年代的水平，顯然在當(dāng)今人類(lèi)進(jìn)入21世紀(jì)社會(huì)發(fā)展的嶄新時(shí)代，這種學(xué)歷標(biāo)準(zhǔn)是不能符合時(shí)代要求的。然而就是這樣低水平的學(xué)歷要求在城市都還未完全達(dá)到，在農(nóng)村就更難以達(dá)到要求。從我國(guó)目前小學(xué)體育教師的整體學(xué)歷來(lái)看基本上是偏低的，城市小學(xué)體育教師的學(xué)歷明顯高于農(nóng)村小學(xué)，在農(nóng)村小學(xué)體育教師中，大專(zhuān)以上學(xué)歷多為在職成人高等函授教育學(xué)歷，其質(zhì)量難以保障。目前全國(guó)共有體育教師近40萬(wàn)人，其中中小學(xué)37萬(wàn)，大學(xué)3萬(wàn)，教師的年齡結(jié)構(gòu)從上世紀(jì)末開(kāi)始偏向年輕化，以中青年為主。北京的體育教育、教學(xué)、教師待遇等方面是優(yōu)于全國(guó)的一些城市的，在體育師資方面是領(lǐng)先于全國(guó)的。體育教育事業(yè)的發(fā)展要跟上整體教育發(fā)展的要求，學(xué)歷要求是整個(gè)師資建設(shè)的一個(gè)組成部分，中小學(xué)體育教師要達(dá)到本科學(xué)歷，這與其他科目的教師學(xué)歷要求是一致的。體育教師也要實(shí)現(xiàn)從知識(shí)結(jié)構(gòu)到學(xué)歷結(jié)構(gòu)的完美過(guò)渡。但就我國(guó)目前小學(xué)體育教師的現(xiàn)狀來(lái)看，一半以上的小學(xué)體育教師來(lái)自大中專(zhuān)，還有很大部分沒(méi)有受過(guò)專(zhuān)業(yè)訓(xùn)練的人從事體育教學(xué)，這在農(nóng)村尤為明顯。由于小學(xué)體育教學(xué)的特殊性，對(duì)于一名小學(xué)體育教師的素質(zhì)要求是比較高的，這在很大程度上突出了高師體育院、系培養(yǎng)本科學(xué)歷小學(xué)體育教師的必要性和未來(lái)發(fā)展的必然性。
二 政策、法律依據(jù)
我國(guó)關(guān)于教師法律、法規(guī)的制定和完善對(duì)于教師隊(duì)伍的發(fā)展起了有力的促進(jìn)作用。從1986年開(kāi)始，國(guó)家先后頒布了若干法律對(duì)教師地位、權(quán)利和義務(wù)等方面作出了詳細(xì)的規(guī)定，此外還制定了相關(guān)的政策文件。為了更加完善和貫徹國(guó)務(wù)院和教育部門(mén)頒布的這些文件精神，全國(guó)若干發(fā)達(dá)地區(qū)的教育部門(mén)又制定了相關(guān)的基礎(chǔ)教育現(xiàn)代化的發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)定，使其得到了進(jìn)一步的延伸。早在上個(gè)世紀(jì)80年代初期國(guó)家頒布的《關(guān)于加強(qiáng)中小學(xué)師資隊(duì)伍建設(shè)的意見(jiàn)》中，就對(duì)我國(guó)中小學(xué)師資隊(duì)伍建設(shè)提出了具體的要求，也為培養(yǎng)本科學(xué)歷小學(xué)體育教師的發(fā)展提供了最初的參考依據(jù)。
教育部頒發(fā)的《中小學(xué)教師隊(duì)伍建設(shè)“十五”計(jì)劃》也把師資隊(duì)伍的建設(shè)要求提升到了一個(gè)新的起點(diǎn)，這無(wú)疑對(duì)我們體育教師自身的學(xué)歷也提出了新的要求。在第十六屆五中全會(huì)上就曾明確提出要提高教育質(zhì)量，政協(xié)委員在“十一五”座談上就提出到2010年，各級(jí)各類(lèi)學(xué)校教師隊(duì)伍學(xué)歷水平相對(duì)以前要有顯著提高，這為教師學(xué)歷的發(fā)展立下了一個(gè)目標(biāo)，也為實(shí)現(xiàn)小學(xué)體育教師本科化提供了一個(gè)臺(tái)階。黨的十七屆中央委員會(huì)第五次會(huì)議中提出了“要加快教育改革發(fā)展”的指導(dǎo)思想，具體指出了要鞏固提高義務(wù)教育質(zhì)量和水平。只有教師自身的業(yè)務(wù)水平和綜合素質(zhì)得到了提高，教育質(zhì)量和水平的提高才能從根本上得以保證。目前作為小學(xué)體育教師培養(yǎng)基地的中師教育來(lái)說(shuō)，已經(jīng)無(wú)法滿(mǎn)足時(shí)代對(duì)小學(xué)體育教師的需求，因此全面培養(yǎng)高學(xué)歷、高素質(zhì)、高業(yè)務(wù)水平的本科學(xué)歷小學(xué)體育教師已迫在眉睫。 此外，一些地方性的文件為培養(yǎng)本科學(xué)歷小學(xué)體育教師的發(fā)展也提供了一個(gè)強(qiáng)而有力的參考依據(jù)，如：北京就曾提出2010年要在全國(guó)率先實(shí)現(xiàn)教育現(xiàn)代化，要求教育總體水平達(dá)到中等發(fā)達(dá)國(guó)家首都的教育水平，并要求初任的小學(xué)教師具有本科以上學(xué)歷；南京從2007年就開(kāi)始對(duì)新進(jìn)的小學(xué)教師要求必須具有本科學(xué)歷；深圳市在《深圳市教育發(fā)展十年規(guī)劃》中就曾提出2005年要率先在全國(guó)基本實(shí)現(xiàn)教育現(xiàn)代化，2010年要實(shí)現(xiàn)教育現(xiàn)代化；浙江省提出到2010年左右，全省師范教育由兩級(jí)過(guò)渡到一級(jí)并在頒布的《教育現(xiàn)代化建設(shè)綱要（2000—2020年）》中提出在2010年前后，要小學(xué)教師學(xué)歷本科化；海南省要求在2010年前后，小學(xué)教師具有專(zhuān)科以上學(xué)歷、初中教師具有本科以上學(xué)歷分別達(dá)到70%以上。根據(jù)國(guó)務(wù)院最新的教師教育發(fā)展目標(biāo)，到2015年，城市和縣鎮(zhèn)新增小學(xué)和初中教師基本實(shí)現(xiàn)本科化；小學(xué)教師本科化率在城市達(dá)到80%、市鎮(zhèn)達(dá)到40%、農(nóng)村達(dá)到10%。
三 高師體育院、系培養(yǎng)本科學(xué)歷小學(xué)體育教師的可行性和必要性
1．高師院體育院、系培養(yǎng)本科學(xué)歷小學(xué)體育教師的合理性
師范教育體系逐步推進(jìn)由三級(jí)師范向二級(jí)師范最終向一級(jí)師范過(guò)渡，是我國(guó)師范教育改革與發(fā)展的必然趨勢(shì)。從80年代中期開(kāi)始，我國(guó)便進(jìn)行了由三級(jí)師范教育向二級(jí)師范教育的過(guò)渡。為了更好地適應(yīng)21世紀(jì)現(xiàn)代社會(huì)和教育發(fā)展對(duì)高學(xué)歷、高素質(zhì)的基礎(chǔ)教育師資，特別是本科學(xué)歷小學(xué)教育師資的需求，90年代后期又開(kāi)始了由二級(jí)師范教育向一級(jí)師范教育過(guò)渡的研究與實(shí)踐。對(duì)于高師體育院、系而言，從其專(zhuān)業(yè)特性出發(fā)，充分利用現(xiàn)有教育資源和優(yōu)勢(shì)，培養(yǎng)具有扎實(shí)專(zhuān)業(yè)基底和綜合素質(zhì)較強(qiáng)的本科師范生，這在很大程度上滿(mǎn)足了基礎(chǔ)教育對(duì)體育教師的專(zhuān)業(yè)要求。由此可見(jiàn)高師院體育院、系培養(yǎng)本科學(xué)歷小學(xué)體育教師是完全合理的。
2．目前我國(guó)專(zhuān)科學(xué)歷小學(xué)體育教師的培養(yǎng)模式為培養(yǎng)本科學(xué)歷小學(xué)體育教師奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)
我國(guó)部分高師院校早在上個(gè)世紀(jì)80年代中期就開(kāi)始了專(zhuān)科學(xué)歷小學(xué)體育教師的培養(yǎng)。90年代末期國(guó)家?guī)煼督逃揪驼匍_(kāi)了“培養(yǎng)高學(xué)歷小學(xué)師資專(zhuān)業(yè)建設(shè)研討會(huì)”，提出了應(yīng)該以本科學(xué)歷小學(xué)師資的專(zhuān)業(yè)建設(shè)作為制高點(diǎn)，在總結(jié)培養(yǎng)專(zhuān)科層次小學(xué)教師經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，盡快開(kāi)始培養(yǎng)本科程度小學(xué)教師的實(shí)驗(yàn)工作。此項(xiàng)工作在上海最先展開(kāi)，上海師范大學(xué)于1999年最先開(kāi)始培養(yǎng)本科學(xué)歷小學(xué)教師。
3．教師競(jìng)爭(zhēng)上崗加速了高師體育院、系培養(yǎng)本科學(xué)歷小學(xué)體育教師的進(jìn)程
隨著近年來(lái)教師競(jìng)爭(zhēng)上崗、逢進(jìn)必考制度的不斷完善，對(duì)于同一個(gè)體育教師崗位，“高學(xué)歷、高水平者留用”將成為選擇和聘用小學(xué)體育教師的重要原則，而這種競(jìng)爭(zhēng)必然會(huì)促進(jìn)小學(xué)體育教師學(xué)歷本科化的進(jìn)程。
4．培養(yǎng)本科學(xué)歷的小學(xué)體育教師是我國(guó)師范教育改革的需要
長(zhǎng)期以來(lái)，一直由中師培養(yǎng)小學(xué)教師，中師學(xué)歷的小學(xué)體育教師為我國(guó)教育事業(yè)的發(fā)展立下了不可埋沒(méi)的功勞。但隨著我國(guó)社會(huì)的進(jìn)步和教育事業(yè)的發(fā)展，培養(yǎng)本科學(xué)歷的小學(xué)體育教師已經(jīng)成為社會(huì)發(fā)展的一個(gè)必然趨勢(shì)。適應(yīng)21世紀(jì)對(duì)小學(xué)體育教師的要求、將小學(xué)體育教師的學(xué)歷逐步提高到大學(xué)本科水平，是近些年來(lái)我國(guó)以中師為主體培養(yǎng)專(zhuān)科學(xué)歷小學(xué)教師改革的深化，其意義深遠(yuǎn)。
5．培養(yǎng)本科學(xué)歷的小學(xué)體育教師是符合世界小學(xué)教師培養(yǎng)發(fā)展趨勢(shì)的
世界各國(guó)都普遍重視小學(xué)教師的培養(yǎng)，因此我國(guó)小學(xué)教師的培養(yǎng)要納入高等教育體系是當(dāng)今世界師范教育發(fā)展的一個(gè)現(xiàn)實(shí)。我國(guó)師范教育發(fā)展的總體趨勢(shì)是逐步推進(jìn)三級(jí)師范教育（高師本科、高師專(zhuān)科、中等師范）向二級(jí)師范教育（高師本科、高師專(zhuān)科）的轉(zhuǎn)變，這也是符合世界小學(xué)教師培養(yǎng)發(fā)展趨勢(shì)的。小學(xué)體育教師作為小學(xué)教師的一分子，在基礎(chǔ)教育不斷發(fā)展與提高的今天，社會(huì)對(duì)體育教師自身的素質(zhì)和學(xué)歷要求也越來(lái)越高，因此高師體育院、系肩負(fù)著為社會(huì)培養(yǎng)具有高素質(zhì)、扎實(shí)專(zhuān)業(yè)基礎(chǔ)和全面知識(shí)體系的大學(xué)本科生的任務(wù)，為基礎(chǔ)教育的發(fā)展提供人才是符合時(shí)展需求的，高師體育院、系培養(yǎng)小學(xué)本科學(xué)歷體育教師是一項(xiàng)任重而道遠(yuǎn)的事。培養(yǎng)出適合小學(xué)體育教育工作、熱心體育教學(xué)、精通體育教學(xué)方法的高質(zhì)量的本科學(xué)歷小學(xué)體育教師，是基礎(chǔ)教育改革和發(fā)展需求的必然產(chǎn)物，它在我國(guó)未來(lái)教育發(fā)展的前景中是有據(jù)可循的。高師體育院、系體育教育專(zhuān)業(yè)在已有的成功經(jīng)驗(yàn)上，根據(jù)小學(xué)生的身心發(fā)展特點(diǎn)，培養(yǎng)新時(shí)期高水平的現(xiàn)代化本科小學(xué)體育教師是完全可行和必要的。
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